Корпоративное право, как под отрасль гражданского права в Российской Федерации

Размещено на http://www.allbest.ru/

ГОСУДАРСТВЕННОЕ БЮДЖЕТНОЕ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ

ВЫСШЕГО ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ

«РОССИЙСКАЯ ПРАВОВАЯ АКАДЕМИЯ

МИНИСТЕРСТВА ЮСТИЦИИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ»

Факультет непрерывного образования

Кафедра гражданского права

Курсовая работа

«Корпоративное право, как под отрасль гражданского права в Российской Федерации»

Выполнил студент 2 курса

219 группы

Усачева Александра Дмитриевна

Научный руководитель

Борисова Светлана Валентиновна

Москва

2014



Содержание

Введение

Глава 1. Понятие корпоративного права

1. Определение корпоративного права

2. Метод корпоративного права

3. Функции и цели корпоративного права

4. Источники корпоративного права

5. Структура корпоративного права

Глава 2. Понятие корпоративных норм

1. Определение корпоративных норм

2. Виды корпоративных норм

3. Система корпоративных норм

Глава 3. Корпоративные правоотношения

1. Определение корпоративных правоотношений

2. Виды корпоративных правоотношений

3. Субъекты и объекты корпоративных правоотношений

4. Содержание корпоративных правоотношений

Глава 4. Корпоративное управление

1. Понятие корпоративного управления

2. Органы корпоративного контроля

3. Корпоративный контроль

Глава 5. Корпоративная ответственность

1. Понятие юридической ответственности в корпоративном праве

2. Субъекты и виды корпоративной ответственности

Глава 6. Хозяйственные общества

1. Понятие хозяйственных обществ

2. Общество с ограниченной ответственностью(ООО)

3. Общество с дополнительной ответственностью

4. Закрытое акционерное общество (ЗАО)

5. Открытое акционерное общество (ОАО)

Заключение

Нормативные правовые акты и литература

корпоративный право юридический ответственность



Введение

Актуальность темы. Существуют различные точки зрения об определении места корпоративного права в системе права. Так, одни авторы считают корпоративное право институтом гражданского права, а другие обосновывают точку зрения о том, что корпоративное право наряду с правом собственности и обязательственным правом является самостоятельной подотраслью гражданского права. Корпоративное право так же рассматривают как самостоятельную отрасль российского права, либо - подотрасль предпринимательского права.

Прежде всего корпоративное право - ??? частное право объединений. Как система правовых норм, корпоративное право будет составной частью коммерческого (предпринимательского) права наряду с такими его составными частями, как банковское, страховое право, биржевое и др. Это система таких правовых норм, к???рые регулируют отношения, связанные с организацией и функционированием предпринимательского объединения в форме корпорации.

Поскольку же коммерческое право есть совокупность общих и специальных норм гражданского права, то корпоративное право - ??? прежде всего система общих и специальных норм гражданского права, регулирующих правовое положения предпринимательского объединения в форме корпорации.

Целью настоящей работы является изучение корпоративного права как подотрасль гражданского права.

Для достижения поставленной цели в работе решаются следующие задачи:

определить понятие корпоративных отношений и их гражданско-правовую природу;

определить функции, задачи и методы корпоративного права

изучить корпоративные нормы и корпоративные правоотношения

Объектом исследования являются корпоративные отношения, возникающие при регулировании правового статуса, порядка создания и деятельности хозяйственных организаций, а также входящие в эти отношения составляющие.

Предметом исследования являются корпоративные правоотношения, возникающие на основе участия (членства) субъектов в организационно-правовых образованиях - корпорациях, обладающих признаками юридических лиц.

Нормативную правовую базу дипломной работы составляют: Конституция Российской Федерации, нормативно-правовые акты органов государственной власти.

Теоретической основой курсовой работы послужили научные труды и исследования таких авторов как С.С. Алексеев, И.В. Редькин, Н.Н. Пахомова Т.В. Кашанина, Шершеневич Г.Ф и др.

Методологическую основу исследования составили общенаучный диалектический метод познания, системно-структурный, и другие частно-научные и специальные методы исследования, в частности, обобщение, моделирование и прогнозирование и ряд иных методов.



Глава 1. Понятие корпоративного права

1. Определение корпоративного права

Корпоративное право - это подотрасль гражданского права, совокупность норм, регулирующих на основе частно-управленческих методов правового регулирования общественные отношения, связанные с образованием и деятельностью корпораций (корпоративных форм юридических лиц).

Под корпорацией в российской правовой доктрине понимаются коммерческие и некоммерческие организации, уставной капитал которых поделен на доли, характеризующиеся организационным единством (наличием органов управления), сохраняющаяся независимо от изменения состава ее участников.

Корпоративное право, в основном, очерчивается положениями специального законодательства о юридических лицах, занимающихся коммерческой деятельностью.

Корпоративное право, как институт законодательства - это совокупность федеральных законов и иных нормативных актов, регулирующих образование и деятельность корпораций. Корпоративное право шире, чем корпоративное законодательство, поскольку наряду с нормативно-правовыми актами как источниками права оно включает корпоративные нормы, содержащиеся в других источниках права, например, локальных актах, обычаях делового оборота. Большинство специалистов, являясь представителями различных школ и направлений, рассматривают корпоративное право, как комплексный институт законодательства, состоящий из нормативно-правовых актов в гражданско-правовой, административно-правовой, финансово-правовой, налоговой и других сферах правового регулирования.

