Функции и инструменты теории государства и права

· творческий и организующий характер;

· осуществляется в специально установленных законом процессуальных формах;

· завершается вынесением актов применения права;

· всегда носит подзаконный (поднормативный) характер, т.к. осуществляется на основании и в пределах действующего законодательства.

Выделяют два вида правоприменительной деятельности - оперативно-исполнительную (реализация собственных полномочий - предоставление визы, регистрация брака, приём на работу) и правоохранительную (охрана норм права от правонарушений и применение принуждение к нарушителям).

65. Стадии применения права

Стадии правоприменения - обособленные комплексы правоприменительных действий, направленные на обеспечение надлежащей реализации правовой нормы. Правоприменительный процесс можно условно поделить на четыре стадии:

· установление фактической основы дела;

· юридическая квалификация;

· принятие правоприменительного решения;

· исполнение правоприменительного акта.

Установление фактической основы дела заключается в исследовании фактов и обстоятельств, предусмотренных нормой права и являющихся юридически значимыми. По делу устанавливаются две группы фактических обстоятельств: основные, вытекающие из диспозиций норм материального права и непосредственно влияющие на юридическую оценку жизненной ситуации, и вспомогательные, не влияющие на квалификацию, но способствующие установлению истины.

Способом установления фактов является доказывание. Факты устанавливаются доказательствами, к которым предъявляются требования относимости (имеют отношение к делу), достоверности (истинности), допустимости (соблюдение правил получения доказательства) и полноты. Общеизвестные (землетрясение в конкретной местности) и преюдициальные (установленные уже вступившим в законную силу решением суда) факты, факты, признанные другой стороной, не подлежат установлению с помощью доказательств.

Юридическая квалификация - это деятельность по сопоставлению установленных фактических обстоятельств и их типовой модели, зафиксированной в правовой норме. Правовая квалификация довольно часто предполагает не только юридическую, но и социально-политическую, а порой и нравственно-психологическую оценку деяния.

Принятие правоприменительного решения - основная стадия правоприменения, на которой объединяется информация о реальных фактических обстоятельствах, юридическая информация, зафиксированная в нормах права, и социальная информация. Предшествующие стадии направлены на принятие решения, влекущего для субъектов правоотношения юридические последствия.

На стадии исполнения решения контролируется достигнутый результат, проверяется правильность фактов и их квалификации, действий правоприменителя, определяются порядок выполнения решения и лица, ответственные за это. Без реализации принятого решения правоприменение не будет иметь смысла.

66. Акты применения права: понятие и классификация. Соотношение нормативно-правового акта, акта применения и акта толкования права

Правоприменительный акт -- это индивидуальный правовой акт, изданный на основании правовых норм и юридических фактов, определяющий права и обязанности конкретных субъектов. В его структуре выделяются следующие части: вводная (место и дата принятия, принявший орган, фабула дела); описательная (фактические обстоятельства, установленные по делу); мотивировочная (анализ доказательств, юридическая квалификация фактов, толкование нормы права); резолютивная (решение по делу).

Правоприменительные акты могут быть классифицированы по различным основаниям:

· в зависимости от субъектов - акты органов законодательной, исполнительной, судебной власти, акты контрольно-надзорных органов;

· по значению - основные (например, приговор суда) и вспомогательные (например, постановление об избрании меры пресечения);

· по характеру регулятивного воздействия - правоустановительные (разрешение на право хранения и ношения оружия) и правоохранительные (постановление по делу об административном правонарушении);

· по способу выражения - акты-документы, акты-действия и акты-символы;

· по способу принятия - коллегиальные и единоначальные;

· по времени действия - однократного (наказание) и длящегося действия (выплата пенсии).

Сходства нормативно-правовых и правоприменительных актов состоят в том, что они издаются государственными органами, обязательны для исполнения, имеют определенную форму и принимаются по установленной процедуре. Существенные различия между данными актами состоят в том, что нормативный акт регулирует общие отношения, является источником права, распространяет своё действие на неопределенный круг лиц, является актом многократного применения, и может иметь только письменную форму. Все эти признаки отсутствуют у правоприменительного акта, распространяющего своё действие на конкретных лиц и действующего однократно.

Сходство актов толкования и правоприменительных актов заключается в том, что они издаются государственными органами, обязательны для исполнения, принимаются в соответствии с определенной процедурой, влекут юридические последствия и являются вспомогательными по отношению к закону. Содержание интерпретационного акта - это нормативные или индивидуальные разъяснения нормы права, и поэтому он, в отличие от правоприменительного акта, не регулирует конкретные правовые отношения, а является способом уточнения содержания государственно-властного веления.

67. Пробелы в праве и способы их толкования

Пробел в праве -- отсутствие правовой нормы, необходимой для регулирования общественных отношений.

Существуют объективные и субъективные (результат упущения, неточности законодателя) причины появления пробелов. Пробелы можно разделить на реальные и мнимые. Нередко законодатель сознательно оставляет вопрос открытым с целью отдать его решение на усмотрение правоприменительных органов, или вывести данные отношения за сферу правового регулирования (квалифицированное молчание).

Пробелы могут быть различными. Прежде всего, выделяют пробелы по времени выявления: первичные (результат упущения правотворческих органов) и вторичные (появившиеся после издания нормативных правовых актов в процессе правоприменения и развития общественных отношений).

