Особенности купли-продажи предприятия, как единого имущественного комплекса

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

Министерство образования и науки Республики Казахстан

Костанайский социально-технический университет имени академика Зулхарнай Алдамжар

Факультет «Экономики, права и управления»

Кафедра «Юридических дисциплин»

Дипломная работа

Особенности купли-продажи предприятия, как единого имущественного комплекса

Таурбекова Г.Н.

Костанай 2009

Содержание

Введение

1. Понятие предприятия

1.1 Предприятие как субъект и объект права

1.2 Фирменное наименование и фирма юридического лица

1.3 Состав имущества предприятия

2. Договор купли-продажи предприятия и его особенности

2.1 Понятие и общая характеристика договора купли - продажи предприятия

2.2 Существенные условия договора купли-продажи предприятия

2.3 Права и обязанности сторон по договору продажи предприятия

3. Особые случаи продажи предприятий

Заключение

Список использованных источников

Введение

Гражданский кодекс Республики Казахстан (ГК РК) внес много изменений в ранее действовавшее законодательство о предприятиях. Если раньше предприятия характеризовались и исследовались, прежде всего, как субъекты гражданского права и внимание исследователей было направлено на раскрытие особенностей юридической личности государственных предприятий, их роли в структуре народного хозяйства, то теперь в условиях множества организационно-правовых форм коммерческих организаций понятие предприятия как субъекта права применяется в основном к государственным предприятиям.

В Гражданском кодексе Республики Казахстан впервые определено понятие предприятия как единого имущественного комплекса, как объекта гражданского права (ст. 119 ГК РК)[1], что соответствует традиционным представлениям гражданского законодательства большинства зарубежных стран. Предприятия, как объекты права собственности, могут продаваться и отчуждаться любым субъектам права, за исключением некоторых ограничений. Однако многие правовые вопросы этих отношений еще подлежат урегулированию. Появилось множество проблем, связанных, прежде всего с законодательным оформлением процесса приобретения, осуществлением и защитой права собственности на предприятии, охраной прав и интересов его кредиторов при отчуждении предприятий.

Ведь предприятие является сложным объектом права собственности, в состав которого входят разные виды имущества, необходимые для осуществления его производственной деятельности. К ним относятся как различные по правовому режиму материальные объекты, имущественные права и права требования, так и долги, и различные неимущественные права, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги. Следовательно, при совершении сделок, объектом которых является предприятие, предметом являются все перечисленные виды имущества, если законом или договором не предусмотрены исключения. Объектом сделки является действующее предприятие, или, как принято говорить, предприятие на «ходу».

Изменяющееся во времени отношение законодательства к предприятиям свидетельствует об актуальности темы дипломной работы, потребности в теоретическом изучении и анализе этих отношений, в выявлении особенностей продажи предприятий, как единых имущественных комплексов, что требует изучения и обобщения имеющейся практики.

Предприятие в качестве единого имущественного комплекса отнесено Гражданским кодексом Республики Казахстан к недвижимому имуществу. Следовательно, к договору купли-продажи предприятия применяются основные положения о недвижимости, в том числе о ее продаже. Нормы ГК РК о продаже предприятий (§ 6 главы 25)[2] предполагают субсидиарное применение к данным отношениям норм ГК РК о продаже недвижимости и общих норм о договоре купли-продажи. Особое значение предприятий в экономической и социальной жизни страны, участие в их деятельности множества работников, заинтересованность в результатах их работы потребителей, кредиторов, партнеров определяют многие правовые особенности при заключении договора купли-продажи предприятия. Определение его предмета, цены, порядка и формы заключения договора, правовые последствия признания сделок недействительными и другие вопросы рассматриваются в дипломной работе.

Целью дипломной работы является обоснование и конкретизация

гражданско-правового регулирования продажи предприятий как единых имущественных комплексов. Данная цель предопределяет следующие задачи:

- дать понятие предприятия как субъекта и объекта права;

- проанализировать состав имущества, включенного в единый имущественный комплекс;

- выявить специфику продажи предприятий;

- рассмотреть проблемы, возникающие в процессе продажи предприятий, и определить пути совершенствования действующего законодательства, регулирующего эти отношения;

- рассмотреть особые случаи продажи предприятий и выявить их правовые особенности.

Методологическую основу исследования составили методы системного анализа, сравнительно-правовой, формально-логический, методы научного познания и иные.

Теоретическую основу дипломной работы составили труды советских, современных казахстанских и зарубежных ученых юристов. При написании работы исследованы труды В.В. Витрянского, С.П. Гришаева, А.П.Сергеева, Ю.К.Толстого, Ю.Г. Басина, М.К. Сулейменова, Диденко А.Г., Иоффе Ю.Г. и других.

Практическую основу работы составили нормативно-правовые акты Республики Казахстан, главным образом Гражданский Кодекс Республики Казахстан, Законы, Указы Президента Республики Казахстан, Постановления Правительства РК и другие нормативные акты.

Научная новизна работы заключается в том, что оно является попыткой комплексного исследования гражданско-правовых вопросов продажи предприятий как объектов права по законодательству Республики Казахстан.

Структура работы и ее содержание обусловлены целью работы. Дипломная работа состоит из введения, трех глав, заключения, списка использованных источников.

1. Понятие предприятия

1.1 Предприятие как субъект и объект права

В качестве особого объекта недвижимости закон выделяет предприятие как имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности.