Прежде всего, предметом корпоративного права являются корпоративные правоотношения. Корпоративные правоотношения -- это урегулированные нормами права общественные отношения, возникающие в связи с созданием и деятельностью корпорации.

2. Метод корпоративного права

Корпоративное право регулируется как частноправовыми методами, характерными для гражданского права, так и публично-правовыми методами, характерными для предпринимательского права.

В отличие от классических гражданско-правовых отношений в корпоративных правоотношениях присутствует элемент неравенства, власти-подчинения. Помимо собственно имущественных отношений, регулируемых гражданским правом, в корпоративных правоотношениях присутствует организационно-управленческий аспект, выражающийся в большом количестве императивных предписаний, что является особенностью корпоративных правоотношений, позволяющей выделить их в отдельную группу.

Таким образом методология корпоративного права носит диспозитивно-императивный характер.

3. Функции и цели корпоративного права

Среди функций корпоративного права РФ существуют:

1) прогностическая функция тесно связана с гносеологической функцией корпоративного права РФ и основана на способности науки выделять закономерности развития определенных правовых явлений. В результате обобщения этапов развития данного явления возможно прогнозирование относительно последующих этапов его развития.

2) гносеологическая, является основной. Гносеологическая функция науки следует из возможности для человека познавать окружающий мир, в том числе его общественные явления. При этом выявляются особенности и отличительные признаки этих явлений, закономерности их развития. Корпоративное право РФ как наука создает собственную теоретическую базу, формирует понятийный аппарат, вырабатывает правовые категории.

3) идеологическая функция корпоративного права РФ состоит в том, что при изучении корпоративного права РФ у изучающего формируются правовые взгляды и правовая идеология.

4) прочие функции.

Целями корпоративного права являются следующие:

1) установление правового статуса корпораций;

2) определение порядка образования корпораций;

3) определение порядка деятельности корпораций.

4. Источники корпоративного права

Корпоративное право, являясь неотъемлемой частью общей системы российского права, находит выражение в источниках права, являющихся традиционными для всех отраслей. К числу таких источников относятся:

- общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ (ч. 4 ст. 15 Конституции РФ, ст. 7 ГК РФ);

- Конституция РФ и федеральные конституционные законы (ч. 2 ст. 4, ст. 15 Конституции РФ);

- законодательство в узком смысле этого слова как совокупность федеральных законов -кодифицированных и некодифицированных (п. 2 ст. 3 ГК РФ);

- иные нормативно-правовые акты, содержащие нормы корпоративного права: указы Президента РФ, постановления Правительства РФ, акты федеральных органов исполнительной власти (п. п. 3, 4, 7 ст. 3 ГК РФ);

- акты органов власти и управления субъектов РФ и органов местного самоуправления пределах предоставленной им компетенции (пп. 2 п. 1 ст. 8 ГК РФ);

- локальные нормативные акты (внутренние документы) корпораций;

- договоры (пп. 1 п. 1 ст. 8 ГК РФ);

- обычаи делового оборота (ст. 5 ГК РФ);

- судебная практика (пп. 3 п. 1 ст. 8 ГК РФ).

Важным представляется рассмотреть именно специфику источников корпоративного права, отличающую их от источников других институтов и отраслей права. К числу ярко выраженных особенностей системы источников корпоративного права следует отнести наличие в ней локальных нормативных актов, принимаемых компетентными органами управления самой корпорации.

Отличительной чертой системы источников корпоративного права также является соединение в них, наряду с отраслевым законодательством большого массива комплексных актов, содержащих нормы различных отраслей права, регулирующих разнообразные сферы деятельности корпораций.

5. Структура корпоративного права

В соответствии с Конституцией РФ гражданское законодательство находится в ведении Российской Федерации (ст. 71). Корпоративное право является подотраслью гражданского права, следовательно, правовое регулирование гражданско-правовых отношений должно осуществляться исключительно на федеральном уровне. Корпоративное право РФ представляет собой комплексную отрасль законодательства, что оказывает значительное влияние на систему отрасли права.

Система корпоративного права - это внутренняя его структура, представляющая комплексный правовой институт. Система корпоративного права РФ в широком смысле включает в себя институты гражданского, трудового, налогового, административного, финансового права постольку, поскольку эти отрасли затрагивают корпоративные правоотношения. Система корпоративного права в узком смысле включает в себя институты гражданского права, прямо относящиеся к правовому регулированию деятельности корпоративных организаций. Корпоративное право РФ, наряду с отраслями российского права, имеет собственную систему. Условно в системе норм корпоративного права можно выделить следующие блоки:

- гражданско-правовые нормы;

- трудовые нормы;

- административные и финансовые нормы;

- уголовные нормы.

По своей структуре, определенной природой установленных корпоративных отношений, корпоративное право как система норм, представляет следующие содержательные блоки:

- общие положения о корпорациях как юридических лицах;

- правовое положение основных видов корпораций и их объединений;

- корпоративное управление;

- корпоративный и государственный контроль;

- договорная работа в корпорациях;

- регулирование труда в корпорациях;

- защита прав корпорации.



Глава 2. Понятие корпоративных норм

1. Определение корпоративных норм

Корпоративные нормы - одна из разновидностей норм, которые разрабатываются органами управления корпорацией и адресуются ее членам (учредителям, акционерам, рабочим, служащим и тому подобное).

Корпоративные правовые нормы регулируют наиболее важные отношения, складывающиеся на предприятии, и поэтому среди других социальных корпоративных норм они являются самыми значимыми.

