Коммерческая и служебная тайна

Размещено на http://www.allbest.ru/

Содержание

Введение

Глава 1. Теоретико-методологические основы понятий коммерческая и служебная тайна

1.1 Основные термины и понятия

1.2 Основные исторические этапы развития коммерческой тайны в России

1.3 Коммерческая тайна как гражданско-правовой институт

Глава 2. Обеспечение сохранности информации

2.1 Защита коммерческой тайны

2.2 Ответственность за разглашение государственной, коммерческой и служебной тайн

2.3 Коммерческая и служебная тайна и персонал организации

Заключение

Литература

Введение

Целью настоящей работы является исследование коммерческой и служебной тайны.

Актуальность выбранной темы основывается на том, что тенденцией последних десятилетий является активное развитие такой сферы деятельности, как коммерческая и служебная тайна, а также защита коммерческой тайны и развитие массовых коммуникаций. Правовое регулирование отношений в сфере документирования информации, обращение социальной информации в современных коммуникативных сетях становится актуальным не только для отдельных государств, но и для международного сообщества в целом. Формируется новая предметная область правовых отношений, в центре внимания которой находятся юридические аспекты создания и использования информационных ресурсов, обеспечения информационной открытости средств современной связи. Специфика правового регулирования данной социальной сферы вытекает из особой деятельности субъектов гражданского права в информационной сфере общества и ее подсистемах. Для коммерческого оборота информация приобретает большую ценность, когда она циркулирует, нежели когда находится в статическом состоянии. Напротив, если речь идет о защите частной информации, то ее ценность и целостность напрямую связана с обеспечением надлежащего уровня конфиденциальности сведений.

Для достижения поставленной цели мною будут решаться следующие задачи:

Определить основные термины и понятия относящиеся к коммерческой тайне;

Рассмотреть основные исторические этапы развития коммерческой тайны в России;

Проанализировать коммерческую тайну как гражданско-правовой институт;

Изучить вопросы защиты коммерческой информации;

Определить ответственность за разглашение коммерческой тайны;

Выявить влияние коммерческой тайны на работу с персоналом в коммерческой организации.

Представленная работа состоит из введения, двух глав, заключения, списка литературы.

При подготовке и написании настоящей работы были изучены работы следующих авторов: Воронцова С.Н., Говоров В., Дерюга Н.Н., Занин К.А., Изотова О.В., Коновалова Е.В., Костян И., Полякова О.Н., Семенова Е., Сувернева А.И., Яковец Е.Н. и д.р.

Глава 1. Теоретико-методологические основы понятий коммерческая и служебная тайна

1.1 Основные термины и понятия

тайна коммерческий разглашение ответственность

Коммерческая тайна в форме производственных секретов существовала с незапамятных времен. Древние мастера, несомненно, охраняли приемы, с помощью которых они превращали камни в орудия. Они задолго до возникновения какой бы то ни было правовой защиты знали, какое преимущество они получали от знания этих секретов. Однако обладание секретами, в сущности, дает лишь ограниченную защиту. Только тысячелетия спустя возникло право, охраняющее секреты производства. Охрана секретов развилась в отрасль особого значения, а технические знания и коммерческая тайна превратились в наиболее существенные ценности многих отраслей бизнеса.

Сохранение в тайне секретов производства как средство обеспечения фактического преимущества перед другими участниками оборота является самой древней формой охраны творческих результатов прикладного характера. Однако правовое регулирование отношений, связанных с объектами промышленной собственности, появилось лишь в последнее столетие, в рамках законодательства о борьбе с недобросовестной конкуренцией.

Основные правовые положения по вопросу коммерческой тайны содержатся в Федеральном законе от 29.07.2004 N 98-ФЗ "О коммерческой тайне" (далее - Федеральный закон N 98-ФЗ). Данный Закон регулирует отношения, связанные с установлением, изменением и прекращением режима коммерческой тайны в отношении информации, составляющей секрет производства (ноу-хау). ??юююю

Коммерческая тайна - режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду (п. 1 ст. 3 Федерального закона от 29 июля 2004 г. N 98-ФЗ "О коммерческой тайне" (далее - Закон N 98-ФЗ)).??юююю

Размещено на http://www.allbest.ru/

Рисунок 1 Понятие и содержание коммерческой тайны (по Федеральному закону «О коммерческой тайне»)

Под информацией, составляющей коммерческую тайну (секрет производства), следует понимать сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и другие), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании, и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны.