Исходя из структуры нормы права, выделяют пробел в гипотезе, в диспозиции и в санкции. В зависимости от источника права выделяют пробелы в позитивном праве (полное отсутствие правового регулятора), в нормативных актах и в законах. По степени неурегулированности пробел существует в виде полного отсутствия норм или недостаточного регулирования имеющимися нормами.

Пробелы в праве должны устраняться законодателем по мере их обнаружения, единственным способом устранения пробела является принятие правовой нормы. Однако в силу сложности правотворческого процесса, системности права, пробел можно восполнить в процессе правоприменения.

Способами преодоления пробелов являются аналогия закона, субсидиарное применение права и аналогия права. При аналогии закона правоприменительное решение принимается на основе нормы закона, регулирующего сходные с рассматриваемыми отношения. Условиями применения аналогии закона является существование аналогичной нормы (в гипотезе которой указаны обстоятельства, аналогичные тем, с которыми столкнулся правоприменитель). Сходство юридических фактов как раз и позволяет задействовать диспозицию аналогичной нормы.

Субсидиарное применение права - способ преодоления пробела, при котором правоприменительное решение принимается на основе нормы другой отрасли права. Такое возможно, например, между нормами гражданского и семейного права.

При аналогии права правоприменительное решение принимается на основе общего смысла и духа законодательства, и должны быть соблюдены следующие условия: общая правовая урегулированность данного случая; отсутствие адекватной юридической нормы; отсутствие аналогичной нормы. В уголовном и административном праве аналогия не допускается в принципе. Здесь действует правовая аксиома: нет преступления и нет проступка, как нет наказания и нет взыскания, если нет закона.

68. Понятие и способы (приемы) толкования права

Необходимость толкования права возникает в процессе правоприменения, поскольку невозможно применить норму права, не уяснив её точный смысл. Толкование права имеет универсальное значение, так как осуществляется во всех видах правовой деятельности. Оно обеспечивает правильное, единообразное понимание и применение права, а также выступает в качестве средства правового воспитания, повышения правовой культуры граждан и должностных лиц.

В споре о том, что является объектом толкования - воля законодателя или воля закона, следует указать, что воля законодателя всегда выражается в законе, а целью толкования является выяснение смысла того, что сформулировал законодатель, а не того, что он хотел сказать. Толкование права-- интеллектуально-волевая деятельность субъектов права, направленная на установление точного смысла правовой нормы. Обязательными элементами правового толкования являются уяснение смысла правовых норм и разъяснение их содержания. Формами толкования являются уяснение и разъяснение. Уяснение - мыслительный процесс интерпретатора, а разъяснение состоит в объяснении и изложении смысла государственной воли другим участникам отношений.

Способами толкования права являются:

· филологический (грамматический) - морфологическое и синтаксическое исследование нормы права как текста;

· систематический - раскрытие смысла статьи правового акта путём обращения к другим статьям;

· логический (исследование логической связи между положениями нормы права на основе правил логики);

· исторический (изучение условий возникновения правовой нормы);

· телеологический (выяснение целей принятия правового акта);

· специально-юридический (установление нормативности правила поведения, уяснение особенностей юридических конструкций, определение отраслевой принадлежности нормы, терминологическое толкование, сопоставление содержания нормы с примечаниями, оговорками, судебной практикой);

· функциональное (учёт условий и факторов, при которых реализуется норма права).

Для установления точного смысла правовой нормы все или несколько методов должны использоваться в совокупности.

69. Виды толкования норм права по субъекту и объему

В зависимости от субъекта, дающего разъяснение, выделяют виды официальное и неофициальное толкование. Официальное толкование дается уполномоченным на то органом, формулируется в специальном акте и формально обязательно для исполнителей толкуемой нормы. Официальное толкование-разъяснение может быть нормативным и казуальным (индивидуальным). Нормативное толкование не связывается с конкретным случаем, а распространяется на все случаи, предусмотренные нормой. В результате нормативного толкования не должны формулироваться новые юридические нормы. Аутентичное толкование исходит от органа, издавшего правовой акт, а легальное осуществляется по поручению органа, издавшего акт (например, Верховным Судом). Казуальное толкование - это официальное разъяснение нормативного правового акта применительно к конкретному случаю с целью правильного решения дела. Казуальное толкование делится на судебное и административное.

Неофициальное толкование не является юридически обязательным, а по форме выражения может быть как устным (разъяснение адвокатом, судьей, прокурором в ходе приема граждан), так и письменным (в периодической печати, в различных комментариях). Оно подразделяется на:

· обыденное (даваемое в быту, в повседневной жизни);

· профессиональное (дается специалистами: прокурорами, адвокатами, юрисконсультами);

· доктринальное (осуществляется учеными в статьях, монографиях, комментариях, учебниках).

По результатам толкования (объему) выделяют три вида толкования: буквальное, расширительное и ограничительное. Буквальное толкование - наиболее частое, когда словесное выражение нормы и её смысл совпадают. При расширительном толковании её словесное выражение уже действительного смысла (так, подчинение судей Конституции и федеральному закону означает также и подчинение подзаконным актам). Ограничительное толкование применяется, когда выражение нормы шире её смысла (обстоятельства, отягчающие наказание, могут толковаться только ограничительно). Расширительное и ограничительное толкование - исключительные виды толкования, применение которых ограничено. Так, не могут толковаться широко правовые ограничения и санкции правовых норм.