2. Виды корпоративных норм

Различают два вида корпоративных норм:

а) несоциальные корпоративные нормы, которые регулируют отношения членов корпорации к каким-либо материальным объектам, используемым в их деятельности. Среди них можно выделить:

-- нормы технические (например, правила работы с компьютером, правила эксплуатации «х»-агрегата, машины и т.п.);

-- санитарно-гигиенические (например, правила уборки помещений после окончания работы);

-- физиологические (например, инструкция о порядке ношения летней и зимней форменной одежды);

-- биологические (например, о порядке использования респиратора в период массовой эпидемии гриппа) и другие.

б) социальные корпоративные нормы - правила поведения, изданные на предприятии и регулирующие отношения между людьми (между работниками, между сотрудниками корпорации и кредиторами, между работниками корпорации и клиентами и т.п.).

Социальные корпоративные нормы, так же как и несоциальные, могут быть разноплановыми:

-- корпоративные обычаи (например, обычай удостаивать каждого тысячного покупателя (клиента) небольшим подарком);

-- корпоративные традиции (например, публичное поздравление именинников);

-- этические нормы (например, встречать каждого клиента фирмы приветствием и минимальной информацией о фирме);

-- эстетические нормы (например, украшение интерьера помещений фирмы цветами, ношение ее работниками радующей глаз форменной одежды и т.п.);

-- деловые обыкновения (например, выдача работникам письменных заданий на день или проведение «планерок», «разборов», «пятиминуток» и т.п.);

-- правовые нормы (например, выплата дивидендов в конце каждого полугодия).

3. Система корпоративных норм

Система корпоративных норм обладает определенными чертами, отражает их правовую характеристику.

1. Корпоративные нормы регулируют типичные ситуации (или вид отношений), имеющие место в корпорации. Можно сказать, что корпоративные нормы создают модель корпоративных отношений. Неординарные, редко возникающие ситуации в нормативном порядке не регулируются.

2. Корпоративные нормы рассчитаны на многократное повторение. Урегулировав одну ситуацию, они начинают действовать вновь при аналогичных обстоятельствах.

3. Корпоративные нормы носят общий характер. Они рассчитаны не на одного или нескольких человек, а сразу на многих лиц, поименно не указанных. Им присуща не персонализация, в них отсутствуют указания на конкретного адресата, что является одним из главных признаков данного вида норм.

Систему корпоративных норм отличают основные их признаки:

1) они принимаются на предприятии и действуют в его пределах;

2) субъектом их принятия является администрация либо трудовой коллектив;

3) они имеют дополнительный (субсидиарный) характер по отношению к нормам общегосударственным;

4) своим предметом они имеют трудовые или организационно-управленческие отношения.

В системе корпоративных норм можно выделить ведомственные или локальные нормативные акты, распорядительные; организационные нормы; системы информационного обеспечения.

Корпоративные нормы могут являться договорными нормами. К числу договорных норм, регулирующих корпоративные отношения, могут быть отнесены нормы трудового законодательства. Так, работник, заключая трудовой договор с корпорацией, вступает с ней в договорные отношения. Договор о создании юридического лица определяет права и обязанности его участников одновременно регулирует отношения членства, а значит и корпоративные отношения.

Договорным нормам присуща добровольность изъявления воли на совершение указанных в договорной норме действий. Однако корпоративная норма может быть и обязывающей, например, корпоративная норма об обязательстве о неразглашении коммерческой или служебной тайны, должностная инструкция и так далее.

Индивидуальное действие корпоративная норма может получать в отношениях корпорации с конкретным работником. В период действия трудового договора, заключенного между сотрудником и предприятием, в течение срока договора сотрудник обязуется не разглашать третьим лицам, а также не использовать в своих личных интересах коммерческую (служебную) тайну организации, ставшую известной сотруднику в процессе выполнения трудовых обязанностей.

Несмотря на общую цель корпоративных норм - восполнить пробелы централизованного регулирования в конкретной организации, их дополнительный (субсидиарный) характер ведет к признанию за ними самостоятельного регулирующего значения. При этом возникает соподчинение корпоративных норм нормам централизованным.

Корпоративное регулирование должно определять потребности конкретной организации, ее трудового коллектива (использование финансов, организацию производства, установление условий труда, поощрение работников, порядок применения мер ответственности и т.п.).

Индивидуальные нормы составляют часть корпоративного регулирования, реализуются путем конкретных предписаний в отношении отдельных сотрудников. Организация деятельности коллектива предполагает разумное использование средств индивидуального и коллективного воздействия на членов корпорации.

В регулировании отношений, входящих сферу корпоративного права, не всегда нужна жесткость. В корпоративной норме может быть предусмотрен альтернативный или исключительный вариант поведения. Корпоративное право, которое имеет гражданско-правовые "корни", несомненно, должно учитывать такие особенности формирования "собственных", исходящих от корпораций норм. Взаимосвязь централизованных и локальных норм права очевидна. Регулируя определенную группу корпоративных отношений, внутреннее нормотворчество исходит из необходимости конкретизации общего правового массива, определяющего поле деятельности корпораций. При этом нормативный материал локального регулирования не может устанавливать детального поведения участников корпорации. Здесь следует руководствоваться принципами права и социальной практикой. Данные аспекты весьма показательны. Что проверено временем - то наиболее эффективно, дает больший социальный и экономический результат.

