При появлении нормы о представительстве по назначению суда, на наш взгляд, образовалась новая классификационная система видов представительства, в которой представительство по назначению суда и иных уполномоченных органов можно выделить в самостоятельную группу - представительство по назначению. Такое представительство возникает в силу юридического акта уполномоченных органов, в котором не выражена воля представляемого и который принимается в установленных законом случаях.

Анализируя современное состояние российского законодательства, регулирующие вопросы доступности квалифицированной юридической помощи в гражданском процессе, мы убеждаемся в том, что они лишь в минимальном варианте позволяют гражданам пользоваться помощью квалифицированного представителя. Учитывая, что защита прав граждан, в том числе посредством гражданского судопроизводства, одна из важнейших задач правового демократического государства, нельзя останавливаться на достигнутом уровне гарантий на квалифицированную юридическую помощь. В этом свете следует рассматривать и основные направления развития появившегося института представительства по назначению суда в гражданском судопроизводстве. Нам представляются перспективными следующие направления развития представительства по назначению суда:

1) законодательное расширение случаев назначения судом представителя;

2) развитие в законодательстве норм, регламентирующих деятельность назначенного судом адвоката, а именно:

- закрепление правового механизма обеспечения полномочий адвоката, устраняющего негативные моменты, вызванные невозможностью адвоката взаимодействовать с представляемым,

- закрепление обязанностей и ответственности адвоката по назначению,

- регламентация порядка выплаты и размера вознаграждения назначенному адвокату и компенсации его судебных расходов;

3) закрепление в законе возможности назначения судом адвоката для возбуждения гражданского дела в интересах другого лица.

Что касается первого направления, то здесь не лишне проанализировать уголовно-процессуальное законодательство, которое позволяет выделить три группы обстоятельств, при наличии которых назначается защитник.

Первая - это случаи, когда подозреваемый, обвиняемый в силу своего имущественного положения не может самостоятельно оплатить услуги адвоката. Хотя подп. 1 п. 1 ст. 51 Уголовно-процессуального кодекса РФ (далее - УПК РФ) Уголовно-процессуальный кодекс РФ от 18 декабря 2001 г. N 174-ФЗ (УПК РФ) (с изм. и доп. от 29 мая, 24, 25 июля, 31 октября 2002 г., 30 июня, 4, 7 июля, 8 декабря 2003 г., 22 апреля, 29 июня, 2, 28 декабря 2004 г., 1 июня 2005 г., 9 января, 3 марта, З июня, 3, 27 июля, 30 декабря 2006 г., 12, 26 апреля, 5, 6 июня 2007 г.) // Российская газета. 2001. 22 декабря. предусматривает назначение защитника любому лицу (независимо от материального положения) на всех стадиях процесса, если от обвиняемого (подозреваемого) не последовало отказа от защитника в предусмотренном порядке, но фактически, как показывает судебная практика, этим правом пользуются лица, которым затруднительно оплатить услуги адвоката.

Вторая группа обстоятельств связана с личностью самого подозреваемого (обвиняемого). Сюда относятся: а) несовершеннолетний возраст подозреваемого (обвиняемого); б) физические или психические недостатки подозреваемого (обвиняемого); в) невладение подозреваемым, обвиняемым языком, на котором ведется производство по уголовному делу.

Третья группа обстоятельств связана с процессуальными особенностями рассмотрения дела. Сюда относятся следующие: а) если лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше пятнадцати лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь; б) если уголовное дело подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей; в) если обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в особом порядке, установленном главой 40 УПК РФ.

В первой группе обстоятельств, связанных с обязательным участием защитника, существенное значение имеет волеизъявление подозреваемого, обвиняемого. Он может отказаться от участия защитника. Во второй и третьей группе обстоятельств представительство обязательно независимо от волеизъявления подозреваемого, обвиняемого.

Аналогично сложившейся системе обстоятельств назначения защитника в уголовном процессе может строиться и система представительства по назначению суда в гражданском процессе.

Почти так же, как и в уголовном процессе, в качестве первой группы случаев назначения представителя можно назвать нормы об оказании юридической помощи малообеспеченной категории граждан. Однако, по мнению многих авторов, к которому присоединяемся и мы, право на получение бесплатной юридической помощи малоимущими в гражданском процессе ограничено. Категорию лиц, указанных в ст. 26 Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации", следовало бы расширить. На наш взгляд, представляется оправданным предусмотреть в нормативных актах возможность малообеспеченных граждан пользоваться услугами адвоката за счет федерального бюджета по всем категориям судебных дел. Нормы о процессуальном представительстве по назначению малообеспеченных граждан могли бы развиваться в направлении максимального обеспечения прав граждан на правосудие, т.е. по пути предоставления квалифицированной юридической помощи каждому лицу, как это происходит в некоторых зарубежных странах.

Вторая группа обстоятельств (случаев), выделяемая нами для назначения представителя судом в гражданском процессе, может быть связана с личностью самого представляемого лица. На наш взгляд, помимо таких фактов, как неизвестность местонахождения и обоснованное сомнение суда в психическом состоянии лица, которому оказывалась психиатрическая помощь, здесь следует также учитывать иные психолого-физиологические качества личности. Для расширения этой второй группы обстоятельств можно более полно использовать опыт уголовно-процессуального права, т.е. использовать такие критерии, как несовершеннолетний возраст; физические недостатки; невладение лицом языком, на котором ведется производство по гражданскому делу. В эту вторую группу можно включить лиц, относящихся во всем мире к социально слабо защищенным слоям населения: дети, старики, инвалиды. Например, назначение профессионального представителя судом может потребоваться несовершеннолетнему лицу, недееспособному или ограниченно дееспособному лицу во всех случаях, когда возникает сомнение в том, что их законные представители могут добросовестно и объективно выполнять свои обязанности по защите прав и интересов этих лиц.