70. Правонарушение: понятие, признаки, виды

В теории права выделяют следующие общие признаки правонарушения (которые конкретизируются в отраслевых науках):

· деяние в форме действия или бездействия - осмысленное, волевое поведение человека. Мысли и чувства не имеют юридического значения;

· противоправность - противоречие норме права, выход за ей пределы;

· общественная опасность или вредность - причинение вреда обществу, государству, гражданам либо создание угрозы наступления такого вреда

· виновность - действие лица на основе свободы воли (возможности выбора поведения) и осознание своего поведения;

· совершение деяния дееспособным лицом - для физических лиц это достижение возраста и психическое состояние, для юридического лица - наличие правового статуса.

Таким образом, правонарушение -- это противоправное виновное деяние в форме действия или бездействия, причиняющее вред обществу, государству, отдельным лицам, совершенное деликтоспособным субъектом. За правонарушение предусмотрена официальная санкция -- мера юридической ответственности.

Согласно отраслевой классификации правонарушений они делятся на преступления и иные проступки. Преступление - это правонарушение, обладающее максимальной степенью общественной опасности, посягающее на наиболее важные общественные отношения. Признаками преступления являются запрещенность уголовным законом и наказуемость. Административные правонарушения посягают на широкий круг объектов: общественный порядок, права и свободы граждан, собственность, общественную нравственность. Наказание за совершение административного правонарушения предусмотрено КоАП РФ или законами субъектов РФ. Гражданские правонарушения (деликты) совершаются в сфере имущественных и неимущественных отношений и нарушают нормы гражданского законодательства, условия договора, обычаи делового оборота, причиняют вред личности или имуществу. Требование о возмещении убытков и вреда - непременное условие деликта.

Дисциплинарные проступки связаны с неисполнением или ненадлежащим исполнением трудовых обязанностей и нарушают внутренний распорядок организации. Санкции за их совершение предусмотрены ТК РФ, правилами внутреннего распорядка, ведомственными актами (инструкциями, уставами). Процессуальные правонарушения - это нарушения юридической процедуры разрешения дел, это новая группа правонарушений, ещё не получившая надлежащего отражения в законодательстве.

71. Состав правонарушения

Для выявления всех признаков правонарушения используется категория юридического состава правонарушения. Это модель, отражающая существенные признаки правонарушения и выступающая основанием для привлечения к ответственности. Элементами состава правонарушения являются субъект, объект, субъективная и объективная сторона.

Субъект правонарушения - лицо, нарушившее норму права и способное нести за это ответственность. Физические лица могут быть субъектами всех правонарушений, юридические - деликтов и административных правонарушений. Физическое лицо должно достигнуть предусмотренного в законе возраста (16 или 14 лет - для преступлений, 16 лет - для административных правонарушений, 18 или 16 лет - деликтов). Юридические лица деликтоспособны с момента их регистрации.

Субъективная сторона раскрывает признак виновности - психического отношения лица к своему поведению, заключающегося в умысле или неосторожности. Данная концепция, заимствованная из науки уголовного права, разделяет формы вины по критериям осознания противоправности поведения, предвидения последствий (интеллектуальный элемент) и отношения к их наступлению (волевой элемент). В гражданском праве вина юридического лица определяется в соответствии с п.1 ст. 401 ГК РФ как непринятие и непроявление должной осмотрительности и заботливости.

Объектом правонарушения выступают общественные отношения, на которые осуществляется посягательство, которым наносится или может быть нанесён вред. Выделяют общий, родовой (совокупность однородных общественных отношений) и непосредственный объекты.

Объективная сторона правонарушения характеризует деяние, вредные последствия, причинно-следственную связь между ними, а также обстоятельства его совершения (место, время, условия). Только наличие всех четырёх элементов состава позволяет говорить о совершении правонарушения и возможности привлечения лица к ответственности.

72. Понятие юридической ответственности. Соотношение юридической ответственности и мер государственного принуждения

Юридическая ответственность рассматривается в теории права как охранительное правоотношение между государственными органами и правонарушителем по поводу применения мер государственного принуждения. Она также представляет собой обязанность нарушителя претерпевать лишения - последствия своего деяния. Ответственность трактуется и как реализация санкции нормы права, и как наказание, и как негативная оценка государства. Таким образом, юридическая ответственность имеет сложную природу, но всегда характеризуется:

· опорой на государственное принуждение;

· виной как необходимым условием её наступления;

· наступлением за совершение правонарушения после вступления в силу правоприменительного акта;

· отрицательными последствиями для правонарушителя, являющимися для него новой юридической обязанностью и представляющими лишения личного, организационного либо имущественного характера;

· реализацией в форме правоохранительного отношения;

· воплощением в процессуальной форме;

· публичным характером, т.к. только государство охраняет правопорядок и вправе привлекать нарушителей к ответственности.

Юридическая ответственность наступает только за те деяния, которые предусмотрены правовыми нормами и налагается только за совершение правонарушения. Ответственность налагается компетентными государственными органами в ходе определенной законом процедуры и предполагает применение государственного принуждения к правонарушителю.