Термин «предприятие» употребляется в Гражданском Кодексе Республики Казахстан в двух значениях: как субъект права (например, государственные и казенные предприятия) и как объект права. В последнем смысле предприятие понимается как особый вид имущества, обладающий специфическими свойствами.

Предприятием называется юридическое лицо, субъект гражданского права, участник предпринимательской деятельности. В этом смысле предприятие как коммерческая организация подлежит государственной регистрации и выступает как субъект права в качестве стороны в различных договорах и других правоотношениях.

В статье 119 ГК РК предприятие определено в качестве объекта гражданского права как самостоятельный имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности[1]. В этом смысле предприятие как единое целое признается недвижимостью, может быть предметом имущественных сделок купли-продажи, залога, аренды и др. В качестве объекта права - предприятие может принадлежать любым субъектам - участникам предпринимательской деятельности, разрешенной законами Республики Казахстан. Не исключена возможность принадлежности одному юридическому или физическому лицу нескольких предприятий - имущественных комплексов.

В состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначение, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), другие исключительные права[3, с.187].

В литературе высказывалось мнение, что фирменное наименование не входит в состав предприятия, поскольку оно индивидуализирует не само предприятие, а его собственника -- юридическое лицо. Хотя в таком утверждении есть определенная логика, очевидно, следует придерживаться буквального толкования п.2 ст. 125 ГК[1]. Таким образом, многие из объектов, входящие в понятие предприятия как имущественного комплекса, не могут признаваться в качестве недвижимости.

Таким образом, предприятие как объект права, во-первых - это имущество, предназначенное для ведения предпринимательской деятельности. Поэтому обычно оно принадлежит предпринимателю: индивидуальному или коллективному.

Во-вторых, предприятие - это имущество, обособленное от других имуществ, в том числе принадлежащих тому же предпринимателю.

В-третьих, предприятие - это единый имущественный комплекс, представляющий собой не просто совокупность разрозненных предметов, а одну непотребляемую, сложную (совокупную) вещь.

Наконец, предприятие - это вещь недвижимая. Сделки, предметом которых оно является, подчиняются особым требованиям. Таким образом, предприятие можно определить как принадлежащий предпринимателю единый и обособленный имущественный комплекс, признаваемый недвижимостью и используемый для ведения предпринимательской деятельности[4, с.58].

Наличие недвижимого имущества является одним из признаков предприятия; в составе предприятия обязательно должно быть недвижимое имущество. В научной литературе выделяются следующие признаки предприятия:

1) предприятием как объектом признается только действующий имущественный комплекс, используемый в предпринимательской деятельности, право требования, долги, неимущественные права, а также иные права не должны включаться в состав предприятия как имущественного комплекса.

2) Предприятие является динамичным объектом.

3) Предназначение имущественного комплекса предприятия - для удовлетворения определенного вида спроса на товары, работы, услуги[4, с.59].

К недвижимости предприятия относятся - имущественные комплексы, используемые для осуществления предпринимательской деятельности. В состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие данное предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором (ст. 119 ГК РК)[1].

Предприятие может быть объектом различных сделок - купли-продажи, залога, аренды, наследования и других сделок, связанных с установлением, изменением и прекращением вещных прав. Однако согласно ст.510 ГК РК предприятие не может быть предметом дарения в отношениях между коммерческими организациями» [5, с.66]. Для сделок с предприятиями устанавливается особый, более формализованный и строгий режим по сравнению со сделками, совершаемыми в отношении иного недвижимого имущества.

Таким образом, предприятие является "сложным" объектом и с точки зрения государственной регистрации, что законодатель был вынужден предусмотреть наряду с регистрацией прав на предприятие в целом отдельную регистрацию прав на земельные участки и иную недвижимость, входящую в состав предприятия. Для предприятия как объекта права характерно единство двух признаков: во-первых, это не просто одна или несколько разнородных вещей, а единый имущественный комплекс, обычно включающий в себя имущественные права и обязанности. Во- вторых, этот комплекс используется и предназначен для предпринимательской деятельности[6, с.56].

В казахстанском праве предприятие как юридическая категория было предметом исследования многих ученых. В основном споры основаны на том, следует ли, относить предприятие к объекту правоотношений либо к субъекту правоотношений.

В советское время, подавляющее число предприятий составляли государственную или кооперативную социалистическую собственность и не могли находиться в товарном обороте. Они, когда в этом была хозяйственная необходимость, передавались в ведение других организаций в централизованном, т. е. административном порядке. Так, например, в первых актах Советского государства предприятия национализировались как объекты права. Это устанавливалось декретами о национализации сахарной промышленности (декрет СНК от 2.05.18г.), нефтяной (декрет СНК от 20.06.18г.), горной, металлургической и металлообрабатывающей, текстильной, электротехнической, лесопильной и деревообделочной, табачной, стекольной и керамической, кожевенной, цементной и прочих отраслей промышленности, паровых мельниц, предприятий местного благоустройства и железнодорожного транспорта (декрет СНК от 28.06.18г.).