Помощь профессионального представителя может понадобиться и лицам, имеющим физические недостатки, и пожилым лицам. Пожилые лица и инвалиды отличаются от трудоспособного населения не только (в большинстве случаев) низким уровнем жизни, но и таким состоянием физического и психического здоровья, которое может не позволить им в полной мере самостоятельно представлять свои интересы. Представительство по назначению пожилых лиц и инвалидов, конечно, должно осуществляться не во всех случаях. Основанием для его возникновения могла бы стать просьба самого лица и/или выводы суда о необходимости этого.

Третья группа обстоятельств для назначения судом представителя так же, как и в уголовном процессе, может быть связана со сложностью гражданского дела и важностью затронутых в нем прав человека и гражданина. Пока она представлена перечисленными в ст. 26 Закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" некоторыми категориями дел, по которым юридическая помощь малообеспеченным гражданам оказывается бесплатно. Однако этого также явно недостаточно. На наш взгляд, критерием назначения профессионального представителя в зависимости от категории гражданского дела, могла бы стать особая важность прав и интересов человека, с точки зрения международных норм и Конституции РФ, а также отнесение категории гражданских дел по первой инстанции к компетенции судов второго звена судебной системы и Верховного Суда РФ.

Что касается второго направления развития норм института представительства по назначению суда в гражданском процессе, то этого требует сама судебная практика. Практика участия назначенных судом представителей в гражданских делах Зрелов А.П. Особенности правового статуса в гражданском судопроизводстве представителя, назначенного судом // Вестник Федерального Арбитражного суда Западно-Сибирского округа. 2005 N 6; Таран А.С. Оказание адвокатурой бесплатной юридической помощи: актуальные традиции // Адвокатская практика. 2005. N 6. свидетельствует об их пассивной позиции в большинстве случаев. Выбор активной или пассивной позиции зависит не только от целесообразности этого (особенности гражданского дела и имеющаяся доказательственная база) и добросовестности адвоката, но и от реальной возможности участия в выявлении и представлении доказательств.

На участие назначенного адвоката в доказательственной деятельности влияют следующие обстоятельства. Во-первых, адвокат не имеет возможности ознакомиться с информацией по делу, исходящей от самого представляемого лица. Во-вторых, адвокат не может получить согласие самого представляемого лица для получения доказательств, если это требуется по закону (например, получение информации в отношении представляемого, если она относится к персональным данным). В-третьих, закон не урегулировал порядок и размер компенсации расходов на прибытие в суд свидетелей, привлечение специалистов, проведение экспертизы, на получение и фиксирование информации и других расходов, которые могут возникнуть при осуществлении представительства по назначению суда. Эти обстоятельства ограничивают возможности адвоката по назначению в доказательственной деятельности по сравнению с договорным и законным представителем.

В федеральных законах также не определены в какой-либо мере и обязанности представителя, назначенного судом. Так же закон не содержит специальных норм об ответственности такого представителя. Учитывая, что указанные пробелы не могут быть устранены договором между самим представляемым и адвокатом, существует реальная опасность недостижения поставленных перед институтом представительства по назначению суда целей. По третьему направлению развития норм института представительства по назначению суда отметим, что они в потенциале могут составить альтернативу возбуждению гражданского дела в пользу другого физического лица, прокурором или иными уполномоченными законом органами, (кроме случаев, когда такие заявления должны быть поданы в суд в силу прямого предписания закона). Не оспаривая право прокурора и иных органов государственной власти, органов местного самоуправления, организаций возбуждать гражданские дела в интересах других лиц в случаях, прямо оговоренных в законе, мы полагаем, что защиту прав и интересов физических лиц в иных случаях целесообразнее поручить адвокату, который может быть для этого назначен судом. Такое утверждение можно обосновать следующими аргументами.

1. Задачей прокуратуры и иных органов государственной власти, органов местного самоуправления, подающих иски в интересах других лиц, является, прежде всего, защита государственного и общественного интереса, тогда как задачей института представительства является непосредственно защита прав и интересов конкретного представляемого лица.

Как справедливо отмечает О.М. Решетникова, "прокуратура выполняет единую функцию - надзор за точным и единообразным соблюдением и исполнением закона, - используя различные правовые средства. Именно при реализации основной функции прокурор опосредованно оказывает квалифицированную юридическую помощь заинтересованным лицам - при личном приеме граждан, при обращении в государственные органы, при возбуждении гражданского дела в интересах других лиц. Это объясняется тем, что прокурор, действуя в рамках своей компетенции, стремится устранить выявленные нарушения закона, выполняя тем самым собственные обязанности с помощью предоставленных законом средств. Оказание юридической помощи заинтересованному лицу не является непосредственной целью деятельности прокурора" Решетникова О.М. К вопросу о понимании квалифицированной юридической помощи в гражданском процессе // Ученые записки Юридического института Красноярского государственного университета. Вып. 2. Отв. Ред. Т.В. Сахнова. Красноярск: ИЦ Красе ГУ, 2003. С. 351..