Следовательно, юридическая ответственность - вид и мера принудительного претерпевания виновным лицом негативных последствий, предусмотренных санкций нарушенной нормы, за нарушение правового запрета

Юридическая ответственность выступает важным, но лишь одним из видов государственного принуждения. Наряду с ней видами государственного принуждения признаются меры предупредительного воздействия (задержание, привод), меры пресечения (заключение под стражу, наложение ареста на имущество), правовосстановительные меры (компенсация морального вреда).

73. Виды юридической ответственности

Долгое время в теории права существовала дискуссия о возможности перспективной юридической ответственности, заключавшейся в сознательном исполнении обязанностей, правомерном поведении. В настоящее время признаётся только ретроспективная ответственность - за деяния, совершённые в прошлом.

По содержанию санкций выделяют штрафную (карательную, наступающую за преступления, административные и дисциплинарные правонарушения) и правовосстановительную (наступающую за деликты) ответственность. Штрафная ответственность носит относительно-определенный характер (ограничена верхним и нижним пределами), а правовосстановительная - абсолютно-определенный характер (размер вреда всегда можно точно определить). Меры штрафной ответственности назначаются уполномоченными органами, а правовосстановительной - определяются самим потерпевшим, поглощения взысканий не происходит.

По форме осуществления различают судебную, административную и иные виды ответственности.

По отраслевой принадлежности выделяют следующие виды юридической ответственности. Конституционная ответственность основана на нормах конституционного законодательства, наступает за нарушения конституционных норм и распространяется на определенный круг субъектов. Примером санкции может быть отрешение Президента от должности, отставка правительства, ограничение права избирать или быть избранным. Уголовная ответственность наступает за совершение преступления, характеризуется жесткими санкциями, устанавливается только законом и применяется исключительно в судебном порядке. Административная ответственность предусматривается за совершение административных проступков. Дисциплинарная ответственность следует за нарушение служебных обязанностей, которые могут быть установлены как ТК РФ, правилами внутреннего трудового распорядка, должностными инструкциями, действующими на предприятиях, в организациях, так и уставами, правилами, положениями, адресованными специальным категориям работников. Материальная ответственность наступает за ущерб, причиненный работником предприятию. Гражданская (имущественная) ответственность означает возложение обязанности возместить причиненный имущественный или моральный вред в полном размере, причем независимо от применения других мер юридического воздействия.

74. Законность: понятие и содержание

Существуют различные определения законности. Под ней понимается принцип деятельности государства, его органов и должностных лиц. Законность - это соответствие деятельности закону, а также строгое и неуклонное исполнение всеми субъектами права действующего законодательства. На основе данных подходов законность трактуется в трёх аспектах как:

· правовой принцип, означающий соблюдение юридических норм и предписаний;

· метод государственного руководства обществом - выполнение государством своих функций правовыми средствами и в правовых формах. Данный аспект законности требует развитого и качественного законодательства, его реализуемости и исполнимости, контроля и надзора за соблюдением закона;

· режим жизни общества - устойчивый, повсеместный политико-правовой режим, характеризующийся всеобщность, общеобязательностью правовых требований.

В содержании законности можно назвать три стороны (элемента):

· предметную (поведенческую) - явления и процессы, которые соответствуют юридическим требованиям;

· субъективную, охватывающую состав участников правоотношений, обязанных соблюдать или требовать соблюдения норм права;

· нормативную - совокупность норм, подлежащих реализации.

Дискуссионными являются вопросы о том, распространяется ли требование законности только на закон, или также и на подзаконные акты, а также о субъектах законности, в качестве которых рассматриваются как все граждане, так и только должностные лица. Сложилось узкое и широкое понимание законности. Узкое понимание означает требование соблюдать только законы, а широкое - любые действующие правовые акты.

В структуру законности входят:

· нормативная основа законности (действующее законодательство);

· теоретико-мировоззренческая основа (правовые идеи, взгляды);

· средства, приёмы и условия осуществления законности;

· система защиты законности.

75. Принципы законности

В теории права разграничиваются принципы и требования законности, по поводу их соотношения нет единства. Одни авторы отождествляют данные категории, другие говорят о производности принципов от требований или требований - от принципов. Принципы законности - это совокупность основополагающих начал и характеристик, выражающих природу и назначение законности. Принципами законности выступают следующие требования:

· единство - действие на всей территории страны, во всех правоотношениях, в отношении всех субъектов. Устанавливается единый порядок вступления нормативных актов в силу;

· всеобщность - никто не может быть изъят из-под её действия;

· реальность - фактическое осуществление норм права в поведении субъектов правоотношений;

· целесообразность - максимальное отражение потребностей общественного развития, обеспечение достижения целей правового регулирования;

· гарантированность - наличие действенных механизмов обеспечения;

· неотвратимость юридической ответственности - своевременное выявление правонарушений, применение адекватных мер воздействия.

Наряду с данными принципами, раскрывающими структуру законности, выделяются и внешние принципы, характеризующие её связь с другими правовыми явлениями. Законность не может существовать без культуры, и выступает предпосылкой формирования правовой культуры. Во взаимодействии с экономикой законность требует соблюдения действующего законодательства и придаёт развитию правомерность. Законность тесно взаимодействует с политикой и демократией.

