По нашему мнению, у процессуального представителя больше общих черт с лицами, участвующими в деле, чем с лицами, содействующими осуществлению правосудия по гражданским делам. В будущем, по нашему мнению, представителя, прокурора и лиц, указанных в статье 46 ГПК РФ, целесообразно выделить в самостоятельную группу как субъектов, имеющих право обращаться в суд в защиту чужих прав, свобод и законных интересов.

Несмотря на то что согласно действующему законодательству представитель в гражданском (и арбитражном) процессе не входит в группу лиц, участвующих в деле, он имеет ярко выраженное особое положение по сравнению с другими лицами, содействующими осуществлению правосудия (свидетелем, переводчиком, экспертом, специалистом).

Так, вопросам участия в процессе представителя в ГПК РФ и АПК РФ посвящены не отдельные статьи, а самостоятельные главы, соответственно ГПК РФ - глава 5, АПК РФ - глава 6. Вместе с тем остаются не решенными ряд вопросов. В частности, в указанных Кодексах нет статей, в которых были бы закреплены самостоятельные права и обязанности представителя.

Другие же лица, содействующие осуществлению правосудия по гражданским делам, согласно нормам ГПК РФ имеют самостоятельные процессуальные права и обязанности. Например, свидетель как лицо, содействующее осуществлению правосудия по гражданским делам, обязан явиться в суд для дачи показаний по делу; имеет право быть допрошенным судом в месте своего пребывания, если он вследствие болезни, старости, инвалидности или по другим уважительным причинам не в состоянии явиться по вызову суда; имеет право на возмещение расходов, связанных с вызовом в суд, и на получение денежной компенсации в связи с потерей времени (ст. 70 ГПК РФ). Также самостоятельные права и обязанности эксперта закреплены в ст. 85 ГПК РФ (ст. 86 АПК РФ).

Таким образом, сравнивая других лиц, содействующих осуществлению правосудия по гражданским делам, и представителя необходимо отметить, что у последнего законодательно закреплены только специальные полномочия (ст. 54 ГПК РФ). Однако, как известно, полномочия представитель осуществляет от имени, представляемого и последствия этих действий возникают также не у представителя, а у представляемого.

Полномочия процессуального представителя по своей юридической природе одновременно являются правами и обязанностями по отношению к суду, которые реализуются от имени и в интересах представляемого. Эти права и обязанности принадлежат представляемому, а представителю передаются на время производства по делу и субъективными правами последнего не становятся. Полномочия входят в содержание правоотношения между судом и представителем. Реализация полномочия производится волевыми действиями процессуального представителя.

Полномочия процессуального представителя имеют сложный юридический характер, в их содержание входят права и обязанности на осуществление как материальных, так и процессуальных прав, и обязанностей представляемого.

Вместе с тем на существование самостоятельных процессуальных прав и обязанностей представителя в гражданском процессе в свое время указывали некоторые ученые-процессуалисты. Так, по мнению И.М. Ильинской и Л.Ф. Лесницкой, судебный представитель в процессе осуществления своей представительской деятельности имеет также самостоятельные процессуальные права и несет процессуальные обязанности, которые в ряде случаев не зависят от воли представляемого. Например, адвокат вопреки желанию доверителя вправе отказаться от составления ходатайства об опротестовании в порядке надзора решения, вступившего в законную силу, если для этого нет никаких оснований Ильинская И.М., Лесницкая Л.Ф. Судебное представительство в гражданском процессе. М.: Юридическая литература, 1964. С. 14..

В данном случае авторы ведут речь о правах, реализация которых в будущем влечет правовые последствия не только в процессуальном правоотношении, но и в материально-правовом и не для представителя, а для представляемого. Такое право представитель может осуществлять только в силу полномочия.

Однако необходимо отметить, что представитель имеет в гражданском процессе самостоятельные права и обязанности, не зависящие от воли представляемого.

Право вступить в процесс в качестве представителя предполагает: право быть наделенным полномочиями, обязанность предъявить полномочия суду, право вступить в процесс без наделения полномочиями со стороны представляемого в силу прямого указания закона. Также представитель в процессе имеет право высказывать свою, как специалиста в области юриспруденции, позицию по рассматриваемому делу, право и обязанность оказывать юридическую помощь представляемому, право осуществлять возложенные на него полномочия, право отказаться от осуществления возложенных полномочий, другие права и обязанности, не имеющие производного характера от прав и обязанностей представляемого.

Вышеизложенное подтверждает необходимость внесения дополнений в ГПК РФ (а также и АПК РФ) в виде отдельной статьи, закрепляющей самостоятельные права и обязанности представителя в процессе, не зависящие от воли представляемого. Вместе с тем необходимо отметить, что осуществление представителем возложенных на него полномочий не должно противоречить действующему законодательству или нарушать права и законные интересы других лиц, о чем должно быть обязательно оговорено в законе.

При этом, по нашему мнению, говоря об обязанности представителя "оказывать содействие представляемому по защите его прав, свобод и законных интересов в суде", нельзя заострять внимание на том, что такая помощь должна быть юридической и квалифицированной. Данный вывод следует из анализа видов гражданского процессуального представительства. В процессе вправе действовать в качестве "законного" представителя родители, опекуны и попечители, которые не являются специалистами в области юриспруденции.

Неквалифицированные представители не обеспечивают реализацию провозглашенного Конституцией РФ права на квалифицированную юридическую помощь. При этом мы не можем отрицать роль и значение участия в процессе неквалифицированных представителей, поскольку они обеспечивают доступность судебной защиты.