2. Следующий аргумент связан с тем, что работники прокуратуры и уполномоченных органов являются государственными (муниципальными) служащими и не могут быть в своей деятельности полностью независимыми от публично-правовых образований. Адвокатура же является независимым от государства институтом гражданского общества. Независимость адвокатуры является гарантией в отстаивании прав и свобод граждан.

3. Прокурор и иные органы государственной власти, органы местного самоуправления, организации обладают правом, а не обязанностью предъявлять такие иски в интересах других лиц. Исковые заявления в интересах другого физического лица подаются прокуратурой, как правило, если дело имеет общественное значение и/или если обстоятельства дела свидетельствуют о положительном результате по иску. Так, например, А. Власов отмечает, "хотя законом прокурору предоставлено право принимать участие в любом из дел, отвечающих признакам п. 1 ст. 41 ГПК, вопрос об участии в процессе он решает исходя также из наличия определенных условий или оснований, делающих это участие оправданным в каждом конкретном случае. Эти правила являются не ограничением, а, напротив, выражением принципа диспозитивности, раскрытием возможности осуществить свое право тому, кто без соответствующей помощи не в состоянии его осуществить в сложном состязательном процессе"Власов А. Катаракта на "око государево" // Российская юстиция. 2001. N 8. С. 21.. В юридической литературе также приводится точка зрения об особой значимости для государства и общества возбуждаемых в суде прокуратурой гражданских делАргунов В.Н. Участие прокурора в гражданском процессе. М., 1991. С. 92..

А Кодекс профессиональной этики адвоката, напротив, в ст. 7 устанавливает, что адвокат принимает поручение на ведение дела и в том случае, когда у него имеются сомнения юридического характера, не исключающие возможности разумно и добросовестно его поддерживать и отстаивать. Таким образом, именно адвокат как представитель интересов в гражданском деле, может в наиболее широком объеме, чем прокуратура и иные уполномоченные органы, производить защиту интересов физического лица в гражданском процессе.

4. Прокурор и лица, подавшие заявление в защиту законных интересов других лиц, могут отказаться от поданного заявления. В таком случае, рассмотрение дела по существу продолжается, если само лицо не заявит об отказе от иска. В случае отказа уполномоченных органов от заявления, поданного в защиту законных интересов другого лица, такое лицо либо должно найти себе представителя, либо лишается фактически права на квалифицированную помощь.

В подп. 6 п. 4 ст. 6 Закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" закреплено правило, в соответствии с которым адвокат не вправе по собственной инициативе отказаться от принятой на себя обязанности по защите интересов доверителя. Хотя адвокат именуется защитником лишь в случаях, когда он защищает интересы подозреваемого (обвиняемого) в уголовном судопроизводстве, но представляется что здесь термин "защита" может использоваться в более широком смысле, распространяясь так же и на защиту прав и интересов в гражданском процессе по назначению суда. Даже при выяснении обстоятельств, свидетельствующих о юридической и фактической необоснованности требований доверителя, адвокат обязан предпринять все меры для максимально полной защиты интересов доверителя.

5. Назначение судом адвоката для возбуждения гражданского дела в интересах другого лица соответствует "санитарной" функции адвокатской деятельности. Эта функция, по мнению Р.Г. Мельниченко, заключается в выискивании адвокатами случаев нарушения правовых норм. "Осуществляя подачу иска со стороны своего клиента, они не только восстанавливают его права и получают гонорар, но и применяют правовую норму, которая до этого нарушалась". Имея такой "личный" интерес, адвокаты становятся основными субъектами по реализации правоохранительной функцииМельниченко Р.Г. Истинные цели адвокатской деятельности // Актуальные проблемы гражданского, предпринимательского права, гражданского и арбитражного процесса: Межвуз. сб. науч. ст. / Под ред. Е.А. Трещевой. Самара: Изд-во: Самарский университет. 2005. С. 329..

Обосновав то, что именно адвокату, назначаемому судом, следует предоставить право предъявлять иск в защиту прав и интересов других лиц, попробуем теперь предположить, как это право реально можно было бы осуществить. На наш взгляд, суд мог бы выносить определение о назначении адвоката представителем для возбуждения гражданского дела на основании предоставляемых ему заключений прокурора, органов опеки и попечительства, самих адвокатских образований о выявленных указанными органами признаках нарушения прав граждан. Работники прокуратуры, органы государственной и муниципальной власти, адвокаты являются теми субъектами, к которым наиболее часто и в первую очередь обращаются физические лица с жалобами на нарушение их прав. В таком заключении могли бы отражаться следующие моменты:

- само выявленное нарушение (обоснованное предположение о нарушении) прав, свобод, и интересов физических лиц, а защита нарушенного права может быть произведена только в судебном порядке,

- причины, не позволяющие лицу самостоятельно инициировать гражданский процесс (состояние здоровья, возраст в совокупности с малообеспеченностью),

- согласие (просьба) самого лица, нарушение прав которого выявлено,

- сведения о дееспособности лица, получения им психиатрической помощи.

Такое заключение могло бы служить основанием для назначения судом представителя, но не для возбуждения гражданского дела. Сам назначенный адвокат должен был бы выстроить правовую позицию, обосновать ее фактическим и правовым материалом, собрать необходимые доказательства. Таким образом, назначенный судом представитель вел бы подготовительную работу, предъявлял бы иск и осуществлял бы защиту прав и интересов в гражданском процессе.

Предложенные направления развития института представительства по назначению суда в гражданском процессе способствовали бы более полной реализации конституционного права на квалифицированную юридическую помощь. Осуществление этого права в условиях состязательного процесса просто необходимо для вынесения справедливого решения. Справедливое решение, основанное на объективно существующих обстоятельствах дела, возможно лишь в случае, если сам суд обязан установить истину по делу или если истина рождается в состязательном споре равных, равноправных в процессе и реально обладающих равными возможностями сторон.