76. Понятие и содержание правопорядка. Соотношение законности и правопорядка

Правопорядок - воплощенная в жизнь законность, состояние упорядоченности общественных отношений на основе права. Данная упорядоченность выражается в правомерном поведении участников общественных отношений. Характеристиками правопорядка являются:

· его объективная необходимость;

· формирование при участии государства и с помощью юридических средств;

· связь с правосознанием, правовыми идеями и принципами;

· охват наиболее значимых общественных отношений;

· форма организации общественной жизни.

В правопорядке выделяют материальное (закономерности возникновения и развития общественных отношений), государственно-волевое и юридическое содержание. Юридическое содержание включает в себя реализованность права и законности, систему правовых отношений между субъектами правопорядка, урегулированность правовых процессов.

Элементами структуры правопорядка являются:

· правовая структура общества (государство, его органы, негосударственные образования, граждане);

· правовые отношения и связи (отражаются в нормах процессуального законодательства);

· атрибутивные элементы (методы регулирования отношений, правила распорядка, разрешения конфликтов).

Роль правопорядка характеризуется его функциями. Внешние функции характеризуют его взаимодействие с экономикой, политикой, иными факторами. Функция упорядочения внутренних связей обеспечивает целостность и системность правопорядка. функция сохранения и совершенствования правопорядка позволяют сохранить его собственными средствами (управление, совершенствование законодательства, правоохранительной работы).

Правопорядок строится на тех же общих принципах, что и законность, а также на специальных принципах (целостности, подконтрольности обществу, право на судебную защиту).

77. Основные гарантии законности

Гарантии законности - система условий, средств, факторов, обеспечивающих процесс реализации законности и установления правопорядка. Можно выделить общие и специальные гарантии.

К общим гарантиям относятся объективные условия жизни общества. Благоприятному развитию законности способствуют организованность экономической сферы, устойчивость развития, низкий уровень инфляции, высокая занятость населения, сильная власть, развитая культура, образование, просвещение.

Специальные гарантии - это состояние законодательства (полнота, беспробельность, стабильность), эффективность предупреждения правонарушений, развитая система контроля и надзора за реализацией нормативно-правовых актов, развитое правосознание и высокая правовая культура. К специальным гарантиям также относятся:

· система организационных гарантий, способствующих борьбе с правонарушениями, защите прав личности, созданию условий для работы правоохранительных органов;

· средства контроля за законностью (административный порядок обжалования постановлений по делам об административных правонарушениях);

· исковое производство при рассмотрении частноправовых споров;

· судебный контроль за законностью правовых актов;

· конституционный контроль соответствия нормативно-правовых актов Конституции.

78. Понятие, структура и виды правовосознания. Функции правового сознания

Правосознание - одна из форм общественного сознания, обладающая всеми качествами и характеристиками, свойственными ему. Правосознание - это совокупность представлений и чувств, взглядов и эмоций, оценок и установок, выражающих отношение людей к действующему и желаемому праву. Правосознание выражает одобрительную или отрицательную реакцию людей на вновь принятые законы, проекты нормативных актов, иные явления правовой действительности.

Правосознание как форма общественного сознания характеризуется:

· отражением только государственно-правовых явлений;

· отражением данных явлений посредством юридических понятий, категорий, конструкций;

· способностью к опережающему отражению действительности;

· взаимодействием с иными формами общественного сознания;

· способностью влиять на социальные процессы;

· оценочным характером.

В структуру правосознание входят два компонента: Правовая идеология - результаты абстрактного мышления; концептуально оформленные понятия и идеи о необходимости и роли права, его функциях и ценности, его обеспечении, совершенствовании, методах и формах проведения в жизнь;

Правовая психология состоит из восприятия правовых реалий (чувств, эмоций и переживаний людей, связанных с правом). Это менее заметная и более устойчивая, консервативная часть правосознания;

Поведенческие факторы закрепляют интеллектуальные, идеологические и психологические элементы и, выражаясь в мотивах, целях, внутренних установках и конкретных волеизъявлениях, во многом определяют правомерность поведения субъектов права.

С точки зрения глубины отражения правовой действительности выделяют два уровня правосознания: обыденное и теоретическое. Обыденное правосознание отражает внешние стороны правовых явлений, формируется в основном стихийно под влиянием обыденной жизни и выступает в форме правовой психологии. Теоретическое правосознание отражает внутренние, сущностные стороны правовых явлений в абстрактной и систематизированной форме (идей, категорий, принципов, гипотез, теорий, доктрин). Носителями теоретического правосознания являются наиболее подготовленные и образованные люди (ученые, общественные деятели и т. д.). Основными разновидностями теоретического правосознания выступают правовая наука и правовая идеология.

По субъектам-носителям выделяют общественное, групповое и индивидуальное правосознание. Общественное правосознание характеризует отношение к праву в обществе в целом. Групповое правосознание присуще не только господствующей социальной группе, но и другим группам (студентам, пенсионерам, шахтерам). Особым видом группового правового сознания является профессиональное правосознание юристов, формирующееся на основе юридической практики и под влиянием правовой идеологии и науки и играющее важную роль в реализации юридических норм.

