Особенности купли-продажи предприятия, как единого имущественного комплекса

Учредитель доверительного управления должен быть собственником предприятия, за исключением учреждения доверительного управления на основании закона (ст. 884 ГК РК)[2].

В качестве доверительного управляющего могут выступать только индивидуальный предприниматель или коммерческая организация, кроме унитарного предприятия. Это требование не распространяется на случаи, когда доверительное управление осуществляется по основаниям, предусмотренным законом. Установлен также запрет на передачу имущества в доверительное управление государственным органам и органам местного самоуправления (ст. 885 ГК РК)[2].

Договор доверительного управления предприятием, как и всякий гражданско-правовой договор, считается заключенным с момента достижения сторонами соглашения по всем его существенным условиям (ст. 432 ГК РК). Непосредственно в ГК РК имеется указание на следующие существенные условия договора доверительного управления: состав имущества, передаваемого в доверительное управление; наименование юридического лица или имя гражданина, являющихся учредителем и (или) выгодоприобретателем; размер и форма вознаграждения управляющему, если выплата вознаграждения предусмотрена договором; срок действия договора (п. 1 ст. 886 ГК РК)[2].

К форме договора доверительного управления предприятием применяются правила, предусмотренные в отношении договора продажи предприятия (ст. 494 ГК РК)[2].

Передача предприятия в ипотеку допускается при наличии согласия собственника имущества, относящегося к предприятию, или уполномоченного им органа. Если иное не будет предусмотрено договором ипотеки, в состав заложенного комплекса входят материальные и нематериальные активы, в том числе здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, готовая продукция, права требования, исключительные права. Вместе с тем на принадлежащее законодателю право постоянного пользования земельным участком, на котором находится предприятие, право залога не распространяется. При обращении взыскания на такое предприятие лицо, приобретающее это имущество в собственность, приобретает право пользования земельным участком на тех же условиях и в том же объеме, что и прежний собственник (залогодатель) недвижимого имущества (Закон Республики Казахстан от 23 декабря 1995 года № 2723 «Об ипотеке недвижимого имущества» [23].

Состав передаваемого в ипотеку имущественного комплекса и оценка его стоимости должны определяться на основе его полной инвентаризации. Обязательными приложениями к договору об ипотеке являются акт инвентаризации, бухгалтерский баланс и заключение независимого аудитора о составе и стоимости имущества, относящегося к предприятию. При несоблюдении этого требования договор ипотеки недействителен.

Ипотекой предприятия может быть обеспечено только денежное обязательство, подлежащее исполнению не ранее чем через год после заключения договора об ипотеке. Однако то обстоятельство, что ипотекой предприятия обеспечивается обязательство с менее продолжительным сроком исполнения, не может служить основанием к отказу в государственной регистрации договора ипотеки. В этом случае право на обращение взыскания на предмет ипотеки по неисполненному обязательству возникает у залогодержателя по истечении года с момента заключения договора об ипотеке (ст. 71 Закон Республики Казахстан «Об ипотеке недвижимого имущества»)[23]. При ипотеке предприятия взыскание на заложенное имущество может быть обращено исключительно по решению суда. Право собственности на предприятие переходит к покупателю, который приобретает предмет ипотеки на публичных торгах, с момента государственной регистрации права собственности[34].

Заключение

Договор продажи предприятия является отдельным видом договора купли - продажи. Квалифицирующим (видообразующим) признаком, позволяющим выделять договор продажи предприятия в отдельный вид договора купли - продажи, является специфика предмета договора, включающего в себя, как и предмет всякого договора купли - продажи, два рода объектов: во-первых, продаваемое предприятие как единый имущественный комплекс; во-вторых, действия продавца по передаче предприятия в собственность покупателя, а также действия последнего по его принятию и оплате.

Объектом договора продажи предприятия является предприятие в целом как имущественный комплекс, за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам.

В договоре продажи предприятия должны быть точно указаны состав и стоимость продаваемого предприятия, которые определяются на основе полной инвентаризации предприятия.

Договор продажи предприятия считается заключенным после достижения сторонами в надлежащей форме соглашения по всем существенным условиям договора и его государственной регистрации.

Существенная особенность порядка заключения договора продажи предприятия, отличающая его от договора продажи недвижимости, состоит в том, что Гражданский Кодекс РК обязывает стороны совершить определенные действия, являющиеся необходимыми и обязательными для последующего заключения договора продажи предприятия. В частности, Гражданский Кодекс РК содержит правила, позволяющие удостоверить состав продаваемого предприятия. Стороны еще до подписания договора продажи предприятия должны составить и рассмотреть: акт инвентаризации; бухгалтерский баланс; заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия; перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требования.

Указанные документы служат обязательным приложением к договору продажи предприятия, который заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Отсутствие какого-либо из названных документов расценивается как несоблюдение формы договора продажи предприятия, что влечет его недействительность.