Глава 3. Основания возникновения и прекращения представительства в гражданском и арбитражном процессе в гражданском процессе пограничных органов ФСБ

3.1 Основания возникновения представительства в гражданском процессе

Глубина проникновения права в жизнь общества, его преобразующие возможности во многом зависят от того, насколько точны и дифференцированы фактические предпосылки правоотношений. Поэтому, рассматривая вопросы о судебном представительстве, нельзя обойти вниманием и вопрос о предпосылках (основаниях) судебного представительства. Судебное представительство, как любое правоотношение, возникает при наличии определенных правовых оснований.

При определении оснований (предпосылок) представительства в юридической литературе допускаются две крайности. В одном случае (при законном представительстве) из оснований представительства исключаются юридические факты, а в другом (при добровольном представительстве) - нормы права.

Как и любое правоотношение, процессуальное представительство возникает при наличии определенных правовых оснований. К ним, по общему правилу, следует отнести юридические факты, т.е. те действия и события, с которыми закон связывает возникновение правоотношений представительства.

Следовательно, основаниями возникновения представительства (или основаниями представительства) являются юридические факты, с которыми гражданское право связывает возникновение правоотношения представительства между субъектами представительства, или, иными словами, юридические факты, с которыми закон связывает признание одного лица представителем другого лица.

Юридические факты - одна из проблем правовой практики. Правоприменительный орган должен не только установить все необходимые для разрешения дела юридические факты, но и верно их квалифицировать. Неправильная юридическая оценка фактов ведет к тому, что одним обстоятельствам не придается должного правового значения, другим, напротив, приписываются несвойственные им качества.

Так, основанием возникновения законного представительства являются следующие юридические факты, прямо указанные в законе: отсутствие у гражданина полной дееспособности, а также родство определённой степени между ним и представителем либо назначение такому гражданину опекуна, попечителя; признание гражданина безвестно отсутствующим и передача его имущества в доверительное управление лицу, определяемому органом опеки и попечительства.

Поскольку эти лица не могут самостоятельно выступать в гражданско-правовых отношениях либо могут это делать, лишь в определенных пределах, постольку требуется, чтобы кто-то представлял их интересы. В ст. 31 ГК РФ указывается, что для защиты прав и интересов недееспособных или не полностью дееспособных граждан устанавливаются опека и попечительство. Опекуны являются законными представителями граждан, не достигших возраста 14 лет, а также граждан, признанных судом недееспособными. Попечители являются законными представителями граждан в возрасте от 14 до 18 лет и граждан, ограниченных судом в дееспособности.

Что касается основания возникновения обязательного представительства, то оно возникает на основании определения суда, когда будет установлено, что ответчик отсутствует и его место жительства неизвестно.

Основанием к договорному представительству служит только воля гражданина, организации и при наличии согласия у представителя защищать их интересы в суде. Подобное представительство носит название договорного, потому что в его основе лежит договор между конкретным лицом и представителем, на основании которого представитель получает полномочия на ведение дела в суде.

Между тем юридические факты не единственное основание представительства, а лишь завершающее звено в их системе. Первейшим основанием возникновения процессуального представительства является норма права. Вопрос о нормативной основе правоотношений между судом и судебным представителем является важным и актуальным, если иметь в виду, что именно нормы права образуют юридическую базу для правового регулирования, а отсюда и для правоотношений.

В одних случаях нормы права выступают непосредственным регулятором содержания прав и обязанностей участников представительства (законное представительство), а в других эту роль выполняют юридические факты (добровольное представительство). Отсюда следует, что в первом случае основанием представительства является закон, а во втором - юридические факты. Но такое понимание оснований представительства неточно, ведь сама по себе норма права не может основание любого вида процессуального представительства составляют и юридические факты.

Обязательное (законное) представительство возникает при появлении какого-то юридического факта как бы автоматически, в силу указания закона. Так, в соответствии с п. 1 ст. 64 Семейного кодекса РФ защита прав и интересов детей возлагается на их родителей; родители являются законными представителями своих детей и выступают в защиту их прав и интересов в отношениях с любыми физическими и юридическими лицами, в том числе в судах, без специальных полномочий. Таким образом, с момента рождения ребенка появляются отношения представительства. Именно такие юридические факты имеют место в случае законного представительства, но они не регламентируют содержание последнего, оно определяется нормой права.

Таким образом, основаниями представительства являются как юридические факты, так и закон. Также необходимо, чтобы представляемое лицо имело право на представительство по делу в суде, а представитель был правосубъектным лицом. Если для представляемого достаточно быть правоспособным, то для представителя необходима как правоспособность, так и дееспособность.

Кроме того, представительство в гражданской юрисдикции всегда возникает из сложного юридического состава, включающего факты материально-правовые (наличие определенных отношений между представляемым и представителем) и процессуальные (удостоверение полномочий и др.). Причем это процесс последовательного "накопления" юридических фактов, лишь вся совокупность которых порождает процессуальное представительство. В то же время возможна такая ситуация, при которой один из фактов может служить подтверждением всех предыдущих или какой-нибудь отдельной группы - фактов.

В связи с этим необходимо рассмотреть вопрос о том, являются ли основания представительства одновременно и основаниями полномочия.