Индивидуальное правосознание предполагает определенные знания права, законодательства, уважение к праву (в том числе субъективным правам других людей) и готовность к совершению юридически значимых поступков.

Сущность и назначение правосознания выражается в его функциях:

· познавательной (информационной), связанной с осмыслением правовой действительности, накоплением определенных знаний;

· оценочной, выражающейся в сравнительном отношении к правовым явлениям и процессам (правовым нормам, поведению, правоохранительным органам);

· регулятивной, определяющей ориентиры поведения людей, выработку стереотипов поведения в определенных ситуациях;

· прогностической.

Таким образом, правосознание пронизывает весь механизм правового регулирования, предшествует изданию юридических норм и сопровождает на всем протяжении их действия.

79. Формы деформации правового сознания

Деформация правосознания -- это его искажение, разрушение позитивных идей, установок права. Формы деформаций следующие:

· правовой фетишизм (идеализм) - гипертрофированное представление о роли права, юридических средств в решении социально-экономических, политических и иных задач. Так, некоторые граждане считают, что с помощью ужесточения уголовного закона можно победить преступность;

· правовой дилентализм - вольное обращение с правом, с оценками юридической ситуации не в силу корыстных целей, а от небрежного отношения к юридическим ценностям;

· правовой инфантилизм - недостаточность, несформированность правовых знаний при личной уверенности в хорошей юридической подготовке;

· «перерождение» правосознания. - крайняя степень искажения правосознания, включающая преступный умысел. Присущ лицам, вставших на противоправный путь, и для преступных сообществ;

· правовой нигилизм выражается в осознанном игнорировании требований законов или недооценке их регулирующей социальной роли. Этот вид деформации правосознания получил в нашей стране наибольшее распространение. Нигилизм характеризуется неверием в возможности права решать социальные проблемы, отрицательным отношением к любым правовым явлением. Основными причинами возникновения нигилизма является исторический путь развития государства, засилье командно-административных методов. Формами существования нигилизма являются правовая идеология, негативные позиции и стереотипы, нарушения закона, принятие несовершенных законов, нарушения прав человека, неэффективность защиты прав, неспособность государства обеспечить безопасность личности. Как и правосознание, нигилизм делится на общесоциальный, групповой и индивидуальный.

Пути преодоления нигилизма - это формирование правовой политики, утверждение идеи господства права, воплощение законности и правопорядка, совершенствование законодательства, повышение эффективности деятельности государственных органов, правовой и общей культуры, подготовка высококвалифицированных кадров для государственного аппарата. Все формы деформации правосознания являются негативным явлением и должны устраняться.

80. Правовая культура и ее воспитание

Правовая культура - это качественное состояние правовой жизни общества, выражающееся в достигнутом уровне развития правовой деятельности, юридических актов, правосознания, уровне защиты прав и свобод человека. Правовая культура включает в себя ценностную оценку правовых институтов и процессов, является формой осознания интересов и потребностей общества. Это часть общей культуры, занимающая обособленное место, зависящая от нравственности и служащая предпосылкой формирования правового государства. В правовой культуре можно выделить четыре основных уровня:

· идеологический (правовые идеи);

· ценностный (отношение к праву);

· нормативный (правовые нормы);

· поведенческий (правовые поступки);

· объективированный (правовые учреждения, закрепляющие результаты правовой деятельности).

Уровнями правовой культуры являются обыденный, профессиональный и теоретический. Она облекается в различные формы - правовую культуру личности, отдельных социальных групп и общества в целом.

Правовое воспитание представляет собой целенаправленное и систематическое воздействие на сознание и культуру поведения членов общества, осуществляемое в целях выработки у них чувства уважения к праву и привычки соблюдения права на основе личного убеждения. При этом наиболее эффективный результат достигается через осознанное усвоение индивидом основных положений права.

К средствам правового воспитания относятся: правовое обучение; правовая пропаганда; юридическая практика; самовоспитание. Правовое обучение заключается в передаче, накоплении и усвоении знаний, принципов и норм права, а также формировании соответствующего отношения к праву и практике его реализации, умении использовать свои права, соблюдать запреты и исполнять обязанности. Формы такой работы - лекции среди населения, пропаганда и просвещение в средствах массовой информации, преподавание основ правоведения в общеобразовательных учебных заведениях, колледжах и неюридических вузах; занятия в системе повышения квалификации. Юридическая практика - деятельность судебных и правоохранительных органов, основанная на осознании ценности права, высоком профессиональном правосознании. Самой эффективной формой воспитания является самовоспитание - самостоятельное формирование уважения к праву, потребности следовать правовым предписаниям путем самообучения, самостоятельного анализа правовой действительности и личной практики, опирается на осознание и добровольное усвоение индивидом основных положений права.

81. Коллизии в праве и способы их разрешения

Юридические коллизии -- это противоречия или расхождения между нормами права, правовыми актами, регулирующими одни и те же общественные отношения, а также противоречия, возникающие в процессе правоприменения. Коллизию иногда рассматривают как конкуренцию норм, их противоречие, столкновение.