Гражданский кодекс фактически не содержит такового, он лишь указывает на то, какая информация составляет коммерческую тайну. Закон попытался восполнить этот пробел, однако насколько удачной оказалась эта попытка ??юююю вопрос спорный. В доктрине споры не утихают до сих пор.

При анализе нормативного определения коммерческой тайны, данного законодателем в Законе, в первую очередь обращают на себя внимание его сложность, громоздкость, запутанность и даже некоторая искусственность, проявляющаяся в отступлении от традиций нормативной регламентации правового режима конфиденциальной информации, характерных для российской правовой системы2. Закон под коммерческой тайной понимает конфиденциальность информации, позволяющую ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить свои доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду (ст. 3 Закона). Немного по-другому трактует коммерческую тайну Гражданский кодекс Российской Федерации: информация составляет служебную или коммерческую тайну в случае, когда информация имеет действительную или потенциальную коммер?ююююююююческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свободного д?ююююююююоступа на законном основании, и обладатель информации предпринимает м?ююююююююеры к охране ее конфиденциальности (ст. 139 ГК РФ).

Различия в легальных определениях породили дискуссию. «Ряд исследователей, например, В. В. Погуляев, считают более правильным определение, которое предусмотрено в Законе о коммерческой тайне. «Коммерческая тайна (...) представляет собой не разновидность информации, ??юююю пишет В. В. Погуляев, ??юююю а определенное ее состояние ??юююю конфиденциальность». Однако, если обратиться к общеупотребительному определению понятия «тайна», то точка зрения В. В. Погуляева окажется не совсем корректной. В соответствии с Толковым словарем русского языка С. И. Ожегова, тайна ??юююю это нечто скрываемое от других, известное не всем, секрет. Исходя из это?ююго, следует признать более удачным определение Э. П. Гаврилова. Несмотря на то, что?юю Зако?ююн разделяет понятия коммерческая тайна и информация, составляющая к?ююо?ююм?ююме?ююр?ююч?юе?ююск?ююую тайну, Э. П. Гаврилов предпринял удачную п?ююо?ююп?ююы?юют?ююку ?ююсвес?ююти их воедино и несколько их упростить: коммерческ?ююая та?ююйна ??юююю ?ююэто любая не ставшая общедоступной информация, к?ююоторая с?ююо?ююх?ююр?ююа?ююня?ююе?юют?ююс?ююя ее законным обладателем в режиме коммерческо?ююй признается одни?ююм из видов объектов гражданских прав. В. А. Дозор- цев высказывает точку зрения, «что это вовсе не значит, что всякая информация является объектом гражданского оборота и соответственно гражданского права. Например, общедоступная информация, в частности информация, содержащаяся в опубликованных источниках как не была, так и не стала объектом гражданского права, она коммерческой ценности не представляет. Ценность для экономического оборота представляет только необщедоступная, конфиденциальная информация, и соответственно только она может быть объектом гражданского права»4.

А. П. Сергеев приходит к выводу, что, будучи объектом интеллектуальной собственности, информация, составляющая коммерческую тайну, обладает рядом следующих специфических особенностей:

фактическая монополия определенного лица на некоторую совокупность знаний;

информацией, виды которой четко определены в законе;

неограниченность срока охраны коммерческой тайны;

отсутствие требований о ее обязательной регистрации и официального признания ее охраноспособности.

Представляется обоснованным считать, что коммерческая тайна должна рассматриваться не в качестве объекта гражданских прав, а в качестве правового режима информации.

Введение в законодательство нашей страны понятия коммерческой тайны зафиксировало право ее обладателя охранять свои интересы во взаимоотношениях с государством, другими субъектами рыночных отношений. Ключевой фигурой в системе правоотношений, складывающихся в сфере коммерческой тайны, является обладатель информации, составляющей коммерческую тайну. Согласно п. 4 ст. 3 Закона, это ??юююю лицо, которое владеет информацией, составляющей коммерческую тайну, на законном основании, ограничило доступ к этой тайны.

Российское законодательство, как и законодательство большинства европейских стран, предъявляет к коммерческой тайне следующие требования:

Во-первых, информация должна иметь действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу ее неизвестности третьим лицам.