Поскольку правоотношением представительства является правоотношение между представителем и представляемым, содержащее полномочие - относительное субъективное право представителя совершить от имени и в интересах представляемого определенные юридические действия - и соответствующую ему обязанность представляемого признать правовые последствия таких действий представителя, то, соответственно, полномочие как субъективное право является структурным элементом правоотношения представительства.

Следовательно, одновременно с возникновением полномочия возникает и правоотношение представительства, и таким образом, основания представительства являются одновременно и основаниями полномочия.

Таким образом, представительство в гражданском процессе возникает на основании определённого нормативно-фактического состава. Однако норм права и фактического (юридического) состава еще недостаточно для возникновения представительства. Необходимо, чтобы представитель был правоспособным лицом, т.е. лицом, способным иметь гражданские процессуальные права и обязанности.

Быть участниками процесса могут только правоспособные лица. Кто не способен самостоятельно осуществлять свои собственные права и обязанности, не в состоянии совершать и юридические действия от имени других субъектов.

Гражданское законодательство в абз. 1 п. 1 ст. 182 Гражданского кодекса Российской Федерации выделяет следующие юридические факты, являющиеся основаниями представительства и полномочия: (1) доверенность, (2) указание закона и (3) акт уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления.

В соответствии с п. 1 ст. 185 ГК РФ доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами.

Поскольку п. 1 ст. 182 ГК указывает на доверенность как на сделку, являющуюся основанием представительства и полномочия, а в п. 1 ст. 185 ГК говорится о доверенности как о документе, подтверждающем наличие полномочия представителя и его объём, то можно сделать вывод о предусмотренном гражданским законодательством общем правиле, устанавливающем простую письменную форму уполномочия.

При этом уполномочие может быть совершено как в виде отдельной сделки, так и включено в состав другой сделки (договора) таким образом, что доверенность может содержаться в отдельном документе, отвечающем требованиям ст. 160 ГК, или являться частью другого документа, например, договора поручения.

Следующим основанием представительства, в соответствии с п. 1 ст. 182 ГК является указание закона. В данном случае, таким наиболее распространённым юридическим фактом является возникновение семейного правоотношения между родителем и ребёнком.

При этом представительство и полномочие возникают с момента рождения ребёнка (п. 2 ст. 17 и п.1 ст. 28 ГК) и прекращаются по достижении ребёнком четырнадцати лет (п. 2 ст. 40 ГК) или по иным основаниям, предусмотренным гражданским или семейным законодательством.

Последним основанием возникновения представительства является акт уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления. Представительство, основанное на административном акте, есть такое представительство, при котором представитель обязуется действовать от имени представляемого в силу административного распоряжения последнего.

Представительство на основании административного акта учреждается для защиты прав и интересов несовершеннолетних детей, не имеющих родителей, полностью или частично недееспособных граждан, а также лиц, хотя и дееспособных, но по состоянию здоровья не способных самостоятельно осуществлять свои права и исполнять обязанности.

Акты уполномоченных государственных органов и органов местного самоуправления, являющиеся основанием возникновения представительства, достаточно разнообразны. Такими актами являются, например, решение суда об установлении усыновления ребёнка (судебный акт) и решение органа опеки и попечительства о назначении опекуна.

Основанием возникновения отношений представительства при назначении лицу опекуна или попечителя является соответствующий акт органа опеки и попечительства. В акте органа опеки и попечительства о назначении опекуна или попечителя может быть указан срок действия полномочий опекуна или попечителя, определяемый периодом времени или указанием на наступление определенного события.

В данном случае отношения представительства порождаются актами органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации, поскольку именно они являются органами опеки и попечительства (ч. 1 ст. 6 Федерального закона "Об опеке и попечительстве").

3.2 Порядок осуществления представительства интересов органов безопасности в судах

При возникновении судебного спора, стороной по которому или другим лицом, участвующим в деле, является орган безопасности, руководитель (начальник) органа обязан предпринять все меры по организации представительства в суде, обеспечить выработку единой правовой позиции по спору в случае привлечения к участию в деле ФСБ России или Директора ФСБ России, а также оказывать всемерное содействие представителю в осуществлении эффективной защиты интересов органа безопасности.

В обоснованных случаях должны максимально использоваться согласительные процедуры со стороной по спору в целях урегулирования разногласий во внесудебном порядке. В рамках таких процедур обязательно должен рассматриваться вопрос о возможности заключения мирового соглашения, когда сумма взыскания по предполагаемому судебному решению может оказаться большей, чем сумма, выплаченная добровольно в порядке исполнения условий мирового соглашения.

Предъявление органом безопасности искового заявления (заявления) в суд от имени ФСБ России и (или) Директора ФСБ России в обязательном порядке согласовывается с Договорно-правовым управлением ФСБ России. (абзац третий введен приказом ФСБ России N 472-2008 г.).

Руководитель (начальник) органа безопасности проводит разбирательство случаев неприбытия без уважительных причин в судебное заседание представителя органа безопасности, а также непринятия при необходимости мер к обжалованию судебных решений, вынесенных не в пользу органа безопасности. В случае, если в качестве стороны или другого лица, участвующего в деле, выступало руководство ФСБ России, о результатах проведенного разбирательства официально информируется Договорно-правовое управление ФСБ России.

Для организации работы по собиранию и представлению необходимых доказательств в суд, обеспечению безопасности участвующих в судебном процессе лиц, исполнению судебных постановлений (актов) решением руководителя (начальника) органа безопасности могут создаваться рабочие группы из числа квалифицированных юристов, сотрудников подразделения кадров, финансово-экономического подразделения, секретариата, подразделения по связям с общественностью, подразделения собственной безопасности, оперативных подразделений.