Не утверждая, что в процессе должны быть только квалифицированные юристы, можно отметить, что по своей юридической природе неквалифицированные юристы не являются процессуальными представителями, поскольку не могут оказывать юридическую помощь представляемым. Процессуальному представителю, в отличие от материально-правового, присущи два признака в совокупности: реализация провозглашенного Конституцией РФ права на судебную защиту и реализация провозглашенного Конституцией РФ права на квалифицированную юридическую помощь.

Также необходимо заострить внимание еще на одном важном вопросе, имеющем значение для законодательного регулирования представительства в гражданском процессе. В части 1 статьи 48 ГПК РФ закреплено положение о том, что гражданин вправе вести свои дела в суде лично или через представителей. Аналогичное положение закреплено в ч. 4 ст. 59 АПК РФ.

Данное положение закрепляет право на ведение дела через представителя, которое по своей юридической природе является правом представляемого. К самостоятельным (субъективным) правам и обязанностям гражданского процессуального представителя, его полномочиям это право не относится и, соответственно, более целесообразно, по нашему мнению, положение части 1 ст. 48 ГПК РФ, регулирующее это право, включить в ч. 1 ст. 4 главы 1 ГПК РФ. При этом речь должна идти не только о гражданах как субъектах гражданского процессуального правоотношения, а о любых лицах, обратившихся за защитой своих прав, свобод и законных интересов.

При этом в действующем ГПК РФ остаются не решенными и другие не менее важные вопросы. Сравнительный анализ положений ГПК РФ (также и АПК РФ), регулирующих вопросы вступления в процесс лиц, участвующих в деле и лиц, содействующих осуществлению правосудия, показывает, что закон оставил без внимания момент вступления в гражданский (и арбитражный) процесс представителя.

Например, согласно положениям ГПК РФ о вступлении в процесс третьих лиц как заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, так и не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, выносится определение (ч. 1 ст. 42 и ч. 1 ст. 43 ГПК РФ, ч. 4 ст. 50 и ч. 3 ст. 51 АПК РФ). Также о назначении экспертизы, то есть о привлечении в дело эксперта (лица, не участвующего в деле, а содействующего осуществлению правосудия по гражданским делам), судом выносится определение (ч. 2 ст. 79 ГПК РФ, ч. 4 ст. 82 АПК РФ).

В ч. 2 ст. 161 ГПК РФ установлено только то, что в подготовительной части судебного разбирательства председательствующий должен проверить полномочия представителя. Аналогичное положение закреплено в АПК РФ, согласно ст. 63 арбитражный суд с целью допуска в процесс представителя проверяет его полномочия. Вместе с тем данные действия суда никакими документами не оформляются, что в конечном итоге не способствует укреплению гарантий судебной защиты прав и законных интересов физических и юридических лиц (и других субъектов права) и негативно сказывается на качестве правосудия.

Судебная практика свидетельствует о необходимости скорейшего урегулирования данных вопросов.

Так, кассационная коллегия по гражданским делам Хабаровского краевого суда отменила решение Железнодорожного районного суда, принятого по первой инстанции, и направила дело на новое рассмотрение.

Основанием для такого постановления явилось то, что из содержания судебного акта не было усмотрено, что суд, утверждая мировое соглашение и прекращая производство по делу, проверил наличие соответствующих полномочий у представителя стороны, подписавшего мировое соглашение от имени представляемого. Между тем из представленной доверенности следовало, что полномочиями на заключение мирового соглашения последний не был наделен.

При таких обстоятельствах решение суда первой инстанции нельзя признать законным и обоснованным (архив Железнодорожного районного суда г. Хабаровска, дело N 5/156/05).

По нашему мнению, вступление в процесс представителя, наделенного полномочиями на совершение действий, влекущих последствия, как в процессуальном, так и в материальном правоотношении, для представляемого, должно оформляться только определением суда, в котором обязательно должен быть отражен объем полномочий представителя. По нашему мнению, достаточно оформлять такое определение по правилам ч. 2 ст. 225 ГПК РФ.

Абзац второй части 2 статьи 48 ГПК РФ содержит следующее юридически некорректное положение: "Полномочия органов, ведущих дела организаций, подтверждаются документами, удостоверяющими служебное положение их представителей, а при необходимости - учредительными документами". В данном случае отождествляются два различных понятия: "органы юридического лица" и "представители юридического лица".

Согласно нормам материального права юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами (абз. 1 ч. 1 ст. 53 ГК РФ). Действия органов юридического лица как в материальном, так и в процессуальном правоотношении рассматриваются как действия самого юридического лица. Состав органов юридического лица, компетенция каждого из них, порядок их назначения или избрания для различных организационно-правовых форм юридических лиц определяются ГК РФ и другими федеральными законами, а также учредительными документами.

Представителем же юридического лица является субъект, который действует как в материальном, так и процессуальном правоотношении по поручению органов юридического лица. Органы юридического лица в процессе являются истцами, ответчиками и третьими лицами, но не представителями.

Правило, согласно которому оформляются полномочия представителя юридического лица, закреплено в ч. 3 ст. 53 ГПК РФ. Так, от имени организации представитель предоставляет в суд доверенность за подписью руководителя организации или иного уполномоченного на это учредительными документами лица, скрепленную печатью этой организации. Изложенное подтверждает необходимость исключения абз. 2 ч. 2 из ст. 48 ГПК РФ.

Таким образом, на основании выше изложенного необходимо сделать следующие выводы.

Представитель в гражданском процессе имеет самостоятельные (субъективные) процессуальные права и обязанности. Они входят в содержание гражданского процессуального правоотношения представительства наряду с другими правами и обязанностями представителя, производными от прав и обязанностей представляемого (полномочиями).