Развитие корпоративного права должно быть построено по модели увеличения децентрализованных норм (внутренних норм корпораций) с одновременным упорядочением уже существующего нормативного материала. Следует учитывать, что на "централизованном" уровне невозможно урегулировать всю палитру отношений, складывающихся в деятельности корпораций. Могут быть закреплены лишь отдельные "контуры", которые, однако, будут определять рамки локального регулирования.

Между тем централизованный правовой массив должен быть гибким, готовым к внезапным изменениям в практике отношений. Невозможность централизованных норм вовремя "перестроиться" делает бессмысленной попытку решить возникшую проблему регулированием "снизу". Без централизованных норм, локальные нормы беспредметны, они обусловлены содержанием централизованного регулирования. Отсутствие исходящего от государства правила не означает делегирование возможности его установления корпорацией самостоятельно. Определение "личного" закона корпорации происходит на основе "общего" закона, допускающего меру свободы в регулировании отдельных сторон поведения корпорации.

Здесь соотношение императивного и диспозитивного, частного и публичного имеет тонкую "грань", которую необходимо улавливать при конструировании правовых норм корпоративного права.

Неслучайно нормы Кодекса корпоративного поведения содержат предписания наилучшей практики, которую корпорации могут использовать в своей деятельности, в отношениях с партнерами и контрагентами.

Зависимость норм локального регулирования от норм, общеустановленных на государственном уровне, объясняется достаточно просто: формирование правового материала должно осуществляться последовательно, а главное - в системе, где существует определенная иерархия правовых норм как по уровню (федеральный - региональный - местный), так и по структуре правоприменения, где исходным (первичным) являются централизованные установки, которые определяют вектор развития нормативной базы. В такой системе действует следующий принцип: государственное (публичное) регулирование закладывает основы, фундамент для создания норм более низкого уровня. В гражданском праве, регулирующем частные, в основе своей частно-имущественные отношения, этот принцип реализуется в следующей формуле: "разрешено все, что не запрещено". В таком ключе конструируются и нормы гражданского права. В этом значении они употребляются и корпорациями, которые в подобных правоотношениях принимают форму частноправового субъекта, что в дальнейшем определяет и содержание правоотношений с его участием.



Глава 3. Корпоративные правоотношения

1. Определение корпоративных правоотношений

Корпоративные правоотношения - это урегулированные нормами права общественные отношения, возникающие в связи с созданием и деятельностью корпорации. Родовое понятие "корпоративное отношение" применяется к акционерным правоотношениям и правоотношениям, связанным с образованием, деятельностью и прекращением деятельности обществ с ограниченной (дополнительной) ответственностью.

Корпоративными правоотношениями являются отношения, складывающиеся между корпорацией, ее участниками и членами органов корпорации.

При рассмотрении корпоративных отношений можно обозначить два аспекта корпоративных отношений:

- в узком смысле - как внутренние отношения в корпорации, например, связанные с участием акционеров (участников) в управлении и контроле за деятельностью общества;

- в широком смысле - как отношения, возникающие в связи с предпринимательской деятельностью корпорации как юридического лица (связан с государственным регулированием создания и деятельности корпораций, например, регулированием эмиссии ценных бумаг, аффилированности хозяйственных обществ).

Характеристика корпоративных правоотношений:

- охраняются государством и носят волевой характер (выражают волю участников правоотношений, а также волю государства по этому поводу);

- носят конкретный характер, то есть представляют собой всегда взаимоотношения кого-то с кем-то, а не абстрактных субъектов; влекут для своих участников определенные правовые последствия.



2. Виды корпоративных правоотношений

В роли участников корпоративного правоотношения выступают субъекты корпоративного права, реализующие в результате правоотношения свои правомочия.

Виды корпоративных правоотношений:

1) в зависимости от субъектов:

- относительные (субъекты определены с достаточной четкостью для того, чтобы их индивидуализировать; налицо несколько субъектов, наделенных правами и обязанностями по отношению друг к другу);

- абсолютные (предполагают наличие указания лишь на одного субъекта - субъекта корпоративных правоотношений, наделенного определенными правами (или правом) по отношению к неопределенному кругу лиц).

2) в зависимости от состава участников:

- простые (два субъекта);

- сложные (более двух субъектов).

Особенностью корпоративных правоотношений в частности является то, что они возникают лишь при наличии определенных оснований. Следовательно, для наличия корпоративного правоотношения необходимо существование двух составляющих: материальной (общественного отношения) и юридической (нормы корпоративного права РФ, регулирующей общественные отношения).

3. Субъекты и объекты корпоративных правоотношений

Субъекты корпоративных правоотношений - это субъекты конкретных отношений, имеющие предусмотренные корпоративными нормами права и наделенные в соответствии с этими нормами обязанностями.

К ним относятся:

- корпорация;

- учредитель (акционер или участник корпорации);

- члены органов управления корпорацией;

- члены органа внутреннего контроля - ревизионной комиссии.

При всей много вариантности более логичной является точка зрения, согласно которой объектом правоотношения следует признать деятельность субъектов, направленную на получение материальных благ, а не сами материальные блага (это - предмет). Действительно, право не оказывает непосредственного воздействия на вещи, оно может воздействовать только на поведение людей, регулируя их деятельность по приобретению и использованию вещей.

4. Содержание корпоративных правоотношений

Содержанием корпоративного правоотношения признаются права и обязанности их субъектов, включая саму корпорацию как юридическое лицо, участников (акционеров) и лиц, осуществляющих функции органов корпорации (единоличного и коллегиального исполнительного органов, членов совета директоров, ревизионной комиссии).