Руководитель (начальник) органа безопасности обязан обеспечить тесное взаимодействие представителя с подразделениями органа безопасности, по линии которых возник судебный спор, в целях сбора необходимых документов и материалов для обоснования правовой позиции органа безопасности в суде, а также для вызова свидетелей и специалистов. Представление в суд документов и материалов осуществляется, как правило, непосредственно представителем, который в зависимости от складывающейся ситуации определяет необходимость и целесообразность их использования в суде.

При этом представление в суд документов и материалов, содержащих сведения, составляющие государственную тайну, либо содержащих служебную информацию ограниченного распространения, осуществляется в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации и ведомственных нормативных правовых актов, регулирующих правоотношения в данной сфере.

В процессе осуществления защиты интересов органа безопасности по конкретному делу представитель имеет право:

- запрашивать в подразделениях органа безопасности и получать в установленном порядке необходимые документы и материалы, касающиеся возникшего судебного спора;

- с разрешения руководства подразделений органов безопасности привлекать специалистов органа безопасности (сотрудников подразделения кадров, финансово-экономического, оперативных и других подразделений) для подготовки соответствующих материалов, необходимых для представления в суд;

- согласовывать правовую позицию по делу с Договорно-правовым управлением ФСБ России. При этом в случае, если к органу безопасности предъявлены требования материального (финансового) характера, сумма которых является значительной, либо дело имеет широкий общественный резонанс, такое согласование является обязательным;

- вносить руководителю (начальнику) органа безопасности предложения о вызове сотрудников органа безопасности в качестве свидетелей, экспертов и других специалистов по делу, если их показания (заключения) необходимы для обеспечения эффективной защиты интересов органа безопасности;

- пользоваться служебным транспортом при выезде в судебные учреждения по делам, требующим представления документов, содержащих сведения, составляющие государственную тайну;

- вносить руководителю (начальнику) органа безопасности предложения по устранению причин и условий, способствующих возникновению судебных споров с участием органа безопасности.

Представитель обязан эффективно использовать предоставленные ему в рамках доверенности полномочия в целях защиты интересов органа безопасности. Признание требований истца (заявителя) может иметь место только при наличии заявления руководителя (начальника) органа безопасности в суд в письменном виде, а по искам (заявлениям), ответчиком (заинтересованным лицом) по которым является ФСБ России и (или) Директор ФСБ России, - при наличии письменного согласования с Договорно-правовым управлением ФСБ России.

После объявления судом резолютивной части постановления (акта) орган безопасности, обеспечивающий представительство интересов ФСБ России и (или) Директора ФСБ России по делам, находящимся в производстве судов, расположенных за пределами г. Москвы и Московской области, письменно извещает Договорно-правовое управление ФСБ России о вынесенном судом постановлении (акте).

При вынесении судом необоснованного, по мнению органа безопасности, постановления (акта) необходимо максимально использовать процедуру его обжалования в апелляционном, кассационном и надзорном порядке.

При принятии решения об обжаловании конкретного судебного постановления (акта) в апелляционном, кассационном и надзорном порядке руководитель (начальник) органа безопасности в необходимых случаях в пределах сроков на подачу жалобы обязан дать указание финансово-экономическому подразделению об оплате государственной пошлины.

Вступившие в законную силу судебные постановления (акты), а также законные распоряжения, требования, поручения, вызовы и запросы судов по делу, рассматриваемому с участием органа безопасности, подлежат неукоснительному исполнению.

Договорно-правовое управление ФСБ России оказывает методическую и практическую помощь органам безопасности в организации защиты их интересов в судах. Указания и методические рекомендации 5 отдела Договорно-правового управления ФСБ России для лиц, осуществляющих представление интересов ФСБ России и (или) Директора ФСБ России в судах, являются обязательными.

Такая помощь органам безопасности в войсках, пограничным органам, другим органам безопасности, научно-исследовательским, экспертным, судебно-экспертным, военно-медицинским учреждениям и военно-строительным подразделениям оказывается также юридическими отделами (группами) подразделений ФСБ России, в подчинении (оперативном подчинении) которых они находятся.

В целях обобщения судебной практики по вопросам защиты интересов органов безопасности в судах сведения об итогах работы органов безопасности по защите интересов в судах за год с приложением копий основных процессуальных документов - жалоб и заявлений, а также принятых по ним судебных постановлений (актов), в установленном порядке представляются в Договорно-правовое управление ФСБ России к 1 декабря отчетного года по форме согласно приложению № 3. (абзац первый пункта 23 в редакции приказа ФСБ России N 472-2008 г.).

При этом такие сведения и документы в отношении органов безопасности в войсках, пограничных органов, других органов безопасности, научно-исследовательских, экспертных, судебно-экспертных, военно-медицинских учреждений и военно-строительных подразделений представляются в Договорно-правовое управление ФСБ России соответствующими подразделениями ФСБ России, в подчинении (оперативном подчинении) которых находятся эти органы, учреждения и подразделения. Инструкция об организации и порядке представительства интересов органов федеральной службы безопасности в судах изм. - приказ ФСБ России N 472-2008 г.

3.2 Основания прекращения судебного представительства

С возникновением правоотношения развитие его фактической основы не останавливается. Напротив, как правильно указывает В.Б. Исаков, оно вступает на новую, особо активную ступень. На этой стадии к фактической основе присоединяются факты осуществления прав и исполнения обязанностей, односторонние сделки, разного рода правоизменяющие и, наконец, правопрекращающие факты.