Положение части 1 ст. 48 ГПК РФ, регулирующее субъективное право представляемого, не должно содержаться в главе, посвященной регулированию представительства в гражданском процессе. Его необходимо включить в ч. 1 ст. 4 ГПК РФ, посвященной регулированию права на возбуждение гражданского дела в суде (глава 1 "Основные положения гражданского процесса"). При этом речь должна идти не только о гражданах как субъектах гражданского процессуального правоотношения, а о любых лицах, обратившихся в суд за защитой своих прав, свобод и законных интересов.

Вступление и выбытие из гражданского процесса представителя должно оформляться определением суда, вынесенным без удаления в совещательную комнату, с занесением в протокол судебного заседания (ч. 2 ст. 225 ГПК РФ). По таким же правилам должно оформляться действие, в результате которого происходит изменение объема полномочий представителя в любой стадии гражданского процесса.

Подтверждение полномочий органа юридического лица в гражданском процессе нельзя смешивать с подтверждением полномочий представителя, действующего от имени и в интересах юридического лица, что свидетельствует о необходимости исключения абз. 2 ч. 2 из ст. 48 ГПК РФ.

Глава 2. Формы судебного представительства в гражданском процессе пограничных органов ФСБ

2.1 Законное представительство

Появление термина "законное представительство" объясняется тем обстоятельством, что представляемый в силу своей недееспособности или частичной дееспособности не может посредством собственного волеизъявления избрать себе представителя и поэтому его определяет закон.

Представительство и защиту интересов органов безопасности в судах осуществляют:

- сотрудники 5 отдела Договорно-правового управления ФСБ России;

- юрисконсульты, старшие юрисконсульты или иные уполномоченные лица органов безопасности.

При осуществлении защиты интересов органов безопасности непосредственно в судах перечисленные в настоящем пункте лица являются представителями органов безопасности. Инструкция об организации и порядке представительства интересов органов федеральной службы безопасности в судах изм. - приказ ФСБ России N 472-2008 г.

Истец может вести свое дело лично или через представителя - одного, двух, трех (закон не ограничивает их количества). Сколько бы представителей не было, истец имеет право на личное участие в процессе.

Не могут быть представителями в суде:

- недееспособные лица;

- ограниченно дееспособные (в том числе несовершеннолетние, если только они не стали дееспособными до времени);

- судьи, следователи, прокуроры (если только они не участвуют в процессе в качестве представителей соответствующих органов или же в качестве законных представителей).

Может быть представителем дееспособное лицо:

- у которого имеются надлежащим образом оформленные полномочия на ведение дела;

- которое не является судьей, следователем, прокурором (исключения см. выше).

Законные представители - это лица, которым законом дано право представлять интересы других лиц (родители, усыновители, опекуны, попечители).

Законные представители совершают от имени представляемых ими лиц все процессуальные действия, право совершения которых принадлежит представляемым, с ограничениями, предусмотренными законом. Законные представители могут поручить ведение дела в суде другому лицу, избранному ими в качестве представителя.

Полномочия законного представителя подтверждаются соответствующими документами:

- для родителей: паспорт и свидетельство о рождении ребенка;

- для усыновителей: паспорт, свидетельство о рождении, решение суда об усыновлении (удочерении);

- для опекунов и попечителей: все вышеуказанное, а также документы, содержащие решение органов опеки и попечительства о назначении их опекунами или попечителями.

В случае если речь идет о представительстве договорном, то следует помнить о правильном оформлении полномочий представителя.

Доверенность - это письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами (ст. 185 ГК РФ).

Доверенность обязательно должна быть удостоверена соответствующим лицом или органом. Самый верный и дорогостоящий способ удостоверения - это нотариальный, но эту доверенность примет любой суд.

Статья 53 ГПК РФ устанавливает, что доверенности, выдаваемые гражданами, могут быть также удостоверены:

- организацией, в которой работает или учится доверитель;

- товариществом собственников жилья;

- жилищным, жилищно-строительным или иным специализированным потребительским кооперативом, осуществляющим управление многоквартирным домом;

- управляющей организацией по местожительству доверителя;

- администрацией учреждения социальной защиты населения, в котором находится доверитель, а также стационарного лечебного учреждения, в котором доверитель находится на излечении;

- командиром (начальником) соответствующих воинских части, соединения, учреждения, военно-учебного заведения, если доверенности выдаются военнослужащими, работниками этих части, соединения, учреждения, военно-учебного заведения или членами их семей;

- начальником соответствующего места лишения свободы.

Доверенность от имени организации выдается за подписью ее руководителя или иного уполномоченного на это ее учредительными документами лица, скрепленной печатью этой организации.

Право адвоката на выступление в суде в качестве представителя удостоверяется ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием.

Полномочия представителя могут быть определены также в устном заявлении, занесенном в протокол судебного заседания, или письменном заявлении доверителя в суде.

Необходимые реквизиты доверенности:

- дата составления. Доверенность без указания даты ее совершения не имеет силы;

- данные доверителя и представителя - фамилия, имя и отчество полностью, паспортные данные (серия, номер, когда и кем выдан), адрес регистрации;

- перечень полномочий поверенного;

- срок доверенности, который по общему правилу не может превышать трех лет. Если срок не указан, то она сохраняет силу в течение года со дня ее совершения;

- подпись лица, выдавшего доверенность.

Общие полномочия представителя - право совершать от имени доверителя все процессуальные действия и осуществлять процессуальные права, принадлежащие самому доверителю.