Условие о цене предприятия является существенным условием договора продажи предприятия. Исходя из норм ГК РК можно сделать вывод о том, что для признания договора продажи предприятия заключенным необходимо наличие в договоре согласованного сторонами в письменной форме условия о цене предприятия, которая учитывала бы стоимость всех видов имущества, входящего в состав имущественного комплекса, в том числе зданий, сооружений и других объектов недвижимости, находящихся на земельных участках, включая цену передаваемых с указанными объектами земельных участков или прав на них. При определении цены предприятия должны приниматься во внимание также права требования и долги продавца по обязательствам, связанным с соответствующим имущественным комплексом, и права на фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и другие средства индивидуализации продавца и его товаров, работ, услуг.

Договор продажи предприятия считается заключенным с момента государственной регистрации.

В результате исследования правовой природы договора купли-продажи предприятия выявлено, что договор купли-продажи предприятия приобретает самостоятельность наряду с иными отдельными видами договора купли-продажи, содержащимися в главе 25 ГК РК, по признаку особого объекта отчуждения, недвижимого имущества- предприятия как единого комплекса, и закреплен в главе 25 ГК РК как отдельный вид договора купли-продажи.

В то же время данному договору присущи большинство основных признаков договора купли-продажи, которые отличают его от других типов самостоятельных гражданско-правовых договоров, предусмотренных в особенной части ГК РК.

Рассматриваемое понятие предприятия как субъекта и объекта гражданского права, показало, что эти понятия существовали в Республике Казахстан. В советский период при монополии государственной собственности на государственные предприятия законодательство и юридическая литература основное внимание уделяли предприятиям как субъектам права и их правоспособности для выделения государственных предприятий из единого фонда государственной собственности. В западных странах предприятия традиционно рассматриваются как объекты права, единый имущественный комплекс, обособленный в имуществе предпринимателя. Предприятие является предметом различных гражданско-правовых сделок. В последнее время и в зарубежном законодательстве термин "предприятие" употребляется для обозначения участника хозяйственных отношений.

В Гражданском кодексе Республики Казахстан имеются нормы, относящиеся к предприятию как к субъекту права (статьи 102-105), так и к объекту права (статья 119 и другие). Нормативные акты последнего времени отражают тенденцию к поэтапному сокращению унитарных предприятий, основанных на праве хозяйственного ведения. Значение предприятий как объектов права и их участие в гражданском обороте будет возрастать.

Предприятия выступают в гражданском обороте в качестве объекта различных сделок под определенной фирмой. Понятия " фирменное наименование" и "фирма" целесообразно разграничивать с тем, чтобы фирменное наименование применять к собственнику или владельцу предприятия с целью индивидуализировать предпринимателя, а фирмой, значащейся чаще всего на вывеске коммерческой организации, магазина, ресторана, казино, гостиницы и других объектов, обозначать само предприятие. Ведь клиентов интересует не предприниматель, а продукция предприятия.

Предприятия обладает особым составом имущества, который не встречается в других объектах гражданского права. Предприятие как единый имущественный комплекс включает не только материальные движимые и недвижимые объекты, но и права и обязанности, долги, интеллектуальную собственность и другие нематериальные блага, которые часто представляют главную ценность предприятия. Все эти элементы входят в имущественный комплекс и организованное единство через посредство субъекта права.

Продажу предприятий как единых имущественных комплексов нужно отличать от продажи акций предприятия. При продаже предприятия меняется собственник предприятия, к которому переходит весь имущественный комплекс. При продаже акций собственник предприятия не меняется. Участник общества продает право собственности на акции, в результате чего может измениться состав акционерного общества. Даже при покупке преобладающего количества акций акционер приобретает права в управлении обществом, в том числе имуществом, но не получает права собственности на предприятие.

В законодательстве есть ряд пробелов, совершенствование которых позволит устранить несоответствия при продаже предприятий. Так, например, целесообразно применять солидарную ответственность продавца и покупателя перед кредиторами продавца, если будет доказано, что покупатель предприятия знал или должен был знать об этих долгах. Это положение защитит добросовестного покупателя и установит определенные препятствия для недобросовестного продавца, который, получив цену предприятия, заинтересован в солидарной ответственности с контрагентом по договору. В целях заблаговременного извещения кредиторов продавца о продаже предприятия целесообразно установить в законе необходимость публикации о таких сделках. Эти предложения относятся, в основном, к определению условий заключенных договоров продажи предприятий и порядку продажи на публичных торгах, и направлены на защиту интересов как кредиторов, так и добросовестных покупателей предприятий.

Список использованных источников

1. Гражданский кодекс Республики Казахстан (Общая часть)

2. от 27 декабря 1994г. (с изменениями и дополнениями от 27.07.2007г.)

3. Гражданский Кодекс Республики Казахстан (Особенная часть) от 01.07.1999г. (с изменениями и дополнениями от 27.07.2007г.)