Заключительным звеном в общем процессе национализации промышленности являлось постановление ВСНХ от 29 ноября 1920 года о национализации всех промышленных предприятий с числом рабочих свыше пяти при механическом двигателе или свыше десяти без двигателей. Декретом СНК от 26 января 1918г. "О национализации торгового флота" был национализирован торговый флот. Железные дороги стали собственностью Советского государства с первого дня его существования без специального закрепления этого факта в нормативном порядке. Частные железные дороги были объявлены собственностью государства декретом СНК от 28 июня 1918 г. о национализации крупнейших предприятий промышленности и железнодорожного транспорта.

В первом послереволюционном Гражданском кодексе РСФСР (1922г.) было определено два вида предприятий: государственное предприятие, переведенное на хозяйственный расчет (статья 19 ГК РСФСР), и частновладельческие предприятия (статьи 54, 55 и 57 ГК РСФСР). Данные нормативные акты указывали на то, что имущество государственных предприятий принадлежит государству, казне, при этом казна ответственности за деятельность государственных предприятий не несет. Таким образом, ГК РСФСР (1922) определил такие предприятия как юридические лица.

С принятием Положения о государственных промышленных трестах от 29.06.27г. предприятие было определено как юридическое лицо, следовательно, как субъект правоотношений. Подобный взгляд на предприятие как на юридическое лицо нашел отражение в Гражданском кодексе РСФСР (1964) и в Положении о социалистическом предприятии и отстаивался в юридической литературе. К этому времени подавляющее большинство предприятий являлись собственностью Советского государства и не могли находиться в торговом обороте. Имущество, закрепленное за государственными предприятиями, безоговорочно признается государственной собственностью. Однако, это имущество необходимо обособить, отделить от государственной казны, так как последняя не должна отвечать по обязательствам предприятий. Не государство, а государственные предприятия участвуют в гражданском обороте, заключают сделки, принимают на себя обязательства, по которым несут ответственность частью закрепленного за ними государственного имущества, не изъятого из оборота[7, с.13-14].

В таких условиях основное практическое значение приобретает исследование юридической личности предприятия, как особого субъекта гражданского права, отличного от государственных органов, и определение правоспособности государственных предприятий, т. е. возможностей самостоятельного участия в гражданского обороте.

ГК РК допускает существование различных видов предприятий и форм их внутренней организации: хозяйственные товарищества, акционерные общества, производственные кооперативы, государственные предприятия, казенные предприятия, некоммерческие организации различных направлений деятельности (ст. ст. 58-110 ГК)[1]. К недвижимости относятся объекты незавершенного строительства, что позволяет их вовлекать в товарный оборот в целях оживления экономики производства.

Совершение сделок с предприятием (например, купля-продажа и т.п.) не влечет прекращения производственной или иной предпринимательской деятельности, которая осуществлялась предыдущим владельцем, т.е. объектом является имущественный комплекс «на ходу».

При совершении сделок с имущественным комплексом юридического лица оно не прекращает свою деятельность в качестве субъекта гражданского права. Если юридическое лицо ликвидируется как субъект гражданского права, предприятие является уже не единым имущественным комплексом, а лишь отдельными видами имущества. Помимо этого в него не входят долги юридического лица.

В. А. Рахмилович считает, что институт юридического лица является одним из основных правовых институтов, необходимых для введения в товарооборот результатов деятельности данной организации и получения необходимых ей результатов деятельности других. Социальная роль его обуславливается действием закона стоимости и использованием товарно-денежных отношений в экономическом обороте, в котором должны участвовать наряду с индивидуумами, физическими лицами, также и созданные государством или с согласия государства специальные социальные образования (организации). "Признание предприятия юридическим лицом выражает в правовой форме основной экономический признак предприятия - его экономическое обособление", - отмечает В.А.Рахмилович [8,с.102]. Поэтому в юридической литературе государственные предприятия в основном исследовались как субъекты гражданского права.

Понятие предприятия как самостоятельного объекта права собственности и субъекта права подробно разработал М.К. Сулейменов. Термин "предприятие", пишет он, употребляется в законодательстве и в литературе в различных значениях. Широко распространенным является понятие предприятия как часть производительных сил общества. В этом смысле предприятие представляет собой комплекс средств производства и коллектив рабочих и служащих, приводящих их в движение (" предприятие выполняет план", " выпускает продукцию"). Часто говорят о предприятии как о субъекте гражданского права - юридическом лице (" предприятие подписало договор", "предъявило иск"), также как о субъекте административно - правовых отношений ("предприятие находится в подчинении министерства" и т.п.)[9, с.41].

Таким образом, предприятие нельзя трактовать только как экономическую категорию, как определенный комплекс орудий и средств производства, предприятием можно называть лишь такую хозяйственную организацию, которая обладает всеми признаками, в том числе и качеством юридического лица, при этом подчеркивается роль трудового коллектива в организации деятельности предприятия и управления имуществом.

1.2 Фирменное наименование и фирма юридического лица

Статья 38 ГК РК устанавливает:

1. Юридическое лицо имеет свое наименование, позволяющее отличить его от других юридических лиц.

Наименование юридического лица включает в себя его название и указание на организационно-правовую форму. Оно может включать в себя дополнительную информацию, предусмотренную законодательством.

Наименование юридического лица указывается в его учредительных документах.

В наименовании юридического лица не допускается использование названий, противоречащих требованиям законодательства или нормам общественной морали; собственных имен лиц, если они не совпадают с именем участников либо если участники не получили разрешения этих лиц (их наследников) на использование собственного имени.