Права же на:

- подписание искового заявления;

- предъявление иска в суд;

- передачу спора на рассмотрение третейского суда;

- предъявление встречного иска;

- полный или частичный отказ от исковых требований;

- уменьшение размера исковых требований;

- признание иска;

- изменение предмета или основания иска;

- заключение мирового соглашения;

- передачу полномочий другому лицу (передоверие);

- обжалование судебного постановления;

- предъявление исполнительного документа к взысканию;

- получение присужденного имущества или денег, должны быть специально оговорены в доверенности, выданной представляемым лицом.

Некоторым категориям граждан правовая помощь может быть оказана бесплатно.

Так, ст. 26 Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" устанавливает, что юридическая помощь гражданам Российской Федерации, среднедушевой доход семей которых ниже величины прожиточного минимума, установленного в субъекте РФ в соответствии с федеральным законодательством, а также одиноко проживающим гражданам РФ, доходы которых ниже указанной величины, оказывается бесплатно в следующих случаях:

- истцам - по рассматриваемым судами первой инстанции делам о взыскании алиментов, возмещении вреда, причиненного смертью кормильца, увечьем или иным повреждением здоровья, связанным с трудовой деятельностью;

- ветеранам Великой Отечественной войны - по вопросам, не связанным с предпринимательской деятельностью;

- гражданам РФ - при составлении заявлений о назначении пенсий и пособий;

- гражданам РФ, пострадавшим от политических репрессий, - по вопросам, связанным с реабилитацией.

Среднедушевой доход семьи (одиноко проживающего гражданина) - это совокупная сумма доходов каждого члена семьи (одиноко проживающего гражданина), поделенная на число всех членов семьи.

Величина прожиточного минимума на душу населения и по основным социально-демографическим группам населения в целом по РФ и в субъектах РФ определяется ежеквартально на основании потребительской корзины и данных федерального органа исполнительной власти по статистике об уровне потребительских цен на продукты питания, непродовольственные товары и услуги и расходов по обязательным платежам и сборам. Величина прожиточного минимума на душу населения и по основным социально-демографическим группам населения в целом по Российской Федерации устанавливается Правительством РФ, в субъектах Российской Федерации - в порядке, установленном законами субъектов РФ.

Постановлением Правительства РФ от 21 апреля 2010 г. N 259 величина прожиточного минимума в целом по Российской Федерации за IV квартал 2009 г. на душу населения 5144 руб., для трудоспособного населения - 5562 руб., для пенсионеров - 4091 руб., для детей - 4922 руб.

Юридическая помощь оказывается во всех случаях бесплатно несовершеннолетним, содержащимся в учреждениях системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних.

В некоторых регионах РФ функционируют государственные юридические бюро, федеральные государственные учреждения, созданные в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 22 августа 2005 г. N 534 и оказывающие бесплатную юридическую помощь малоимущим гражданам.

Инвалидам I и II групп, ветеранам Великой Отечественной войны, неработающим пенсионерам, получающим пенсию по старости, государственные юридические бюро оказывают бесплатную юридическую помощь в виде устной консультации вне зависимости от уровня их дохода.

Малоимущие граждане могут рассчитывать на бесплатное оказание следующих видов юридической помощи:

- консультация по правовым вопросам в устной и письменной форме;

- составление заявления, жалобы, ходатайства и других документов правового характера;

- представление интересов граждан в гражданском судопроизводстве, исполнительном производстве по гражданским делам, в органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях.

Для получения бесплатной юридической помощи гражданин представляет в государственное юридическое бюро следующие документы:

- заявление об оказании юридической помощи по форме, утверждаемой Минюстом России;

- документ, удостоверяющий личность;

- справка о среднедушевом доходе семьи (одиноко проживающего гражданина), полученном за три последних календарных месяца, предшествующих месяцу обращения в государственное юридическое бюро. Справка о среднедушевом доходе семьи (одиноко проживающего гражданина) предоставляется гражданам в порядке, определенном нормативно-правовыми актами субъектов РФ;

- инвалиды I и II групп, ветераны Великой Отечественной войны, неработающие пенсионеры, получающие пенсию по старости, для получения юридической помощи в виде устной консультации вместо справки о среднедушевом доходе семьи (одиноко проживающего гражданина) - предусмотренные федеральным законодательством документы, подтверждающие их принадлежность к указанным категориям.

В оказании бесплатной юридической помощи может быть отказано, если:

- гражданин, обратившийся в государственное юридическое бюро, не представил нужные документы;

- из представленной справки о полученных доходах следует, что среднедушевой доход семьи (одиноко проживающего гражданина) выше (равен) величины прожиточного минимума, установленного в субъекте РФ в соответствии с законодательством РФ;

- гражданин ходатайствует об оказании иной юридической помощи, нежели указанная выше.

Отказ в оказании бесплатной юридической помощи может быть обжалован обратившимся в государственное юридическое бюро гражданином в территориальный орган Министерства юстиции РФ в субъекте (субъектах) Российской Федерации. Срок рассмотрения жалобы составляет не более 10 рабочих дней.

Отказ в оказании бесплатной юридической помощи может быть обжалован гражданином в суд.

В некоторых случаях можно надеяться на помощь прокурора: согласно ст. 45 ГПК РФ, прокурор вправе обратиться в суд с заявлением в защиту прав, свобод и законных интересов граждан, неопределенного круга лиц.

Заявление в защиту прав, свобод и законных интересов гражданина может быть подано прокурором только в случае, если гражданин по состоянию здоровья, возрасту, недееспособности и другим уважительным причинам не может сам обратиться в суд.