Законодательное регулирование корпоративных правоотношений происходит именно через установление определенных прав и обязанностей для предусмотренных законом субъектов.

Составляющей корпоративной обязанности главным образом является наличие обязательства совершить определенное действие или воздержаться от него в интересах другого лица. Обязанности и права дополняют друг друга.

Права и обязанности, возникающие у субъектов корпоративного правоотношения, урегулированы нормами корпоративного права РФ. Неисполнение обязанности может повлечь принуждение к ее исполнению, наступлению ответственности, которая в рамках корпоративных правоотношений может выражаться различными способами.



Глава 4. Корпоративное управление

1. Понятие корпоративного управления

Корпоративное управление - совокупность экономических и административных механизмов, с помощью которых реализуются права акционерной собственности и формируется структура корпоративного контроля; система взаимодействий между руководством компании, ее советом директоров, акционерами и другими заинтересованными лицами для реализации их интересов.

Корпоративное управление - разновидность социального управления. Корпорация представляет собой определенную организованную систему, элементом которой выступает управление. Его суть - воздействие на корпорацию как систему общественных отношений (организованную систему) с целью их упорядочения, сохранения их специфики.

Корпоративное управление является сознательным управлением, которое осуществляется специально формируемыми в корпорации органами. Более того, органы корпорации образуются в порядке, определенном законодательством, и законодательство определяет разграничение компетенции между этими органами. Поэтому корпоративное управление - это прежде всего управление, осуществляемое на основании закона и принятых в соответствии с законом внутренних документов корпорации.

Таким образом, в узком смысле корпоративное управление (управление корпорацией) - это воздействие на корпорацию как организованную систему, осуществляемое специально образованными органами, действующими в пределах своей компетенции.

В соответствии со статьей 53 ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом и иными правовыми актами, а также учредительными документами. Органы юридического лица формируют и выражают его волю, руководят его деятельностью.

В широком смысле корпоративное управление - это взаимоотношения внутри корпорации и ее взаимоотношения с внешним миром, то есть система отношений между органами управления и владельцами ценных бумаг корпорации (акционерами, владельцами облигаций и иных ценных бумаг), между корпорацией и государственными органами, а также другими заинтересованными лицами, так или иначе вовлеченными в управление эмитента (общества) как юридического лица.

Суть корпоративного управления в широком смысле - это процесс поиска баланса между интересами различных участников корпорации: акционеров и менеджмента, отдельных групп лиц и корпорации в целом путем реализации участниками корпорации определенных стандартов поведения (этических, процедурных), принятых в деловом сообществе.

Модель корпоративного управления представляет собой классический треугольник: акционеры (общее собрание) - совет директоров (наблюдательный совет) - единоличный (коллегиальный) исполнительный орган общества.

В литературе участники, входящие в систему корпоративных отношений, разделяются на две большие группы: сама корпорация и участники этой корпорации. В состав этих групп входят:

- менеджмент корпорации (эмитента);

- крупные акционеры (мажоритарные);

- миноритарные акционеры (владеющие незначительным количеством акций);

- владельцы иных ценных бумаг эмитента;

- кредиторы и партнеры, не являющиеся владельцами ценных бумаг эмитента;

- федеральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъектов РФ, а также органы местного самоуправления.

Взаимодействие этих групп порождает основные конфликты в сфере корпоративного управления, которые ведут к нарушению прав и интересов каждой из них. Кроме того, необходимо учитывать, что участниками могут быть как физические, так и юридические лица, что усложняет систему корпоративных отношений, делает ее достаточно сложной, с множеством различных связей между элементами этой системы.

Различные участники корпорации имеют свои различные интересы. Различие в интересах участников в рамках одной корпорации еще не является конфликтом. Но, как только носители различных интересов предпринимают те или иные действия, направленные на реализацию их интересов, на достижение целей, отличных от целей других участников корпоративных отношений, возникает конфликт, то есть разногласие сторон. Конфликт интересов в корпорации связан прежде всего с отделением собственности от управления. Менеджеры в корпорациях далеко не всегда являются их собственниками. Интересы менеджеров заключаются в сохранении прочности своего положения, а их усилия сконцентрированы на оперативной деятельности корпорации. Несовпадение интересов менеджеров и собственников акций, крупных и мелких акционеров, менеджеров и органов государства - основная проблема в корпоративных отношениях.

Также необходимо обратить внимание на принципы корпоративного управления. Принципы корпоративного управления - это исходные начала, лежащие в основе формирования, функционирования и совершенствования системы корпоративного управления общества.

В соответствии с Принципами структура корпоративного управления компании должна обеспечивать:

- защиту прав акционеров;

- равное отношение к акционерам;

- признание предусмотренных законом прав заинтересованных лиц;

- своевременное и точное раскрытие информации по всем существенным вопросам, касающимся корпорации;

- эффективный контроль администрации со стороны правления (наблюдательного совета), а также подотчетность правления акционерам.

В целях совершенствования корпоративного управления Минэкономразвития России в конце 2003 году выступило с инициативой создания Экспертного совета по корпоративному управлению. В качестве членов в состав Совета включены наиболее авторитетные эксперты в области корпоративного управления, ведущие представители школ корпоративного и финансового права России. Функции председателя Совета возложены на заместителя министра. Задачами Совета являются проведение независимой экспертной оценки принимаемых в Российской Федерации нормативных правовых актов и выработка рекомендаций в области корпоративного управления.