2. Наименование юридического лица, являющегося коммерческой организацией, после регистрации юридического лица является его фирменным наименованием. Под определенным фирменным наименованием юридическое лицо вносится в единый государственный регистр юридических лиц.

Юридическое лицо имеет исключительное право использования фирменного наименования. Лицо, неправомерно использующее чужое фирменное наименование, по требованию обладателя права на фирменное наименование обязано прекратить использование такого наименования и возместить причиненные убытки.

Права и обязанности юридического лица, связанные с использованием фирменного наименования, определяются законодательством.

4. Запрещается использование в фирменных наименованиях, знаках обслуживания, товарных знаках юридических лиц, не являющихся государственными органами, указаний на официальные названия государственных органов Республики Казахстан, установленные законодательными актами, актами Президента и Правительства Республики Казахстан[1].

Таким образом, предприятие имеет фирменное наименование, регистрация, использование и правовая защита которого осуществляется в установленном законом порядке. Наименование используется для индивидуализации организации, это широкое понятие, используемое для всех видов юридических лиц.

Из этой статьи ГК РК следуют некоторые элементы объекта гражданского права "фирменное наименование".

- обладателем фирменного наименования должно быть юридическое лицо - коммерческая организация;

- фирменное наименование должно быть зарегистрировано;

- владелец зарегистрированного фирменного наименования имеет исключительное право его использования;

- обладатель права на фирменное наименование вправе требовать от лиц, неправомерно использующих чужое фирменное наименование прекращения его использования и возмещения причиненных убытков;

- порядок регистрации и использования фирменных наименований определяется законом и иными правовыми актами в соответствии с Гражданским Кодексом РК.

Фирменное наименование предназначено быть средством индивидуализации юридического лица. Отсюда следует понятие фирменного наименования, как оно чаще всего понимается в правовой литературе. Сразу заметим, что понятие фирменное наименование и фирма юристами рассматриваются как синонимы. Учитывая это, можно сказать, что фирменное наименование или фирма - это наименование или имя собственное, под которым предприятие выступает в гражданском обороте и которое позволяет отличать это предприятие от других участников гражданского оборота[3, 192].

Законодатель ограничивает круг субъектов, имеющих право использовать фирменные наименования только юридическими лицами. В то же время в реальных рыночных условиях многие предприниматели, действующие без образования юридического лица, фактически используют фирменные наименования для индивидуализации своих предприятий. Известны многие торговые предприятия, рекламные и консалтинговые агентства, фактически являющиеся собственностью индивидуального предпринимателя, но имеющие также собственное имя, которое можно квалифицировать как фирменное наименование, которое в данном случае, выходит за рамки закона, а в судебных разбирательствах квалифицируется как просто обозначение.

Критерии (принципы) фирменного наименования (фирмы):

- принцип истинности фирмы: фирменное наименование должно правдиво отражать правовое положение фирмовладельца, а также не вводить в заблуждение третьих лиц относительно степени своей ответственности. В соответствии с этим принципом фирменное наименование должно содержать указание на организационно-правовую форму предприятия (общество с ограниченной ответственностью, открытое акционерное общество, казенное предприятие и др.);

- принцип исключительности фирмы: фирменное наименование должно обладать различительной способностью, чтобы исключить смешение одной фирмы с другой. Этот принцип предполагает недопустимость использования тождественных или идентичных (полностью совпадающих во всех элементах) фирменных наименований различными субъектами гражданского оборота, поскольку это может привести к смешению производителей.

- принцип постоянства фирмы: предполагается неизменность фирменного наименования в течение времени существования данного предприятия. Этот принцип позволяет заработать конкретной фирме определенное отношение потребителей, добрую репутацию фирмы, которая сама по себе является немалой имущественной ценностью. В реальности мы сталкиваемся иногда с фактами переименования фирмы. Одним из ярких примеров может служить изменение элемента фирменного наименования Gold Star на LG. Изменение фирменного наименования происходит, как правило, в связи с реорганизацией фирмы, слиянием фирм;

- принцип регистрации фирмы: фирменные наименования и права, связанные с ними, вступают в силу только после их государственной регистрации. Под государственной регистрацией фирменного наименования в настоящее время понимается Регистрация юридического лица, в уставе которого приведено фирменное наименование. Заметим, что положения Парижской конвенции 1983 г., участницей которой является Республика Казахстан, устанавливают охрану фирменного наименования во всех странах-участницах в силу самого факта его использования предприятием, без всякой регистрации. Этим правом вполне могут пользоваться в настоящее время иностранные предприниматели[10, с.72].

Фирменное наименование должно состоять, как минимум, из двух частей:

- указание на организационно-правовую форму предприятия

- собственно наименование юридического лица.

При такой структуре фирмы, отличие фирменных наименований хотя бы в одной из частей приведет к тому, что эти фирмы не будут считаться тождественными. На практике часто встречаются такие случаи, и практика судов также подтверждает возможность существования нескольких фирм, имеющих тождественные вторые части наименования, но разные организационно-правовые формы. Например, в рамках существующего законодательства формально не воспрещается участие в хозяйственном обороте фирм (пример условный) ООО "Весна", ОАО "Весна" и т.п.

Кроме этих двух частей фирменное наименование в отдельных случаях, регламентированных законом, должны содержать и другие сведения, например:

- указание профиля деятельности юридического лица (производственное, финансовое, кредитное, научное и т.п.)