4. М.К. Сулейменов, Ю.Г. Басин. Комментарии к Гражданскому кодексу Республики Казахстан (Общая часть). Алматы: «Жеті Жар?ы», 2003 г. С.432

5. Гришаев С.П. Все о недвижимости (регистрация прав, купля-продажа, мена, дарение, аренда, наем жилого помещения, ипотека, наследование). М.: Издательство БЕК, 2000. 272 с.

6. Кусяпова В.Н. Определение предприятия как объекта гражданских прав // Вестник КазНУ. Серия юридическая. 2005. № 1 (14). С. 66-71

7. Алиханова Г.А. Недвижимость как объект права собственности.// Вестник КазНУ. Серия юридическая. 2006, № 2 (30), с.55-58

8. Лаптев В.В. Правовое положение государственных промышленных предприятий в СССР. М. Изд. "Юридическая литература". 1985. с. 299.

9. Рахмилович В.А. Государственные предприятия и объединения. В кн: Советское гражданское право: субъекты гражданского права. М., 1989. с.389

10. М.К. Сулейменов. Ю.Г. Басин. Избранные труды по гражданскому праву, Алматы, 2003 г.с. 267

11. Каудыров Т.Е. Гражданско-правовая охрана объектов промышленной собственности в Республике Казахстан. Алматы., 2001. - 448 с.

12. Аскаров Е.С. «Защита промышленной интеллектуальной собственности в Казахстане» Алматы, 2004г.с.345

13. Закон Республики Казахстан от 13 мая 2003 года № 415-II «Об акционерных обществах» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 04.12.2008 г.)

14. Закон Республики Казахстан от 19 июня 1995 года № 2335 «О государственном предприятии» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 25.12.2008 г.)

15. Закон Республики Казахстан от 16 января 2001 года № 142-II «О некоммерческих организациях» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 21.07.2007 г.)

16. Абилова Н.Д. Состав имущества предприятия // Юрист. 2008. №11, с.22-26

17. Козлова Е. Предприятие как объект и субъект права // Правовая реформа в Казахстане. 2006. №8. С. 17.

18. М.К. Сулейменов. Ю.Г. Басин. Комментарии к Гражданскому кодексу Республики Казахстан (Особенная часть). Алматы: «Жеті Жар?ы», 2000. С.800

19. Романец Ю.В. Система договоров в гражданском праве России. М.: Юрист, 2001.С.257.

20. Козырь О.М. Недвижимость в новом Гражданском кодексе России // Гражданский кодекс России: Проблемы. Теория. Практика. Отв. ред. А.Л. Маковский. М., 2008. С.281.

21. Клейн Н.И., Чубаров В.В. Гражданское право России. Часть вторая. Обязательственное право: Курс лекций. Отв. ред. О.Н. Садиков. М., 1998. С. 459.

22. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга вторая: Договоры о передаче имущества. М.: Статут, 2000г.

23. Закон Республики Казахстан от 21 января 1997 года № 67-I «О банкротстве» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 29.12.2008 г.)

24. Закон Республики Казахстан от 23 декабря 1995 года № 2723 «Об ипотеке недвижимого имущества» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 26.07.2007 г.

25. Гражданское право под ред. Диденко А.Г., Басина Ю.Г, Иоффе О.С. Алматы, 1999 г.

26. Смагина Е. С. Купля-продажа предприятий. М., 2001.С.198

27. Гражданское право. Часть 2./ Под ред. А.П Сергеева, Ю.К. Толстого.- М.: Изд. “Проспект”. 2005. С.379.

28. Закон Республики Казахстан О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним № 310-III ЗРК от 26 июля 2007 года

29. Джакупов Н.Р. Гражданско-правовое регулирование договора купли-продажи недвижимости. автореферат дис. к.ю.н. Алматы. 2005 г.

30. Жанабилова А. Права и обязанности сторон по договору купли-продажи предприятия // Юрист 2007. № 4. С. 36-38.

31. Жариков Ю.Г. Масевич М.Г Недвижимое имущество: правовое регулирование. М.,1999. С. 208.

32. Ильясова К.М. Исполнение обязательств по договору продажи предприятия // Государство и право, 2006. № 4. с.48-51

33. Постановление Правительства Республики Казахстан от 10 декабря 1998 года N 1271 Вопросы приватизации объектов государственной собственности в Республике Казахстан (изменения постановлениями Правительства РК от 18.06.99 г. N 803; от 26.08.00 г. N 1309; от 29.09.00 г. N 1470; от 26.10.2000 г. N 1598; от 20.01.01 г. N 88; от 27.02.01 г. N 285; от 25.07.01 г. N 1002)

34. Постановление Правительства Республики Казахстан от 24 апреля 2008 года № 387 «О некоторых вопросах Министерства финансов Республики Казахстан» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 17.10.2008 г.).

35. В.В. Витрянский, доктор юридических наук. Договор продажи предприятия: специальные случаи продажи // Вестник КазНУ. Серия юридическая. 2007, № 2, с.58-61

Размещено на Allbest.ru