2. Органы корпоративного управления

Орган корпорации - это части внутренней структуры корпорации. И органы, и должностные лица корпорации наделяются определенными обязанностями и правами, выполняют свойственные им функции, действуя при этом от имени корпорации. Таким образом, они наделены специальной правосубъектностью. Органы корпорации значительно отличаются друг от друга по своим полномочиям, структуре и значению. Различают исполнительные органы, ревизионные органы и высшие органы управления корпорацией.

Ведущее место в числе органов корпорации принадлежит общему собранию. Исполнительные органы общества, к которым относятся коллегиальный исполнительный орган (правление) и единоличный исполнительный орган (генеральный директор, управляющая организация, управляющий), являются ключевым звеном структуры корпоративного права. На исполнительные органы возложено текущее руководство деятельностью организации: ответственность за ежедневную работу общества и ее соответствие финансово-хозяйственному плану, а также добросовестное, своевременное и эффективное исполнение решений совета директоров общества и общего собрания акционеров.

Коллегиальный исполнительный орган создается для решения наиболее сложных вопросов руководства текущей деятельностью. К компетенции коллегиального исполнительного органа общества важно отнести в первую очередь организацию разработки важнейших документов общества, а также утверждение внутренних документов общества по вопросам, отнесенным к компетенции исполнительных органов.

Орган корпорации представляет собой ее организационно оформленную часть, посредством которой происходит реализация правоспособности соответствующего юридического лица. Орган корпорации не является ее представителем. В связи с этим нормы действующего законодательства о представительстве могут быть применены только по аналогии при условии, что они не противоречат существу соответствующих правоотношений.

Что касается директора то, согласно теории корпоративного управления директора действуют в интересах общества и его участников.

Совет директоров определяет стратегию развития общества и принимает годовой финансово-хозяйственный план.

Законодательство возлагает на совет директоров корпоации обязанности определять приоритетные направления развития общества. Важной функцией совета является контроль за созданием системы управления рисками, и минимизация негативных последствий таких рисков. Совет директоров обеспечивает реализацию и защиту прав акционеров, а также содействует разрешению корпоративных споров.

Состав совета директоров должен обеспечивать наиболее эффективное осуществление функций, возложенных на совет директоров. Совет директоров может образовывать в своем составе: комитет по стратегическому планированию, комитет по аудиту, комитет по кадрам и вознаграждениям, комитет по урегулированию корпоративных конфликтов, комитет по этике.

Таким образом, органы управления корпорацией - это части внутренней структуры корпорации (органы и должностные лица), наделенные специальной корпоративной правосубъектностью, выполняющие свойственные им функции от имени корпорации.

3. Корпоративный контроль

Возможность субъектов корпоративных отношений оказывать постоянное влияние на принятие тактических и стратегических решений получила название корпоративного контроля. В широком смысле корпоративный контроль - это вся совокупность возможностей извлечения выгоды от деятельности корпорации. При этом корпоративный контроль реализуется через систему корпоративного управления.

Под корпоративным контролем предлагается понимать возможность субъектов корпоративных правоотношений непосредственно либо опосредованно определять, формулировать, принимать решения, связанные с тактикой и стратегией деятельности акционерного общества, или влиять на их принятие.

Формы корпоративного контроля:

- акционерный контроль, который в свою очередь подразделяется на абсолютный (непосредственный) и относительный (опосредованный);

- управленческий контроль, который в свою очередь можно разделить на должностной управленческий контроль и специальный управленческий контроль;

- государственный контроль.

Контроль - это и есть не что иное, как некая управленческая деятельность, задачей которой в том числе является количественная и качественная оценка и учет результатов деятельности акционерного общества, а также всестороннего и надлежащего соблюдения прав акционеров.

Эффективный внутренний контроль позволяет регулярно выявлять и оценивать существенные риски: кредитный риск, страховой риск, риск введения валютных ограничений, рыночный риск, процентный риск, риск ликвидности, правовой риск, риски, связанные с проведением операций с векселями и другими аналогичными платежными инструментами. При утверждении процедур по управлению рисками совету директоров необходимо стремиться к достижению оптимального баланса между риском и доходностью для общества в целом при соблюдении норм законодательства и положений устава общества.



Глава 5. Корпоративная ответственность

1. Понятие юридической ответственности в корпоративном праве

Корпорации являются полноправными субъектами права и правоотношений. Одним из признаков субъекта права считается деликтоспособность, то есть способность отвечать по своим обязательствам и в случае их неисполнения нести предусмотренную законом, иным нормативным правовым актом или договором ответственность.

Ответственность корпорации может наступать в результате нарушения норм законодательства или договорных норм. В Российской Федерации признается, что такие участники гражданского оборота, как юридические лица и иные организации, способны нести юридическую ответственность на общих основаниях в части гражданской или административной ответственности с определенными изъятиями.