Коллизии могут существовать между нормами права, нормативно-правовыми актами (законом и подзаконным актом, федеральным актом и актом субъекта федерации), компетенцией государственных органов, актами правоприменения, толкования, юридическими процедурами, национальным и международным правом. Причины правовых коллизий, так же как и пробелов права, носят объективный (противоречивость, изменчивость общественных отношений, социально-экономические и политические кризисы) и субъективный (особенности правотворческого процесса, нечёткость разграничения полномочий) характер. Правовые коллизии - естественное и неизбежное, но тем не менее негативное явление.

Коллизии норм права подразделяются на:

· темпоральные - расхождение норм во времени (издание двух разных норм по одному и тому же вопросу);

· пространственные - действие норм в разных пределах;

· иерархические - несогласованность норм разной юридической силы;

· содержательные - между общими и специальными нормами.

Правоприменителя при обнаружении коллизий обычно руководствуются следующими правилами:

· по иерархии нормативных актов - применяется акт, обладающий более высокой юридической силой;

· приоритет акта, который издан позднее;

· приоритет федеральных актов над актами субъектов федерации;

· приоритет специальной нормы над общей;

· приоритет международных норм (ч. 4 ст. 15 Конституции РФ).

Юридические коллизии могут быть разрешены следующими путями: принятие нового акта или отмена старого акта, разработка коллизионных норм и принципов (приоритетов при правотворчестве и правоприменении), официальное толкования. Процедуры разрешения юридических коллизий и споров можно условно разделить на две большие группы: согласительные (для преодоления разногласий) и судебные (для рассмотрения и разрешения споров сторон).

82. Цели и функции юридической ответственности

К какому бы виду ни относилась ответственность, она преследует три цели: защита правопорядка, воспитание граждан, общая и частная превенция. Юридическая ответственность может иметь репрессивную направленность (кара правонарушителя и восстановления социальной справедливости), предупредительно-воспитательную направленность (воспитание правонарушителя, и других лиц в духе уважения законов), компенсационную направленность (восстановление положения потерпевшего, компенсация имущественных потерь или морального вреда: возмещение убытков).

В зависимости от целей юридической ответственности выделяют следующие её функции - основные направления воздействия на общественные отношения:

· обеспечительная - юридическая ответственность обеспечивает нормальнее действие механизма правового регулирования;

· охранительная - средство защиты правопорядка;

· регулятивная - обеспечение организующих начал в жизни общества;

· карательная - претерпевание правонарушителем негативных последствий совершения правонарушения;

· восстановительная - возмещение причинённого ущерба;

· частнопревентивная - предупреждение совершения правонарушений самим правонарушителем;

· общепревентивная - предупреждение совершения правонарушений иными лицами;

· воспитательная - способствует формированию мотивов правомерного поведения.

83. Принципы юридической ответственности

Основания, порядок и пределы юридической ответственности определяются её принципами.

Принцип законности предполагает ответственность в пределах закона и только на основании закона (лишь за деяния, прямо запрещенные правовыми нормами, и только в пределах санкции соответствующей нормы). Обратная сила закона, устанавливающего ответственность, не допускается, а привлечение к ответственности должно происходить в соответствии с процессуальными правовыми нормами.

Принцип обоснованности означает объективное и полное исследование обстоятельств правонарушения, доказанность виновности лица в его совершении, выявление всех смягчающих и отягчающих вину обстоятельств, определение конкретной меры наказания.

Принцип ответственности только за виновные деяния означает, что, если лицо не предвидело, не могло и не должно было предвидеть результаты своих поступков, не желало их наступления или не могло руководить своими действиями, юридическая ответственность не наступает.

Принцип справедливости состоит в недопустимости применения мер принуждения, унижающих честь и достоинство человека и соразмерности назначенного взыскания характеру правонарушения.

Принцип целесообразности (индивидуализации) обеспечивается возможностью избрания различных средств правового воздействия с учетом характера и степени общественной опасности (вредности) совершенного противоправного деяния, личности виновного, обстоятельств, предусмотренных законом в качестве смягчающих или отягчающих ответственность. Мера воздействия должна соответствовать целям ответственности.

Принцип неотвратимости юридической ответственности предполагает ее неминуемость, неизбежность, если совершено правонарушение. Компетентные органы и должностные лица должны непременно реагировать на содеянное правонарушение, даже если впоследствии лицо будет освобождено от наказания.

Принцип скорейшего наступления юридической ответственности означает, что, если срок, отделяющий момент совершения деяния и момент применения за него мер юридической ответственности, значителен, то санкции могут потерять актуальность и перестать соответствовать самому правонарушению либо тем социальным условиям, в которых оно было совершено.

84. Правотворчество: понятие, стадии, формы. Принципы правотворчества

Правотворчество - это монопольная, сознательно-интеллектуальная и процессуальная деятельность государства по изданию, изменению и отмене нормативно-правовых актов.

Как и любая властная деятельность, правотворчество основано на принципах. Законность предполагает принятие нормативных актов только уполномоченными субъектами, в предусмотренной законом процедуре. Форма и содержание акта должны находиться в соответствии, а сам акт - быть элементом системы законодательства (не порождать коллизий). Демократизм выражается в учёте волеизъявления народа (например, путём референдума, обращения с предложениями). Научность заключается в планировании приоритетности актов, прогнозировании их социальных последствий, учёте достижений юриспруденции и научных рекомендаций. Профессионализм означает использование специальных знаний, навыков, умений. Гласность правотворчества состоит в том, что все принимаемые акты подлежат официальному опубликованию, а системность - в непротиворечивости новых и действующих актов.