Указанное ограничение не распространяется на заявление прокурора, основанием для которого является обращение к нему граждан:

- о защите нарушенных или оспариваемых социальных прав, свобод и законных интересов в сфере трудовых (служебных) отношений и иных непосредственно связанных с ними отношений;

- о защите семьи, материнства, отцовства и детства;

- о социальной защите, включая социальное обеспечение;

- об обеспечении права на жилище в государственном и муниципальном жилищных фондах;

- об охране здоровья, включая медицинскую помощь;

- об обеспечении права на благоприятную окружающую среду;

- об образовании.

2.2 Договорное представительство

Договорное представительство - наиболее распространенный вид представительства граждан. Если законное и общественное представительство касаются определенного круга представляемых и представителей, то договорное представительство может иметь место во всех случаях участия в деле граждан в качестве сторон и третьих лиц. Лица, имеющие право на общественное представительство, могут вместо этого прибегать и к договорному представительству.

Договорное представительство юридических лиц, как и у граждан, может возникнуть на основании договора поручения. Если такого соглашения о. представительстве нет, оно может осуществляться на основании доверенности как односторонней сделки, но, как правило, сама по себе доверенность не порождает отношений представительства в суде: для этого требуется встречное волеизъявление представителя, т. е. переход к договору поручения.

В случае привлечения ФСБ России и (или) Директора ФСБ России к участию в делах, находящихся в производстве судов, расположенных за пределами г. Москвы и Московской области, представительство их интересов в суде (в том числе подготовка процессуальных документов, представление необходимых материалов) осуществляется юрисконсультами, старшими юрисконсультами или иными уполномоченными лицами органа безопасности, по линии которого возник судебный спор.

В зависимости от складывающейся по делу ситуации подготовка и направление в суд заявлений, объяснений, возражений и отзывов на заявления (жалобы), заявление различного рода ходатайств могут осуществляться сотрудниками 5 отдела Договорно-правового управления ФСБ России.

Обеспечение представительства органа безопасности в судах в качестве стороны или другого лица, участвующего в деле, осуществляет руководитель (начальник) органа безопасности, который несет персональную ответственность за организацию такого представительства.

В случае рассмотрения судом дел с участием органа безопасности в качестве стороны или другого лица, участвующего в деле, руководитель (начальник) органа безопасности поручает юрисконсульту, старшему юрисконсульту или иному уполномоченному лицу органа безопасности представительство интересов в суде путем наделения его как представителя соответствующими полномочиями и обеспечивает контроль за его подготовкой и участием во всех стадиях судебного процесса.

Полномочия представителя органа безопасности в судах закрепляются в доверенности (документе, дающем право представителю совершать от имени органа безопасности конкретные процессуальные действия в рамках рассмотрения дел), подписанной руководителем (начальником) органа безопасности и заверенной гербовой печатью органа безопасности.

Доверенность может оформляться как по действительному, так и по условному наименованию органа безопасности с соблюдением требований ведомственных нормативных правовых актов, регулирующих вопросы секретного делопроизводства. Одновременное использование в рамках рассмотрения конкретного дела доверенности по условному и действительному наименованиям органа безопасности запрещается.

В зависимости от характера представительства могут оформляться:

- доверенность на ведение любого дела во всех судах по типовой форме согласно приложению;

- доверенность на ведение конкретного дела в конкретном либо во всех судах по типовой форме согласно приложению.

Срок действия любой доверенности не может превышать трех лет.

Объем закрепляемых в доверенности полномочий представителя в судах определяется руководителем (начальником) органа безопасности с учетом требований гражданского, гражданского процессуального и арбитражного процессуального законодательства.

Представительство интересов ФСБ России как юридического лица, а также интересов Директора ФСБ России, привлеченных к участию в делах, находящихся в производстве судов, расположенных в г. Москве и Московской области, осуществляется, как правило, сотрудниками 5 отдела

Договорно-правового управления ФСБ России на основании доверенности, оформленной в соответствии с приложением 1.

Если наряду с указанными лицами к участию в деле привлекаются органы безопасности, дислоцированные в г. Москве и Московской области, представительство их интересов в обязательном порядке осуществляется силами юрисконсультов, старших юрисконсультов или иных уполномоченных лиц этих органов.

Независимо от факта привлечения к участию в деле таких органов безопасности подготовка процессуальных документов и представление необходимых материалов для обоснования позиции ФСБ России и (или) Директора ФСБ России в суде осуществляются органами безопасности, по линии которых возник судебный спор, а представительство ФСБ России и (или) Директора ФСБ России в суде - юрисконсультами, старшими юрисконсультами или иными уполномоченными лицами этих органов безопасности.

Необходимость осуществления представительства сотрудниками 5 отдела Договорно-правового управления ФСБ России в каждом конкретном случае определяется Договорно-правовым управлением ФСБ России.

В случае проведения организационно-штатных мероприятий, в результате которых происходит упразднение, реорганизация (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) органа безопасности, представительство интересов такого органа безопасности в суде по спорам, вытекающим из обязательств, возникших до его упразднения или реорганизации, обеспечивается тем органом безопасности, которому переданы соответствующие функции упраздненного или реорганизованного органа безопасности.

В случае привлечения ФСБ России и (или) Директора ФСБ России к участию в делах, находящихся в производстве судов, расположенных за пределами г. Москвы и Московской области, представительство их интересов в суде (в том числе подготовка процессуальных документов, представление необходимых материалов) осуществляется юрисконсультами, старшими юрисконсультами или иными уполномоченными лицами органа безопасности, по линии которого возник судебный спор В зависимости от складывающейся по делу ситуации подготовка и направление в суд заявлений, объяснений, возражений и отзывов на заявления (жалобы), заявление различного рода ходатайств могут осуществляться сотрудниками 5 отдела Договорно-правового управления ФСБ России..