Таким образом, правообразующий состав переходит в правоизменяющий, а последний, в свою очередь, в правопрекращающий.

Полномочие, на котором основывается представительство, прекращается:

1) исполнением тех действий, на которые оно было выдано,

2) истечением срока, если оно было им ограничено,

3) смертью представляемого,

4) лишением одного из них правоспособности или дееспособности,

5) по взаимному соглашению,

6) односторонним отказом одного из них.

Прекращение или изменение правоотношения допустимы лишь в прямо предусмотренных законом или договором случаях. Применение данного способа защиты в большинстве случаев позволяет обеспечить реальную возможность осуществления субъективного права лица, заинтересованного в преобразовании правоотношения

Основанием или изменения правоотношения является установление юридических фактов, свидетельствующих о том, что правоотношение изменилось или прекратилось.

Правоизменяющий (правопрекращающий) состав может появиться в результате наслоения дополнительных фактов на фактическую основу правообразующего состава. Примером здесь является право представителя в определенных ситуациях передоверить совершение действий, предусмотренных доверенностью другому представителю. Однако правоизменяющий (правопрекращающий) состав может возникнуть и другим способом - отслоением фактов от фактической основы правообразующего состава.

Например, расторжение договора между представляемым и представителем по инициативе любого из них; в случае ненадлежащего исполнения представителем своих процессуальных обязанностей, когда ставится вопрос о замене представителя или о прекращении его правового статуса (случаи, когда действия представителя направлены не на защиту прав и охраняемых интересов представляемого, что является основанием для прекращения судебного представительства); лишение родительских прав (ст. 69 СК РФ), признание усыновления недействительным и отмена усыновления (ст. 140 СК РФ), освобождение опекунов и попечителей от выполнения своих обязанностей (ст. 150 СК РФ), прекращение опеки и попечительства и т.д.

Прекращение правоотношения представительства может осуществляться как по воле сторон (обеих или, по крайней мере, одной из них), например, в случае исполнения заключенного соглашения по истечении обусловленного срока, наступления события, с которым стороны связывали прекращение представительства, соглашение сторон либо заявления одной из сторон, так и независимо от воли сторон, например, в случае смерти, душевной болезни, банкротства представляемого или представителя, а также в случае невозможности исполнения (тщетности) договора представительства.

Поскольку отношения представительства носят строго доверительный характер, они, по общему правилу, могут быть в любой момент прекращены по заявлению любой из сторон.

Очень важным является вопрос определения момента, с которого правоотношения представительства считаются прекращенными. Решение этого вопроса зависит от основания прекращения.

При прекращении представительства по заявлению принципала оно считается прекращенным с момента уведомления об этом агента. В случае смерти, душевной болезни одной из сторон представительство, как правило, прекращается автоматически, без предварительного уведомления.

Статья 188 ГК устанавливает обстоятельства, прекращающие действие доверенности:

истечение срока доверенности;

для разовой доверенности - совершение представителем действий, на которые он уполномочен;

отмена доверенности представляемым или отказ от нее представителя;

с прекращением существования одного из участников отношений представительства, например, смерть гражданина или признание его безвестно отсутствующим, прекращение юридического лица;

признание недееспособным гражданина, выдавшего доверенность или уполномоченного доверенностью;

ограничение дееспособности представляемого или представителя при отсутствии согласия попечителя на сохранение отношений представительства.

Согласно ст. 189 ГК по прекращении действия доверенности представитель (его правопреемник) обязан немедленно возвратить доверенность представляемому (его правопреемникам).

Права и обязанности, возникшие в результате действий представителя до того, как он узнал или должен был узнать о прекращении доверенности, сохраняют силу для представляемого в отношении третьих лиц.

Рассмотрев основания возникновения и прекращения представительства в гражданском и арбитражном процессе, можно сделать следующие выводы:

Представительство в гражданском процессе возможно как по воле заинтересованных лиц, так и при ее отсутствии. По признаку наличия или отсутствия воли представляемых в назначении представителей оно может быть подразделено на отдельные виды.

Основаниями возникновения, изменения и прекращения правоотношения представительства, как и любого другого правоотношения, являются юридические факты, то есть факты реальной действительности, с наличием или отсутствием которых нормы гражданского права связывают юридические последствия, а также норма права, определяющая содержание прав и обязанностей участников представительства.

Кроме того, нужно, чтобы представляемое лицо было правоспособным, а представитель - правосубъектным лицом.

Основания возникновения судебного представительства составляют: во-первых, нормы процессуального права; во-вторых, правоспособность представителя; в-третьих, фактический (юридический) состав.

Прекращение правоотношения представительства может осуществляться как по воле сторон (обеих или, по крайней мере, одной из них), а также в случае невозможности исполнения (тщетности) договора представительства.

Заключение

Цель выпускной квалификационной работы достигнута путём реализации поставленных задач. В результате проведённого исследования по теме: "Представительство в гражданском и арбитражном процессе" можно сделать ряд выводов:

1. Представитель в гражданском процессе имеет самостоятельные (субъективные) процессуальные права и обязанности. Они входят в содержание гражданского процессуального правоотношения представительства наряду с другими правами и обязанностями представителя, производными от прав и обязанностей представляемого (полномочиями).