Корпоративная ответственность - это своеобразная разновидность юридической ответственности, предусмотренная нормами нескольких правовых отраслей. В частности, представляется возможным выделить нормы следующих отраслей:

- гражданское право (например, положения, касающиеся ответственности членов органов управления перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием) - ст. 71 Закона "Об акционерных обществах" и ст. 15 ГК РФ);

- уголовное право (например, положения об ответственности за злостное уклонение от предоставления информации, содержащей данные об эмитенте, о его финансово- хозяйственной деятельности и ценных бумагах, сделках и иных операциях с ценными бумагами, лица, обязанного обеспечить указанной информацией инвестора или контролирующий орган, либо предоставление заведомо неполной или ложной информации, если эти деяния причинили крупный ущерб гражданам, организациям или государству, - ч. 1 ст. 185.1 УК РФ);

- административное право (например, положения, предусматривающие ответственность за заключение лицом, выполняющим управленческие функции в организации, сделок или совершение им иных действий, выходящих за пределы его полномочий, - ст. 14.22 КоАП РФ).

- трудовое право (например, нормы о наложении на генерального директора дисциплинарного взыскания за неисполнение или ненадлежащее исполнение по его вине возложенных на него трудовых обязанностей - ст. 192 ТК РФ).

Таким образом, корпоративная ответственность - это возлагаемые централизованными и локальными нормативными актами на участников корпорации санкции, выраженные в обязанности претерпеть неблагоприятных последствия нарушения корпоративных норм.

2. Субъекты и виды корпоративной ответственности

Субъектами корпоративной ответственности являются субъекты корпоративного права, а также лица, которые являются членами корпорации (учредители, руководители и работники).

В результате нарушения гражданских норм корпорация будет нести гражданскую ответственность, в результате нарушения норм финансового, административного или иных норм права - соответствующий вид ответственности. Однако в ряде случаев к корпорациям невозможно применить меры, например, административной ответственности, которые применимы к гражданам. Это такие меры, как административный арест и другие аналогичные меры.

Следовательно, ответственность корпораций может иметь гражданско-правовую и административно-правовую основу. Например, обеспечивая стабильность предпринимательского оборота, защищая интересы дочернего общества, его кредиторов и акционеров, ГК РФ (п. 2 ст. 105) устанавливает два случая ответственности основного общества (товарищества) по долгам дочернего:

- солидарная ответственность наступает по сделкам, заключенным дочерним обществом во исполнение обязательных указаний основного, если это основное общество имеет право давать указания дочернему;

- субсидиарная ответственность применяется, если по вине основного общества наступило банкротство дочернего. Для привлечения к ответственности основного акционерного общества в его действиях должен быть обнаружен умысел.

Кроме того, на практике у корпорации может возникнуть обязательство по выплате компенсации перед руководителем компании, в случае непривлечения его к ответственности по результатам судебного рассмотрения спора. К уголовной ответственности корпорацию привлечь нельзя, поскольку российское уголовное право в качестве субъекта ответственности признает лишь человека, но не организацию. Однако корпоративная уголовная ответственность все чаще получает поддержку на международном уровне.

В этой связи важна в жизнедеятельности корпораций и категория социальной ответственности. Под социальной ответственностью понимается объективная необходимость отвечать за нарушение социальных норм. Она выражает характер взаимоотношений личности с обществом, государством, коллективом, другими социальными группами и образованиями - со всеми окружающими ее людьми. В основе социальной ответственности лежит общественная природа поведения человека.

В отношении должностных лиц корпорации закон расширяет объем их ответственности. В основном речь идет об исполнительных органах компании (генеральный директор и члены правления) и членах совета директоров. Именно эти лица и понимаются под руководителями компании для целей их гражданской ответственности. На иных высших менеджеров нормы об ответственности руководителей распространяются лишь в случаях, специально указанных в законе.

Ответственность руководителей корпораций в современном праве рассматривается в контексте корпоративного управления как один из элементов системы управления и контроля компаний и одно из средств обеспечения ответственного менеджмента компаний. Все органы корпорации действуют в пределах своих компетенций и являются субъектами ответственности за убытки, причиненные обществу в результате нарушения своих предписанных законом обязанностей по управлению или контролю.

Вопрос четкого разграничения компетенции между органами корпорации тесно переплетается с вопросом ответственности данных органов перед обществом, поскольку ответственность руководителей всегда наступает вследствие нарушения тех обязанностей, которые возлагаются на тот или иной орган (на то или иное должностное лицо).

Нечеткое определение этих обязанностей и отсутствие их персонификации будет препятствовать применению института ответственности и способствовать формированию анонимного и безответственного руководства обществом, при котором никто реальной ответственности не несет.

Положение усугубляется тем, что компетенция совета директоров российских корпораций не является исчерпывающей и может быть дополнена уставом общества. Таким образом, одним из главных условий ответственности руководителей является нарушение обязанностей по управлению компанией и контролю за ее деятельностью. При этом ответственность руководителей компаний наступает при виновном нарушении обязанностей. Данное общепринятое правило закреплено и в Законе "Об акционерных обществах" (п. 2 ст. 71), и в ГК РФ (ст. 401).

Административная или уголовная ответственность, связанная с управлением компанией, возникает в случае, если лицо выполняет организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции и при этом совершает правонарушение, прямо указанное в КоАП РФ или в УК РФ.

Основания и меры уголовной и административной ответственности определены УК РФ и КоАП РФ применительно к каждому конкретному правонарушению. Все случаи применения административных наказаний можно разделить на две большие группы:

1) административные правонарушения, связанные с управлением корпорацией;

2) административные правонарушения, связанные с нарушением прав акционеров.

К первой группе относится преднамеренное банкротство (ч. 2 ст. 14.12 КоАП), ненадлежащее управление юридическим лицом (ст. 14.21 КоАП), совершение сделок и иных действий, выходящих за пределы установленных полномочий (ст. 14.22 КоАП), осуществление дисквалифицированным лицом деятельности по управлению юридическим лицом (ст. 14.23 КоАП).