- вида предприятия (государственное, частное)

- другие сведения[10, с.75].

В связи со сложностью структуры фирменного наименования некоторые юристы предлагают фирменным наименованием считать лишь собственно наименование юридического лица, т.е. часть вторую указанной структуры фирменного наименования. Такого мнения придерживается, например, Аскаров Е.С., утверждая, что именно на эту часть современного фирменного наименования его владелец имеет исключительное право использования. При этом он предлагает разделить понятия "наименование юридического лица" и "фирменное наименование"[11, с.108]. В статье 38 ГК РК эти понятия как бы разделены. Так, в п. 1 указывается, что наименование юридического лица указывается в его учредительных документах. А о фирменном наименовании такого указания в кодексе нет. На практике же эти понятия чаще всего отождествляются, а провести разделение этих понятий на основании существующих норм не представляется возможным[11, с.109].

Таким образом, если юридическое лицо является коммерческой организацией, то оно должно иметь фирменное наименование. Фирменное наименование подлежит специальной регистрации и регистрируется вместе с самой организацией в составе ее учредительных документов. С момента регистрации у организации возникает исключительное право его использования. Так, только данная организация вправе использовать свое фирменное наименование (на вывесках, упаковке, рекламе, бланках и др.), другие лица могут использовать его только с согласия данной организации. Лицо, неправомерно использующее чужое зарегистрированное фирменное наименование, по требованию обладателя права на фирменное наименование обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки.

Так что "наименование" некоммерческой организации и "фирменное наименование" коммерческой организации различаются тем, что для наименования законодательством не требуется исключительного права его использования. И некоммерческая организация, наименование которой используют другие лица, не может предъявить им прямые претензии, а может защищать свое имя, например, по ст.143 ГК РК (защита деловой репутации)[1].

Порядок регистрации и использования фирменных наименований должен определяться специальным законом.

Уникальность наименования юридического лица проверяется на этапе его создания - до регистрации. Если юридическое лицо с заявленным наименованием уже существовало, создать вторую организацию с такой же фирмой было невозможно.

На сегодняшний день каждый вправе зарегистрировать юридическое лицо с любым фирменным наименованием, даже если компания с таким наименованием уже существует, однако "лицо, неправомерно использующее чужое зарегистрированное фирменное наименование, по требованию обладателя права на фирменное наименование обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки" (ст. 38 ГК РК)[1].

Обычно, к конкуренту, реализующему схожие товары или услуги под тождественной или сходной фирмой предъявляется иск об обязании переименовать компанию, прекратить использование наименования, а также о возмещении убытков, причиненных деловой репутации компании, и упущенной выгоды. Суд отдает предпочтение не только ранее зарегистрировавшей фирму компании, но и зарегистрировавшей соответствующий товарный знак.

Юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право его использования - в сделках, на вывесках, в объявлениях, рекламах, на бланках, на счетах, на товарах предприятия, их упаковке и т.п.[10, с.77]

Поскольку специальный закон, определяющий порядок регистрации и использования фирменных наименований, так и не создан до настоящего времени, то вопросы фирменных наименований регламентируются также специальными законами для отдельных видов юридических лиц, например, законы РК "Об акционерных обществах", "Об обществах с ограниченной ответственностью», «О некоммерческих организациях» и др.[12, 13, 14].

1.3 Состав имущества предприятия

Имущество предприятия - материальные и нематериальные элементы, используемые предприятием в производственной деятельности.

Имущество предприятия может, принадлежать предприятию на праве собственности, для государственных предприятий - на праве хозяйственного ведения или оперативного управления.

В составе имущества предприятия различаются материальные и нематериальные объекты.

К материальным объектам имущества относятся основные и оборотные фонды предприятия, денежные средства и ценные бумаги, фонды целевого использования, при прекращении предприятия и в других установленных законодательством случаях - также полученные займы, кредиты, другие обязательствам ответственность предприятия в отношении третьих лиц.

К нематериальным объектам имущества относятся патенты, лицензии, товарные знаки, фирменное наименование предприятия, наличие клиентуры, репутация предприятия и заключенные им договоры, наличие и характер имущественных прав[3, с.191].

Источниками получения имущества предприятия могут быть:

- денежные и материальные вклады учредителей, собственников предприятия, передача ими своих прав на владение, пользование имуществом, а также других имущественных прав;

- доходы от реализации продукции, выполнения работ, оказания услуг, а также от других форм хозяйственной деятельности;

- доходы от ценных бумаг, выпущенных предприятием в порядке установленном законодательством Республики Казахстан;

- кредиты от банковских учреждений и других кредиторов;

- капитальные вложения, пособия, дотации и другие вложения из государственного бюджета;

- благотворительные вклады, пожертвования граждан и организаций;

- другие, не запрещенные законодательством источники[3, с.192].

На территории Республики Казахстан имущество предприятий, независимо от формы собственности и их организационно-правовой категории, находится под защитой. Взыскание имущества предприятия возможно только на основании решения суда о взыскании или приговора.

Имущество предприятия первоначально создается за счет имущества, переданного ему учредителями в виде вкладов (взносов, паев). Имущество предприятия увеличивается в процессе производственной и хозяйственной деятельности. Оно может являться объектом сделок, отчуждаться, закладываться и т.п.