Во-вторых, к информации, составляющей коммерческую тайну, не должно быть свободного доступа на законном основании. Если соответствующая информация может быть получена законным образом любым заинтересованным лицом, например путем изучения открытых данных, анализа образцов выпускаемой продукции, знакомства с публикациями, и т.п., она коммерческой тайной не признается.

В-третьих, чтобы информация считалась коммерческой тайной, требуется, чтобы обладатель информации принимал меры к охране ее конфиденциальности. К ним могут быть отнесены разнообразные меры технического, организационного и юридического характера, которые направлены на то, чтобы оградить информацию от несанкционированного доступа третьих лиц. При этом, конечно, не требуется, чтобы обладатель информации принимал все мыслимые средства для ее охраны. Важно, чтобы из его конкретных действий явно следовало желание сохранить определенные сведения в тайне от окружающих.

Наряду с термином «коммерческая тайна» в законодательстве и на практике широко используются такие термины, как «секреты производства», «ноу-хау», «торговые секреты», «конфиденциальная информация», и т.п. Хотя каждый из названных терминов имеет присущий лишь ему оттенок и применяется обычно в достаточно определенной ситуации, все они обозначают, в сущности, одно и то же понятие, которое в новом ГК получило наименование «служебная и коммерческая тайна».

Специфической чертой коммерческой тайны, выделяющей ее среди других объектов интеллектуальной собственности, является неограниченность срока ее охраны Право на коммерческую тайну действует до тех пор, пока сохраняется фактическая монополия лица на информацию, которое ее образует, а также имеются предусмотренные законом условия ее охраны. Это обстоятельство делает избрание данной формы охраны привлекательным для предпринимателей в тех случаях, когда их не удовлетворяет принцип срочности патентной охраны.

1.2 Основные исторические этапы развития коммерческой тайны в России

С тем чтобы проследить основные этапы формирования коммерческой тайны, заглянем в историю. Как известно, впервые законодательно урегулировать тайну и ответственность за ее разглашение в России взялся Петр I. В числе прочих секретов, подлежавших защите с развитием промышленности и торговли к началу XVIII в., появилась и коммерческая тайна - охраняемое законом сокрытие коммерческих операций и соответствующих сведений о них.

Окончательно институт правового регулирования тайн Российской империи, предусматривавший ответственность за нарушение требований по их защите, сформировался к середине XIX в. В этот период наряду с гражданско-правовой защитой тайны частной жизни, профессиональной тайны врачей, адвокатов, чиновников и нотариусов появилась и правовая защита фабричной и торговой (коммерческой) тайны. Кроме того, в Уложении о наказаниях общего определения (1845 г.) появились нормы, преследовавшие разглашение коммерческой (торговой) тайны и в уголовно-правовом порядке. В целях ее охраны, в частности, предусматривалась ответственность за умышленные действия, связанные с раскрытием "...какой-либо тайны или же вредными на счет хозяина разглашениями, [которое] сделает явный кредиту его подрыв..." (ст. 1187), а также "за преждевременную огласку торговой сделки против воли продавца или покупателя..." (ст. 1316).??юююю

Первоначально торгово-промышленное законодательство Российской империи объединяло понятия фабричной и торговой тайн в единое понятие "промысловой тайны", поскольку эти отрасли права действовали в параллельной системе частноправовых норм. Лишь впоследствии термин "промысловая тайна" претерпел изменения и трансформировался в словосочетание "коммерческая тайна"??юююю.

Особое значение для коммерческой тайны и связанной с ней коммерческой деятельности имели в тот период так называемые купеческие книги. Если они велись по ус?юююююююют?ююююююююа?ююююююююн?ююююююююо?юююююююювленным правилам и с надлежащей исправностью, то имели силу доказател?ююююююююьств во всех делах, которые касались товарной и вексельной торговли. Нормы, определявшие доказательное значение купеческих книг, со?ююююююююдержались в Уставе судопроизводства торгового, а также в ?ююююююююУставе гр?ююююююююа?ююююююююжд?ююююююююанс?юкого судо?ююююююююпроизводства, с той лишь разницей, что в первом законодательном источнике они были гораздо полнее, т.к. здесь разрешался вопрос о силе доказательства купеческих книг во взаимоотношениях купцов между собой и в сношениях их с лицами неторгующими, тогда как в Уставе гражданского судопроизводства предусматривалась лишь последняя сторона отношений??юююю.