При рассмотрении дела в суде не по месту дислокации органа безопасности, по линии которого возник спор, представительство ФСБ России и (или) Директора ФСБ России в этом суде может осуществляться юрисконсультами, старшими юрисконсультами или иными уполномоченными лицами органа безопасности по месту нахождения суда по согласованию между руководством этих органов.

При этом во всех случаях специального указания либо поручения для представления интересов ФСБ России и (или) Директора ФСБ России в этих судах не требуется.

Такое представительство осуществляется соответствующим должностным лицом органа безопасности на основании доверенности, выдаваемой начальником органа безопасности в порядке передоверия. Организация передоверия, в том числе нотариальное удостоверение доверенности, лежит на руководителе (начальнике) органа безопасности.

При отсутствии у руководителя (начальника) органа безопасности доверенности от имени ФСБ России и (или) Директора ФСБ России либо отсутствии в такой доверенности необходимых полномочий орган безопасности обязан письменно сообщить об этом в Договорно-правовое управление ФСБ России в целях оформления соответствующей доверенности.

Предложения о наделении руководителей (начальников) органов безопасности конкретными полномочиями по представительству вносятся руководству ФСБ России Договорно-правовым управлением ФСБ России.

По истечении срока действия доверенности от имени ФСБ России и (или) Директора ФСБ России либо прекращении ее действия по иным основаниям она подлежит возврату в Договорно-правовое управление ФСБ России.

При возникновении ситуаций, когда в суде по месту дислокации одного органа безопасности к участию в деле привлекается другой орган безопасности (руководитель (начальник) органа безопасности), представительство интересов стороны по делу может осуществляться соответствующими должностными лицами одного из органов безопасности по взаимному согласованию между руководством этих органов.

По решению Директора ФСБ России представительство его интересов и (или) интересов ФСБ России в судах за пределами г. Москвы и Московской области может осуществляться сотрудниками 5 отдела Договорно-правового управления ФСБ России. Также по решению Директора ФСБ России представление интересов органов безопасности и их должностных лиц при рассмотрении дел может осуществляться сотрудниками 5 отдела Договорно-правового управления ФСБ России, в том числе путем их командирования в соответствующий орган безопасности. В этом случае руководство органа безопасности после предварительного согласования с Договорно-правовым управлением ФСБ России обращается к Директору ФСБ России с письменным обоснованием необходимости осуществления такого представительства, в котором обязательно должно быть отражено мнение Договорно-правового управления ФСБ России по данному вопросу.

В случае привлечения в качестве стороны по делу органов безопасности в войсках, пограничных органов, других органов безопасности, научно-исследовательских, экспертных, судебно-экспертных, военно-медицинских учреждений и военно-строительных подразделений в судах, дислоцированных за пределами г. Москвы и Московской области, представление их интересов может осуществляться в установленном порядке сотрудниками юридических отделов (групп) подразделений ФСБ России, в подчинении (оперативном подчинении) которых находятся эти органы, учреждения и подразделения.

Привлечение адвокатов к представительству интересов органов безопасности в судах может иметь место только в исключительных случаях, когда объективно отсутствует возможность обеспечения такого представительства силами юрисконсультов, старших юрисконсультов или иных уполномоченных лиц органа безопасности, и только по согласованию с Договорно-правовым управлением ФСБ России.

В этом случае в установленном порядке с адвокатом заключается договор об оказании юридических услуг по ведению конкретного дела в суде с оформлением ему соответствующей доверенности.

До заключения договора его проект в обязательном порядке согласовывается с Договорно-правовым управлением ФСБ России и Финансово-экономическим управлением Службы обеспечения деятельности ФСБ России. При возникновении судебного спора, стороной по которому или другим лицом, участвующим в деле, является орган безопасности, руководитель (начальник) органа обязан предпринять все меры по организации представительства в суде, обеспечить выработку единой правовой позиции по спору в случае привлечения к участию в деле ФСБ России или Директора ФСБ России, а также оказывать всемерное содействие представителю в осуществлении эффективной защиты интересов органа безопасности.

В обоснованных случаях должны максимально использоваться согласительные процедуры со стороной по спору в целях урегулирования разногласий во внесудебном порядке. В рамках таких процедур обязательно должен рассматриваться вопрос о возможности заключения мирового соглашения, когда сумма взыскания по предполагаемому судебному решению может оказаться большей, чем сумма, выплаченная добровольно в порядке исполнения условий мирового соглашения.

Предъявление органом безопасности искового заявления (заявления) в суд от имени ФСБ России и (или) Директора ФСБ России в обязательном порядке согласовывается с Договорно-правовым управлением ФСБ России. (абзац третий введен приказом ФСБ России N 472-2008 г.)

Руководитель (начальник) органа безопасности проводит разбирательство случаев неприбытия без уважительных причин в судебное заседание представителя органа безопасности, а также непринятия при необходимости мер к обжалованию судебных решений, вынесенных не в пользу органа безопасности. В случае, если в качестве стороны или другого лица, участвующего в деле, выступало руководство ФСБ России, о результатах проведенного разбирательства официально информируется Договорно-правовое управление ФСБ России.