Обычно имущество предприятия обособлено от имущества его учредителей, участников и работников. Предприятие отвечает по своим долгам, принадлежащим ему имуществом, на которое могут быть обращены иски хозяйственных партнеров или кредиторов в случае невыполнения предприятием каких-либо обязательств перед ними.

При признании предприятия несостоятельным (банкротом) его имущество в соответствии с установленными законами процедурами может использоваться для удовлетворения требований кредиторов. Оставшееся после этого имущество ликвидируемого предприятия передается его учредителям (участникам), имеющим на это имущество вещные права или обязательственные права в отношении предприятия. По казахстанскому законодательству учредители и участники предприятия имеют обязательственные права в отношении хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов. На имущество государственных и казенных предприятий, учредители имеют право собственности или иные вещные права[15, с.22].

Имущество предприятия включает все виды имущества, которые необходимы для осуществления хозяйственной деятельности.

Обычно в составе имущества выделяют материально-вещественные и нематериальные элементы.

К числу материально-вещественных элементов относятся земельные участки, здания, сооружения, машины, оборудование, сырье, полуфабрикаты, готовые изделия, денежные средства.

Нематериальные элементы создаются в процессе жизнедеятельности предприятия. К ним относятся: репутация фирмы и круг постоянных клиентов, название фирмы и используемые товарные знаки, навыки руководства, квалификация персонала, запатентованные способы производства, ноу-хау, авторские права, контракты и т.п., которые могут быть проданы или переданы.

Капитал предприятия можно рассматривать с нескольких точек зрения. Прежде всего, целесообразно различать капитал реальный, т.е. существующий в форме средств производства, и капитал денежный, т.е. существующий в форме денег и используемый для приобретения средств производства, как совокупность источников средств для обеспечения хозяйственной деятельности предприятия.

Средства, обеспечивающие деятельность предприятия, обычно делятся на собственные и заемные.

Собственный капитал предприятия представляет собой стоимость (денежную оценку) имущества предприятия, полностью находящегося в его собственности. В учете величина собственного капитала исчисляется как разность между стоимостью всего имущества по балансу, или активами, включая суммы, невостребованные с различных должников предприятия, и всеми обязательствами предприятия в данный момент времени.

Собственный капитал предприятия складывается из различных источников: уставного, или складочного, капитала, различных взносов и пожертвований, прибыли, непосредственно зависящей от результатов деятельности предприятия. Особая роль принадлежит уставному капиталу, который будет ниже рассмотрен более подробно.

Заемный капитал - это капитал, который привлекается предприятием со стороны в виде кредитов, финансовой помощи, сумм, полученных под залог, и других внешних источников на конкретный срок, на определенных условиях под какие-либо гарантии.

Уставный капитал представляет собой совокупность средств (вкладов, взносов, долей) учредителей (участников) в имущество при создании предприятия для обеспечения его деятельности в размерах, определенных учредительными документами.

Уставный капитал является первоначальным, исходным капиталом для предприятия. Его величина определяется с учетом предполагаемой хозяйственной (производственной) деятельности и фиксируется в момент государственной регистрации предприятия[15, с.23-24].

В оплату уставного капитала могут поступать денежные и имущественные взносы. К имущественным взносам относятся:

- здания, сооружения, оборудование, материальные ресурсы и другие материальные ценности;

- имущественные права (права пользования водой, землей, зданиями, сооружениями, оборудованием и т.д.);

- интеллектуальная собственность;

- ценные бумаги;

- средства в иностранной валюте (для акционерных обществ, создаваемых с участием иностранного лица).

Вклады, вносимые в оплату уставного капитала, в зависимости от их вида отражаются на соответствующих счетах: денежные средства - на «Расчетном счете», имущественные взносы - на счете «Основные средства», права пользования - на счете «Нематериальные активы», ценные бумаги - на счете «Долгосрочные финансовые вложения»[15, с.24].

В уставном капитале сочетаются право владения и право распоряжения собственностью предприятия, а также функции гарантии имущественных прав, так как уставный капитал является устойчивой величиной. Уставный капитал можно рассматривать как экономический фундамент предприятия. Уставный капитал в денежном выражении, как правило, используется на приобретение зданий, сооружений, оборудования и других активов, которые не предназначены для продажи.

Уставный капитал не может быть меньше размера, предусмотренного соответствующими законами. Для образования предприятия законодательные акты большинства стран требуют оплаты не всего капитала, а только его части - остальная часть может быть внесена в течение установленного времени.

Например, по казахстанскому законодательству минимальный размер уставного капитала закрытого АО составляет 100-кратную сумму месячного расчетного показателя, а народного АО - 1000-кратную сумму минимального месячного расчетного показателя. Для регистрации АО необходимо представить в регистрирующий орган помимо учредительных документов справку из банка, подтверждающую оплату не менее 50% уставного капитала. Для этих целей до регистрации предприятия открывается накопительный счет для взносов учредителей в уставный капитал.

Размеры уставного капитала не являются неизменной (постоянной) величиной. Уставный капитал может изменяться, в связи с изменением размеров имущества предприятия. Предприятие обязано ежегодно проводить оценку своих чистых активов. Если предприятие приняло решение об изменении уставного капитала, то соответствующие изменения должны быть внесены в учредительные документы.

Изменение величины уставного капитала может быть связано с переоценкой имущества (основных фондов) предприятия в связи с инфляцией.