К началу XX в. заметную роль в области защиты коммерческой тайны и недобросовестной конкуренции стало играть Министерство торговли и промышленности. Сложившийся в России хозяйственный строй привел к острой конкуренции между субъектами хозяйственной деятельности. В ходе борьбы с недобросовестной конкуренцией указанное Министерство вырабатывало определенные механизмы противодействия этому негативному явлению. Одним из проявлений недобросовестной конкуренции признавалось выведывание различными путями чужих коммерческих тайн. Против этого согласно имевшимся правилам Министерством допускались следующие средства противодействия:

1) требование прекращения тех действий, в которых обнаруживается недобросовестная конкуренция;

2) требование возмещения убытков, причиненных недобросовестной конкуренцией, если налицо имелась вина конкурента;

3) уголовное наказание в случае доказанного умысла причинить другому вред в его коммерческом деле.

Коммерческая тайна в рассматриваемый период охранялась и правовыми нормами, регламентировавшими взимание промыслового налога. Этот вид деятельности регулировался ст. ст. 374 - 408 Положения о государственном промысловом налоге ??юююю.

После Октябрьской революции 1917 г. коммерческая тайна в Советской России некоторое время продолжала существовать. С окончанием периода "военного коммунизма" и переходом от "революционного правосознания" к правовому регулированию экономики в десятилетний период НЭПа советская власть признавала коммерческую тайну частного бизнеса. Однако с прекращением НЭПа все хозяйствующие субъекты перешли в государственную собственность, в связи с чем коммерческие и торговые секреты нового государства трансформировались в другие виды информации ограниченного доступа. ??юююю

В с?ююо?ююв?ююет?ююс?ююк?ююи?ююй период понятие к?ююо?ююм?ююм?ююерче?ююской т?ююа?ююй?ююн?ююы вновь возымело практическое з?ююн?ююа?ююч?ююе?ююн?ююие лишь накануне распада СССР. Оно нашло свое отражение в Законе "О предприятиях в СССР", изданном в 1990 г. Статья 33 этого Закона, в частности, гласила:

"1. Под коммерческой тайной предприятия понимаются не являющиеся государственными секретами сведения, связанные с производством, технологической информацией, управлением, финансами и другой деятельностью предприятия, разглашение (передача, утечка информации) которых может нанести ущерб его интересам...

3. Ответственность за разглашение сведений, составляющих коммерческую тайну предприятия, и нарушение порядка охраны таких сведений устанавливается законодательными актами СССР".

Однако обещанных законодательных актов в тот период так и не появилось. Через шесть месяцев, в декабре 1990 г., в РСФСР был принят Закон "О предприятиях и предпринимательской деятельности", который провозгласил следующее: "Предприятие имеет право не предоставлять информацию, содержащую коммерческую тайну. Перечень сведений, составляющих коммерческую тайну, определяется руководителем предприятия. Перечень сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну, определяется Советом Министров РСФСР".

Спустя год, 5 декабря 1991 г., Правительство России своим Постановлением N 35 установило перечень сведений, которые не могли составлять коммерческую тайну предприятия и предпринимателя.

Серьезной и значимой вехой в развитии информационного права, в том числе и в области защиты коммерческой тайны, явился Гражданский кодекс Российской Федерации, принятый 21 октября 1994 г. Отечественный законодатель признал информацию самостоятельным объектом права (ст. 128) и дал следующее определение коммерческой и служебной тайны (ст. 139)??юююю: "...информация составляет служебную или коммерческую тайну в случае, когда информация имеет действительную или потенциальную ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном основании и обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности".

Статья 4 Федерального закона "О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" предписала привести в соответствие с Кодексом ранее принятые нормативные правовые акты, а при отсутствии таковых - принять новые. Однако в тот период этого так и не было сделано.

В итоге к середине 1990-х гг. сложилось неоднозначное понимание сущности коммерческой тайны. Различные перечни составлявших ее сведений, утверждавшиеся приказами руководителей организаций, учреждений и предприятий, носили, как правило, субъективный характер. Коммерческие секреты классифицировались в основном по следующим признакам:

- по прир?ююо?ююде коммерческой тайны (технологические, производственные, организационные, маркетинговые, интеллектуальные, рекламные);

- по принадлежнос?ююти собственнику (собственность предприятия, группы предприятий, отдельного лица, группы лиц и т.д.);

- по назначению коммерческих секретов. ??юююю

Документы, содержавшие коммерческие секреты, могли иметь грифы "конфиденциально", "строго конфиденциально", "конфиденциально, только адресату", "коммерческая тайна", "секрет предприятия", "тайна предприятия" и т.п.