Для организации работы по собиранию и представлению необходимых доказательств в суд, обеспечению безопасности участвующих в судебном процессе лиц, исполнению судебных постановлений (актов) решением руководителя (начальника) органа безопасности могут создаваться рабочие группы из числа квалифицированных юристов, сотрудников подразделения кадров, финансово-экономического подразделения, секретариата, под- разделения по связям с общественностью, подразделения собственной безопасности, оперативных подразделений.

Руководитель (начальник) органа безопасности обязан обеспечить тесное взаимодействие представителя с подразделениями органа безопасности, по линии которых возник судебный спор, в целях сбора необходимых документов и материалов для обоснования правовой позиции органа безопасности в суде, а также для вызова свидетелей и специалистов.

Представление в суд документов и материалов осуществляется, как правило, непосредственно представителем, который в зависимости от складывающейся ситуации определяет необходимость и целесообразность их использования в суде.

При этом представление в суд документов и материалов, содержащих сведения, составляющие государственную тайну, либо содержащих служебную информацию ограниченного распространения, осуществляется в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации и ведомственных нормативных правовых актов, регулирующих правоотношения в данной сфере.

В процессе осуществления защиты интересов органа безопасности по конкретному делу представитель имеет право:

- запрашивать в подразделениях органа безопасности и получать в установленном порядке необходимые документы и материалы, касающиеся возникшего судебного спора;

- с разрешения руководства подразделений органов безопасности привлекать специалистов органа безопасности (сотрудников подразделения кадров, финансово-экономического, оперативных и других подразделений) для подготовки соответствующих материалов, необходимых для представления в суд;

- согласовывать правовую позицию по делу с Договорно-правовым управлением ФСБ России. При этом в случае, если к органу безопасности предъявлены требования материального (финансового) характера, сумма которых является значительной, либо дело имеет широкий общественный резонанс, такое согласование является обязательным;

- вносить руководителю (начальнику) органа безопасности предложения о вызове сотрудников органа безопасности в качестве свидетелей, экспертов и других специалистов по делу, если их показания (заключения) необходимы для обеспечения эффективной защиты интересов органа безопасности;

- пользоваться служебным транспортом при выезде в судебные учреждения по делам, требующим представления документов, содержащих сведения, составляющие государственную тайну;

- вносить руководителю (начальнику) органа безопасности предложения по устранению причин и условий, способствующих возникновению судебных споров с участием органа безопасности.

Представитель обязан эффективно использовать предоставленные ему в рамках доверенности полномочия в целях защиты интересов органа безопасности. Признание требований истца (заявителя) может иметь место только при наличии заявления руководителя (начальника) органа безопасности в суд в письменном виде, а по искам (заявлениям), ответчиком (заинтересованным лицом) по которым является ФСБ России и (или) Директор ФСБ России, - при наличии письменного согласования с Договорно-правовым управлением ФСБ России.

После объявления судом резолютивной части постановления (акта) орган безопасности, обеспечивающий представительство интересов ФСБ России и (или) Директора ФСБ России по делам, находящимся в производстве судов, расположенных за пределами г. Москвы и Московской области, письменно извещает Договорно-правовое управление ФСБ России о вынесенном судом постановлении (акте).

При вынесении судом необоснованного, по мнению органа безопасности, постановления (акта) необходимо максимально использовать процедуру его обжалования в апелляционном, кассационном и надзорном порядке.

При принятии решения об обжаловании конкретного судебного постановления (акта) в апелляционном, кассационном и надзорном порядке руководитель (начальник) органа безопасности в необходимых случаях в пределах сроков на подачу жалобы обязан дать указание финансово-экономическому подразделению об оплате государственной пошлины.

Вступившие в законную силу судебные постановления (акты), а также законные распоряжения, требования, поручения, вызовы и запросы судов по делу, рассматриваемому с участием органа безопасности, подлежат неукоснительному исполнению.

Договорно-правовое управление ФСБ России оказывает методическую и практическую помощь органам безопасности в организации защиты их интересов в судах. Указания и методические рекомендации 5 отдела Договорно-правового управления ФСБ России для лиц, осуществляющих представление интересов ФСБ России и (или) Директора ФСБ России в судах, являются обязательными.

Такая помощь органам безопасности в войсках, пограничным органам, другим органам безопасности, научно-исследовательским, экспертным, судебно-экспертным, военно-медицинским учреждениям и военно-строительным подразделениям оказывается также юридическими отделами (группами) подразделений ФСБ России, в подчинении (оперативном подчинении) которых они находятся.

В целях обобщения судебной практики по вопросам защиты интересов органов безопасности в судах сведения об итогах работы органов безопасности по защите интересов в судах за год с приложением копий основных процессуальных документов - жалоб и заявлений, а также принятых по ним судебных постановлений (актов), в установленном порядке представляются в Договорно-правовое управление ФСБ России к 1 декабря отчетного года по форме согласно приложению № 3. (абзац первый пункта 23 в редакции приказа ФСБ России N 472-2008 г.).

При этом такие сведения и документы в отношении органов безопасности в войсках, пограничных органов, других органов безопасности, научно-исследовательских, экспертных, судебно-экспертных, военно-медицинских учреждений и военно-строительных подразделений представляются в Договорно-правовое управление ФСБ России соответствующими подразделениями ФСБ России, в подчинении (оперативном подчинении) которых находятся эти органы, учреждения и подразделения.

При рассмотрении дела в суде не по месту дислокации органа безопасности, по линии которого возник спор, представительство ФСБ России и (или) Директора ФСБ России в этом суде может осуществляться юрисконсультами, старшими юрисконсультами или иными уполномоченными лицами органа безопасности по месту нахождения суда по согласованию между руководством этих органов.

При этом во всех случаях специального указания либо поручения для представления интересов ФСБ России и (или) Директора ФСБ России в этих судах не требуется.