Увеличение уставного капитала в результате переоценки может осуществляться путем увеличения стоимости акций, выпущенных ранее, или с помощью дополнительного выпуска акций на сумму увеличения капитала.

Увеличение стоимости от переоценки недвижимости называют излишком капитала. Из излишков капитала не выплачиваются дивиденды. Они увеличивают общую стоимость капитала[3, с.191].

Капитал в материально-вещественном воплощении подразделяется на основной и оборотный капитал.

К основному капиталу относятся материальные факторы длительного пользования, такие, как здания, сооружения, машины, оборудование и т.п. Оборотный капитал расходуется на покупку средств для каждого производственного цикла (сырья, основных и вспомогательных материалов и т.п.), а также на оплату труда. Основной капитал служит в течение ряда лет, оборотный - полностью потребляется в течение одного цикла производства.

Основной капитал в большинстве случаев отождествляется с основными фондами (основными средствами) предприятия. Однако понятие основного капитала шире, так как кроме основных фондов (зданий, сооружений, машин и оборудования), представляющих его значительную часть, в состав основного капитала включается также незавершенное строительство и долгосрочные инвестиции - денежные средства, направленные на прирост запаса капитала[15, с.26].

Таким образом, каждое предприятие обладает имуществом - совокупностью материально-вещественных и нематериальных элементов, используемых в производственной деятельности.

Капитал предприятия представляет собой денежную оценку имущества предприятия.

По источникам формирования капитал предприятия делится на собственный и заемный капитал.

Особое значение в собственном капитале предприятия имеет уставный капитал - основа создания и функционирования предприятия. Уставный капитал сочетает право владения и распоряжения собственностью и функции гаранта имущественных прав предприятия. Определенные особенности имеет формирование уставного капитала. Порядок формирования и изменения уставного капитала регулируется соответствующими законодательными актами.

2. Договор купли-продажи предприятия и его особенности

2.1 Понятие и общая характеристика договора купли - продажи предприятия

Одной из разновидностей договора купли-продажи недвижимости является продажа предприятия, специфика предмета этого договора обусловливает и особенности его регулирования.

Предприятие имеет сложную, комплексную структуру. Законодатель в ст. 119 ГК РК дал примерный перечень элементов, входящих в состав предприятия. Из приведенного в статье перечня видно, что предприятие как имущественный комплекс, используемый для предпринимательской деятельности, включает имущество (движимое и недвижимое), имущественные права, права требования и долги, разного рода исключительные права[16, с.17].

Действующее кодифицированное гражданское законодательство закрепляет легальное определение договора продажи предприятия. Согласно ст. 493 ГК РК по договору продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс, за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам[2]. Договор купли - продажи предприятия является консенсуальным, возмездным, взаимным[17, с.22].

Такое определение позволяет сделать вывод, что договор продажи предприятия является видом более широкого по своему объему договора купли-продажи и разновидностью договора продажи недвижимости. Таким образом, рассматриваемый договор характеризуется следующими родовыми признаками договора купли-продажи:

1) правовая цель состоит в переносе права собственности;

2) такой перенос права собственности осуществляется только на возмездных началах;

3) возмездность характеризуется тем, что встречное предоставление предполагается эквивалентно-определенным (а не алеаторным);

4) в отношениях купли-продажи встречное предоставление является денежным[18, с.57].

Рассмотрение договора продажи предприятия как разновидности договора продажи недвижимости обусловливается тем, что в соответствии со ст. 119 ГК РК предприятие как имущественный комплекс признается разновидностью недвижимости. «Предприятие является недвижимостью не в силу его неразрывной связи с землей, а по решению законодателя распространить на этот специфический объект особенности правового режима, устанавливаемого для недвижимого имущества»[19, с.44].

Данное правило продиктовано тем, что «предприятие обладает родовым признаком недвижимости - особой ценностью, обусловливающей необходимость индивидуализации и учета»[19, с.49]. Данный теоретический вывод имеет законодательное воплощение, закрепленное в норме ст. 493 ГК РК. Согласно данному законоположению правила, предусмотренные параграфом о продаже недвижимости, применяются к продаже предприятий постольку, поскольку иное не предусмотрено правилами о договоре продажи предприятия (статьи 493 - 500 ГК РК)[2].

Таким образом, можно признать преобладающим в цивилистике взгляд, что предприятие является особым видом недвижимости, а его продажа есть не что иное, как «разновидность договора продажи недвижимости»[20, с.153].

Данный прием законодательной техники, позволяющий избежать включения в параграф 6 главы 25 ГК РК (продажа предприятия) норм, дублирующих правила, содержащиеся в параграфе 7 главы 25 ГК РК (продажа недвижимости), в юридической литературе иногда интерпретируется таким образом, что договор продажи предприятия из отдельного вида договора купли - продажи превращается в разновидность договора продажи недвижимости.

Думается, что техническая подробность правового регулирования договора продажи предприятия не может служить основанием для такого вывода, тем более что законодатель предельно четко выразил свою волю, назвав договор продажи предприятия среди отдельных видов договора купли - продажи наряду с договором продажи недвижимости.

Квалифицирующим (видообразующим) признаком, позволяющим выделять договор продажи предприятия в отдельный вид договора купли - продажи, является специфика предмета договора, включающего в себя, как и предмет всякого договора купли - продажи, два рода объектов: во-первых, продаваемое предприятие как единый имущественный комплекс; во-вторых, действия продавца по передаче предприятия в собственность покупателя, а также действия последнего по его принятию и оплате.