Следует различать правотворчество как сознательную деятельность государства от правообразования, включающего анализ социальной ситуации, выявление потребности в правовом регулировании, выражение её в нормативном акте. Правообразование заключается и в процессе создания и развития иных источников права, помимо нормативно-правовых актов (обычаев, доктрины).

В зависимости от субъекта выделяют такие виды правотворчества, как законотворчество, подзаконное правотворчество, правотворчество органов местного самоуправления, непосредственное правотворчество (референдум), делегированное правотворчество, локальное правотворчество, чрезвычайное правотворчество (в условиях режима чрезвычайного положения), договорное правотворчество (принятие договоров нормативного содержания, коллективных договоров и соглашений). В странах общей системы права выделяется в особый вид судебное правотворчество.

Процедурность правотворчества позволяет выделить в нём несколько стадий. Основными стадиями являются подготовка проекта НПА, его принятие и введение в действие. Предпроектный этап включает в себя несколько подэтапов (выявление потребности в регламентации отношений, определение вида НПА, принятие решения о его подготовке, разработка концепции акта). Стадиями законодательного процесса являются:

· законодательная инициатива - официальное внесение в парламент законопроекта или законопредложения;

· обсуждение законопроекта в ГД ФС и ФС СФ - работа над проектом на заседаниях палат, в специальных комитетах и комиссиях. Обсуждение в заседаниях проходит в форме чтений (первое - вопрос о целесообразности законопроекта, второе - обсуждение целиком и постатейно, третье - обсуждение с поправками);

· принятие закона - голосование по проекту закона и ободрение его верхней палатой парламента. В РФ законы принимаются большинством (простым или квалифицированным) от общего числа депутатов ГД ФС и в течение 5 дней передается на одобрение СФ ФС, где его рассмотрение должно быть начато в течение 14 дней. Закон считается принятым, если за него проголосовало большинство членов СФ ФС. Неодобрение закона влечёт либо создание согласительной комиссии, либо повторное голосование ГД ФС (преодоление неодобрения);

· промульгация и вступление закона в силу - официальное провозглашение закона, его подписание главой государства и опубликование в официальном источнике. В течение 5 дней принятый закон направляется Президенту, который в течение 14 дней должен подписать его. В отношении федеральных законов Президент обладает правом вето, которое может быть преодолено повторным голосованием (2/3 голосов в обеих палатах). Источниками официального опубликования являются Парламентская газета, Российская газета и Собрание законодательства РФ.

85. Правовое государство: понятие и основные принципы

Правовое государство - высший тип демократического государства, обладающий всеми его чертами (народовластие, законность, равноправие), а также обладающее особыми свойствами:

· господство права, которое выражается в правовой организации государственной власти (на основе закона), правовом характере принимаемых законов (справедливость, соответствие естественным правам), связанности государства законами, верховенстве Конституции в системе НПА;

· незыблемость, гарантированность и реальность прав и свобод личности заключается не только в их признании, но и в обеспеченности, защите личности от произвола государственных органов. Граждане должны обладать равными возможностями для достижения своих правомерных целей;

· взаимная ответственность личности и государства выражается в их равных правах и обязанностях. Государство не только вправе требовать от личности выполнения обязанностей, но и несет ответственность перед ней за обеспечение правовой защищённости. Возможности личности предъявлять требования к государству должны быть законодательно закреплены;

· принцип разделения властей означает автономное функционирование трёх ветвей власти и наличие системы сдержек и противовесов с тем, чтобы не допустить концентрации власти в одних руках.

86. История развития идей о правовом государстве

В своём развитии идея правового государства прошла четыре этапа.

Первый этап - античная история. В это время велись поиски справедливой, разумной и рациональной организации жизни общества. Древние мыслители подчёркивали большое значение закона, его незыблемость и верховенство, обязательность как для правителей, так и для населения (Платон «Законы», Аристотель «Политика», Цицерон, Гераклит).

Второй этап - развитие идеи в рамках естетственно-правовой теории (Гуго Гроций, Томас Гоббс, Джон Локк, Шарль Монтескье). Джон Локк разработал понятие правового закона как сохраняющего и расширяющего свободу людей. Шарль Монтескье - основоположник теории разделения властей, которая оказала влияние на общественно-политическую жизнь XVIII-XIX веков.

Третий этап связан с философией Иммануила Канта и Георга Гегеля. Кант создал идеальную теоретическую модель правового государства - правового общества, подчинённого законам, в котором право тесно и неразрывно связано с моралью. Гегель отождествлял государство и право, а правовое государство рассматривал как царство реализованной свободы. Ценность концепции Гегеля - в уменьшении роли принудительной стороны государства, признании главной социальной и правовой деятельности. Автором термина «правовое государства» является немецкий учёный К. Велькер.

Концепция правового государства развивалась и в трудах отечественных юристов - Г.Ф. Шершеневича, П.И. Новгородцева, Н.М. Коркунова. Шершеневич признаками правового государства считал господство права в управлении государством, охрану субъективных прав личности и её свободу, принцип разделения властей.