2. Вступление и выбытие из гражданского процесса представителя должно оформляться определением суда, вынесенным без удаления в совещательную комнату, с занесением в протокол судебного заседания (ч. 2 ст. 225 ГПК РФ). По таким же правилам должно оформляться действие, в результате которого происходит изменение объема полномочий представителя в любой стадии гражданского процесса.

3. Подтверждение полномочий органа юридического лица в гражданском процессе нельзя смешивать с подтверждением полномочий представителя, действующего от имени и в интересах юридического лица, что свидетельствует о необходимости исключения абз. 2 ч. 2 из ст. 48 ГПК РФ.

4. Предложенные направления развития института представительства по назначению суда в гражданском процессе способствовали бы более полной реализации конституционного права на квалифицированную юридическую помощь. Осуществление этого права в условиях состязательного процесса просто необходимо для вынесения справедливого решения. Справедливое решение, основанное на объективно существующих обстоятельствах дела, возможно лишь в случае, если сам суд обязан установить истину по делу или если истина рождается в состязательном споре равных, равноправных в процессе и реально обладающих равными возможностями сторон.

Список использованных источников

1. Конституция Российской Федерации // Российская газета от 25 декабря 1993 года.

2. Арбитражный процессуальный Кодекс Российской Федерации от 24.07.2002 N 95-ФЗ//"Российская газета" от 27.07.2002 г.

3. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ//"Российская газета" от 8 декабря 1994 г.

4. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 N 138-ФЗ//"Российская газета" от 20.11.2002 г.

5. Кодекс торгового мореплавания РФ от 30.04.1999 N 81-ФЗ РФ 31.03.1999//"Российская газета" от 01-05.05.1999 г.

6. Семейный кодекс Российской Федерации от 29.12.1995 N 223-ФЗ // "Российская газета" от 27 января 1996 г.

7. Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001 N 197-ФЗ //"Российская газета" от 31.12.2001 г.

8. Федеральный конституционный закон от 21 июля 1994 года N 1-ФКЗ. "О Конституционном Суде Российской Федерации "//"Российская газета" от 26.07.94.

9. Закон РФ от 7 февраля 1992 года N 2300-I"О защите прав потребителей" //"Российская газета" от 17.02.92.

10. Закон РФ от 26 июня 1992 года N 3132-1"О статусе судей в Российской Федерации" // "Российская газета" от 29 июля 1992 г.

11. Закон РФ от 2 июля 1992 года N 3185-I "О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании" //"Российская газета" от 10 июля 1992 г.

12. Закон РФ от 10июля 1992года N 3266-1 "Об образовании" // "Российская газета" от 23.01.1996.

13. Основы законодательства РФ о нотариате от 11 февраля 1993г. N 4462-1. // "Российская газета" от 13 марта 1993 г.

14. Федеральный Закон от 17.01.1992 N 2202-1 "О прокуратуре Российской Федерации" // "Российская газета" от 25.11.1995.

15. Федеральный закон от 19.05.1995 N 82-ФЗ"Об общественных объединениях" //"Российская газета" от 25.05.1995.

16. Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" //"Российская газета" от 29.12.1995.

17. Федеральный закон от 12 января 1996 г. N 10-ФЗ "О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности"//"Российская газета" от 20 января 1996 г.

18. Федеральный Закон от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ"Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" //"Российская газета" от 5 июня 2002 г.

19. Федеральный закон от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности банкротстве" //"Российская газета" от 02.11.2002.

20. Федеральный закон от 27 июля 2004 г. N 79-ФЗ"О государственной гражданской службе Российской Федерации" //"Российская газета" от 31июля 2004 г.

21. Федеральный закон от 24 апреля 2008г.N48-ФЗ "Об опеке и попечительстве" //"Российская газета" от 30апреля 2008 г.

22. Постановление Правительства РФ от 01.06.2004 N 260 "О Регламенте Правительства Российской Федерации и Положении об Аппарате Правительства Российской Федерации" //"Российская газета" от 8июня 2004 г.

23. Определение Конституционного Суда РФ от 10 ноября 2002 г. N 314-O по жалобе гражданина Романова Юрия Петровича на нарушение его конституционных прав статьями 21 и 21-1 Закона Российской Федерации "О государственной тайне" //Консультант Плюс.

24. Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса РФ"// "Российская газета" от 26.11.1994.

25. Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 19 декабря 2003 г. N 23 "О судебном решении". //"Российская газета" от 26декабря 2003 г.

26. Определение ВС РФ от 22 апреля 2004 г. N КАС 04-136 // БВС РФ №2 от 2004 г.

27. Определение ВС РФ от 9 октября 2003 г. N 78-Г 03-60// БВС РФ №4 от 2003 г.

28. Определение ВС РФ от 20 мая 2003 г. N КАС 03-197// БВС РФ №2 от 2003 г.

29. Ответы Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ на вопросы судов по применению норм Гражданского процессуального кодекса РФ" //Консультант Плюс.

30. Постановление президиума Московского областного суда от 13 октября 2011 г. N 628// http://www.pravoteka.ru/pst/379/189412.html.

31. Постановление Президиума Московского областного суда от 27 июля 2011 г. N 371. // http://www.pravoteka.ru/pst/222/110830.html.

32. Архив Кунцевского межмуниципального суда г. Москвы. Дело № 2-53/99.2011г. // http://www.mosgorsud.ru/content/sud/sud-moskva/sud-moskva-kuncevskiy.htm.

33. Войтович Л.В. Ведение дел в гражданском и арбитражном процессе посредством действий представителя: Автореферат дис. на соискание ученой степени кандидата юридических наук - Хабаровск, 2012г. - 171c.