Ко второй группе относятся нарушение требований законодательства, касающихся представления и раскрытия информации на рынке ценных бумаг (ст. 15.19 КоАП), воспрепятствование осуществлению инвестором прав по управлению хозяйственным обществом (ст. 15.20 КоАП).

Наиболее распространенным правонарушением является злоупотребление полномочиями руководителя компании. Согласно ст. 14.21, 14.22 КоАП РФ руководитель несет ответственность:

а) за использование полномочий по управлению вопреки законным интересам компании и/или ее кредитора, повлекшее уменьшение собственного капитала компании и/или возникновение убытков;

б) заключение сделок или совершение иных действий с превышением полномочий. В условиях рынка перечень административных и уголовных правонарушений существенно расширился. Практика привлечения руководителей к ответственности не отстает от развития законодательства.

Специальные основания привлечения руководителя к ответственности в значительной степени зависят от конкретного вида и особенностей деятельности компании. Основаниями ответственности могут быть, в частности, нарушения валютного, таможенного законодательства, законодательства о лицензировании, рекламе, ценообразовании или использовании товарного знака.

В качестве субъекта уголовной ответственности может выступать лишь физическое лицо. УК РФ предусматривает ряд составов преступлений с участием должностных лиц корпорации. Так, чрезвычайно распространено лжепредпринимательство, то есть создание коммерческой организации без намерения осуществлять предпринимательскую деятельность, имеющее целью получение кредитов, освобождение от налогов, извлечение иной имущественной выгоды или прикрытие запрещенной деятельности, причиняющее крупный ущерб гражданам, организациям или государству.

Широко известен такой состав, как недобросовестная конкуренция.

Защита от ответственности в широком смысле достигается путем соблюдения руководителем обязанностей, возложенных на него законом, уставом и трудовым договором. Следует отметить, что, помимо договорной ответственности управляющих, существует возможность их привлечения и к внедоговорной ответственности. Если в первом случае управляющий действует на основании договора, заключенного с акционерным обществом, то во втором договорные отношения с потерпевшим отсутствуют. Здесь в качестве потерпевших выступают акционеры корпорации.

Механизм корпоративного возмещения в российском законодательстве не разработан.

Корпорации вправе предусмотреть в своих учредительных документах или трудовом договоре с руководителем основания привлечения его к ответственности.

Гражданско-правовая ответственность руководителей может возникнуть вследствие нарушения:

а) принципа добросовестности и разумности при управлении компанией;

б) нормы гражданского права, специально предусматривающей негативные последствия для руководителя.

Ответственность руководителей корпораций по возмещению убытков наступает только при наличии убытков, причиненных обществу в результате нарушения руководителями своих обязанностей по управлению обществом. В корпоративном праве применяется общее понятие убытков, имеющееся в гражданском праве, согласно которому под убытками понимается денежная оценка имущественных потерь (вреда), уменьшение имущества корпорации.

Эффективным механизмом защиты руководителей от ответственности является ее страхование, что воспринято в мировой практике большинством крупных компаний. Более того, страхование ответственности становится обычным требованием зарубежного топ- менеджера при приеме на работу.

При этом одновременно могут применяться за одно и то же нарушение административная ответственность и гражданская или уголовная ответственность. К ответственности могут привлекаться и другие должностные лица организации (например, главный бухгалтер).

Трудовое законодательство допускает возможность применения дисциплинарных взысканий и к руководителю организации в рамках ст. 192 ТК РФ.

Дисциплинарная ответственность - особый вид ответственности, применяемой по отношению к специальным субъектам, наделенным определенным полномочиями в организации и занимающим определенный пост. Дисциплинарная ответственность должна быть основана на внутренних правовых нормах корпорации, но эти нормы не должны противоречить законодательству РФ и принципам ответственности.

По общему правилу, мера ответственности работников за убытки, причиненные ими корпорации, ограничена нормами трудового законодательства: работник возмещает только нанесенный им прямой действительный ущерб (реальное уменьшение имущества) в объеме, в большинстве случаев не превышающем его среднего месячного заработка. При этом ответственность перед третьими лицами за действия работников обычно несет сама корпорация.



Глава 6. Хозяйственные общества

1. Понятие хозяйственных обществ

Хозяйственные общества - это коммерческие организации, уставный фонд которых формируется одним или несколькими физическими или юридическими лицами путем внесения своих долей (или полной величины уставного капитала, если в качестве учредителя выступает одно лицо). В качестве долей могут рассматриваться денежные или материальные средства, интеллектуальный капитал, ценные бумаги или имущественные права, имеющие денежную оценку. При этом осуществляется экспертная оценка стоимости интеллектуального капитала и имущественных прав в денежной форме.

Существует четыре формы хозяйственных обществ:

- общество с ограниченной ответственностью (ООО)

- общество с дополнительной ответственностью

- закрытое акционерное общество (ЗАО)

- открытое акционерное общество (ОАО)

2. Общество с ограниченной ответственностью(ООО)

Учрежденное одним или несколькими юридическими и/или физическими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделён на доли; участники общества отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале общества.

Общество с ограниченной ответственностью наряду с иными видами хозяйственных обществ, а также хозяйственных товариществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий является коммерческой организацией, то есть организацией, преследующей извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и распределяющей полученную прибыль между участниками.