Такое представительство осуществляется соответствующим должностным лицом органа безопасности на основании доверенности, выдаваемой начальником органа безопасности в порядке передоверия. Организация передоверия, в том числе нотариальное удостоверение доверенности, лежит на руководителе (начальнике) органа безопасности.

При отсутствии у руководителя (начальника) органа безопасности доверенности от имени ФСБ России и (или) Директора ФСБ России либо отсутствии в такой доверенности необходимых полномочий орган безопасности обязан письменно сообщить об этом в Договорно-правовое управление ФСБ России в целях оформления соответствующей доверенности.

Предложения о наделении руководителей (начальников) органов безопасности конкретными полномочиями по представительству вносятся руководству ФСБ России Договорно-правовым управлением ФСБ России.

По истечении срока действия доверенности от имени ФСБ России и (или) Директора ФСБ России либо прекращении ее действия по иным основаниям она подлежит возврату в Договорно-правовое управление ФСБ России. Инструкция об организации и порядке представительства интересов органов федеральной службы безопасности в судах изм. - приказ ФСБ России N 472-2008 г.

2.3 Представительство по назначению

В случае рассмотрения судом дел с участием органа безопасности в качестве стороны или другого лица, участвующего в деле, руководитель (начальник) органа безопасности поручает юрисконсульту, старшему юрисконсульту или иному уполномоченному лицу органа безопасности представительство интересов в суде путем наделения его как представителя соответствующими полномочиями и обеспечивает контроль за его подготовкой и участием во всех стадиях судебного процесса. Инструкция об организации и порядке представительства интересов органов федеральной службы безопасности в судах изм. - приказ ФСБ России N 472-2008 г.

В Гражданском процессуальном кодексе РФГражданский процессуальный кодекс Российской Федерации. Принят Государственной Думой РФ 23 октября 2002 г. // Российская газета. 2002. 20 нояб.в главе Представительство в суде" появилась норма, предписывающая суду назначить представителя ответчику, место жительства которого неизвестно, а так же в других случаях, установленных законом. Специального правового механизма ее реализации ГПК РФ не предусмотрел, нет его и в других нормативных актах. Между тем потенциал использования этой нормы в отечественном праве может быть очень большим. Как когда-то схожая норма в римском праве способствовала возникновению института судебного представительства, так и сегодня норма ст. 50 ГПК РФ может развиваться в направлении максимально полной реализации конституционных прав человека на квалифицированную юридическую помощь и доступ к правосудию. Помимо этих важнейших прав, она обеспечивает осуществление права истца на иск, право ответчика на справедливый гражданский процесс и, соответственно, общее право на судебную защиту. Введение этой нормы призвано гарантировать соблюдение основных гражданских процессуальных принципов состязательности и равноправия сторон.

Действующее законодательство позволяет сегодня суду назначить адвоката представителем в гражданском деле в трех случаях:

1) ответчику, местожительства которого неизвестно - ст. 50 ГПК РФ;

2) дееспособному лицу, которому оказывалась психиатрическая помощь (по обжалованию действий медицинских работников, иных специалистов и органов, связанных с оказанием психиатрической помощи; для решения вопроса о принудительной госпитализации в психиатрический стационар; для решения вопроса о признании лица недееспособным) Бортникова Н.А. Представитель по назначению как гарантия квалифицированной юридической помощи в гражданском процессе // Трибуна молодых ученых: Сб. науч. трудов. Вып. 10. Контроль, правовые процедуры и юридический процесс: теория соотношения и практика взаимообеспечения / под ред. Ю.Н. Старилова. Воронеж: Изд-во Воронеж. Гос. ун-та, 2007. С. 13-24. - ст. 304 ГПК РФ; ч. 1 ст. 48, ч. 3 ст. 34 Закона РФ от 2 июля 1992 г. "О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании" Закон РФ от 02.07.92 г. (ред. от 22.08.04) "О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании" // Ведомости СНД и ВС РФ. 1992. N 33. Ст. 1913.;

3) малообеспеченному участнику процесса Шакирьянов Р.В. Применение нормы ГПК РФ об участии назначаемых судом адвокатов при рассмотрении гражданских дел // Адвокат. 2006. N 4. С. 21. - ст. 26 Федерального закона от 31 мая 2002 г. "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации"Федеральный закон от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" (с изм. и доп. от 28 октября 2003 г., 22 августа, 20 декабря 2004 г.) // Собрание законодательства РФ. 2002. N 23. Ст. 2102..

Все эти три случая обеспечивают право лиц на квалифицированную юридическую помощь и справедливое судебное разбирательство. Однако только первые два случая следует рассматривать в качестве самостоятельного специфического вида представительства, поскольку только в этих случаях представляемый лишен (фактически или юридически) возможности самостоятельно заключать договор с представителем либо такой договор может оказаться с пороком. Поскольку указанные лица не могут самостоятельно выбрать представителя, определить характер, объем и пределы его полномочий, на себя эту обязанность берет государство.

Ситуация по назначению представителя судом схожа с некоторыми случаями законного представительства, которые возникают независимо от воли представляемого на основании юридических актов уполномоченных органов. К таким случаям можно отнести представительство интересов гражданина, признанного в установленном порядке безвестно отсутствующим (ч. 2 ст. 52 ГПК РФ), представительство интересов наследника, который еще не известен, в отношении открывшегося наследства (ст. 1173 Гражданского кодекса РФ), представительство в интересах и от имени недееспособных, не являющихся детьми представителя (ст.ст. 32, 33 ГК РФ).