Естественно, в соотношении указанных объектов, составляющих предмет договора продажи предприятия, превалирующую роль играет объект первого рода (предприятие). Именно специфические особенности предприятия как имущественного комплекса предопределяют необходимость специальных прав, регламентирующих действия сторон по его продаже.

Специфическим признаком, обусловившим выделение продажи предприятия в качестве отдельного вида купли-продажи (разновидности договора продажи недвижимости) являются особенности предприятия как вида недвижимости.

Специфика предприятия как объекта недвижимости выражается в том, что оно является имущественным комплексом, в состав которого входят, в том числе обязательственные права и долги, а также исключительные права[21, с.222-223].

Предприятие представляет собой довольно специфический объект гражданских прав, что нашло отражение в ГК РК (ст. 119). Предприятием как объектом прав признается имущественный комплекс, используемый для предпринимательской деятельности. В состав предприятия входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания) и другие исключительные права.

Дело в том, что продажа предприятия в целом предполагает передачу покупателю не только зданий и оборудования, но и привязанных к материальной основе производства прав и обязанностей продавца. Сложные отношения, возникающие при такой продаже, требуют специального регулирования (статьи 493 - 500 ГК РК)[2].

Несмотря на то, что предприятие как имущественный комплекс признается недвижимостью, оно представляет собой совершенно особый объект гражданских прав. предприятие право договор продажа

Как правильно отмечает О.М. Козырь, отношение законодателя к предприятию как к особому объекту прав проявляется "во-первых, чисто формально - предприятие не упоминается в определении недвижимости в статье 118 ГК, а "вводится" в статье 119, которая расположена блока статей о недвижимости. Во-вторых, по составляющим его элементам объект этот настолько неоднороден, что отнесение его к той или иной группе объектов может быть осуществлено только исходя из характеристики его как особого имущественного комплекса, но не основываясь на природе составляющих его элементов, многие из которых, такие как права требования, долги, исключительные права, к недвижимости не относятся[19, с.53].

Предприятие является недвижимостью не в силу его неразрывной связанности с землей, а по решению законодателя распространить на этот специфический объект особенности правового режима, устанавливаемого для недвижимого имущества. В-третьих, предприятие является объектом, который "выпадает" из классификации недвижимых и движимых вещей, поскольку оно вещью, даже сложной, не является".

Правовой режим предприятия как особого объекта гражданских прав просматривается не только в нормах, регулирующих договор продажи предприятия. Специальные правила установлены ГК РК и в отношении некоторых других видов договоров, объектом которых является предприятие как имущественный комплекс: аренды (статьи 573 - 580); доверительного управления (ст. 883-885). Особые положения, регулирующие сделки с предприятием, содержатся также в Законах: "О банкротстве"; "Об ипотеке недвижимого имущества"[22, 23]. Необходимо еще раз подчеркнуть, что действующее законодательство, и, прежде всего, ГК РК (ст. 119), рассматривает предприятие как единый имущественный комплекс только в качестве объекта гражданских прав, а не в качестве их субъекта.

Дело в том, что ранее казахстанское законодательство оперировало понятием "предприятие", имея в виду именно субъекта (юридическое лицо) гражданских прав и участника имущественного оборота, и именно в таком качестве (субъекта гражданских прав) предприятие нередко становилось предметом различных сделок, включая и договор продажи предприятия.

В связи с приведенной точкой зрения хотелось бы отметить следующее. Во-первых, когда законодатель упоминает в составе имущества предприятия как единого имущественного комплекса права требования и долги, он имеет в виду, конечно же, права требования и долги по обязательствам собственника предприятия, связанным с деятельностью этого имущественного комплекса. Само по себе предприятие, не будучи юридическим лицом, в принципе не может иметь прав и обязанностей.

Во-вторых, необходимо видеть различие между понятиями "предприятие" (как имущественный комплекс, объект гражданских прав) и "государственное или унитарное предприятие" (как организационно - правовая форма коммерческой организации, субъект гражданских прав и обязанностей). Во втором случае слово "предприятие" является лишь одним из элементов наименования соответствующей организационно - правовой формы юридических лиц[19, с.54].

Итак, объектом договора продажи предприятия является предприятие в целом как имущественный комплекс, за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам. В этом смысле необходимо выделить две категории прав продавца (собственника предприятия), в отношении которых в ГК РК предусмотрены два противоположных правила (пункты 2 и 3 ст. 559)[2].

К первой категории относятся права на фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и другие средства индивидуализации продавца и его товаров, работ или услуг, а также принадлежащие ему на основании лицензии права на использование таких средств индивидуализации. Если иное не будет предусмотрено договором продажи предприятия, эти права переходят к покупателю.

Вторую категорию составляют права, полученные продавцом на основании разрешения (лицензии) на занятие соответствующей деятельностью. Указанные права не подлежат передаче покупателю. Исключение могут составить лишь случаи, предусмотренные законом или иными правовыми актами. Причем за неисполнение переданных покупателю в составе предприятия обязательств, имевшее место по причине отсутствия у покупателя разрешения (лицензии), необходимого для исполнения этих обязательств, продавец и покупатель несут перед кредиторами солидарную ответственность.