Конфиденциальность в условиях рыночного хозяйства, прежде всего, защищает производителя от недобросовестной конкуренции. К ней, как известно, относятся различные противоправные деяния в виде скрытого использования торговой марки, подделки продукции конкурента, обманной рекламы, подкупа, промышленного шпионажа и т.д. Поэтому отсутствие в нашей стране на протяжении длительного времени эффективной защиты коммерческой информации приводило к ощутимым материальным потерям.

В процессе придания коммерческой информации того или иного уровня характера конфиденциальной заинтересованные субъекты руководствовались, прежде всего, принципом экономической выгоды и безопасности предприятия. Заинтересованные субъекты интуитивно старались соблюдать принцип "золотой середины". Чрезмерная закрытость в деятельности фирмы могла обернуться потерей прибылей, т.к. условия рынка требовали широкой рекламы производимой продукции и предоставляемых услуг. Недооценка конфиденциальности коммерческой информации также могла привести к ощутимым потерям, поскольку считается, что утрата 20% информации, как правило, приводит к разорению фирмы в шестидесяти случаях из ста ??юююю.

В рассматриваемый период к коммерческой тайне стала относиться также информация типа ноу-хау, требовавшая охраны, в том числе и от собственного персонала. Она, как правило, включала в себя сведения о рационализаторских предложениях, изобретениях и т.п., а также о технологиях, находившихся в стадии разработки.

Особое внимание уделялось охране договоров, заключавшихся предприятиями. Причем в определенных случаях охране подлежал не только текст договора, но и сам факт его заключения. Руководители фирмы, как правило, устанавливали строгий порядок хранения договорных документов и работы с ними.

К коммерческой тайне в рассматриваемый период стали относить и другие категории сведений, в числе которых фигурировали:

1) деловая информация: финансовые сведения; данные о цене (стоимости) продукции и услуг; деловые планы и планы производства новой продукции; списки клиентов и продавцов, контракты, преференции (льготные пошлины ввоза) и планы; информация о маркетинге; соглашения, предложения, квоты; списки персонала, организационные схемы и информация о сотрудниках (их характеристики);

2) техническая информация: научно-исследовательские проекты; конструкторские разработки, связанные с производством новой продукции; заявки на патенты; дизайн; эффективность и возможности производственных методов, оборудования и систем; информационные процессы; химические формулы; программное обеспечение ЭВМ;

3) информация о клиентах и конкурентах. ??юююю

Основополагающий набор документов, содержавших нормы по регулированию режима коммерческой тайны на предприятиях, в отсутствие законодательного ре?ююгу?ююли?ююр?ююо?ююва?юю?ююн?ююи?ююя формировался на основе эмпирического опыта в этой области. Как правило, он включал в себя устав предприятия, коллективный договор пр?ююедприятия, трудовые договоры, правила внутреннего трудового распорядка рабочих и служащих предприятия, а та?ююкж?ююе дол?ююжн?ююостные об?ююязанности р?ююуководителей, специалистов, рабочих и служащих пред?ююприятия. По?ююдобный тип?ююовой перечень локальных нормативных актов актуален и по сей день.

Таким образом, как видно из вышесказанного, в режиме коммерческой тайны как в Российской империи, и в Российской Федерации (1990-е - начало 2000-х гг.) защищалась не только конфиденциальная информация, связанная с производственными, техническими, экономическими, организационными составляющими коммерческой деятельности, но и результаты интеллектуальной деятельности в виде сведений о рационализаторских предложениях, изобретениях, технологических разработках и др.

Вместе с тем в новейшей российской истории меры по защите коммерческих секретов базировались на временных локальных нормативных правовых актах, не имевших законодательной силы и принимавшихся хозяйствующими субъектами на свой страх и риск, хотя острая конкурентная борьба между коммерческими предприятиями за рынки сбыта, а также необходимость защиты экономических правоотношений в обществе от преступных посягательств и экономического шпионажа настоятельно требовали принятия специального федерального закона, призванного обеспечить надежную правовую защиту предпринимательских секретов, и такой закон был принят.

29 июля 2004 г. Президентом РФ был утвержден Федеральный закон N 98-ФЗ "О коммерческой тайне". Таким образом, впервые за последние годы коммерческая тайна в России обрела легитимный законодательный статус.

В соответствии с современным законодательным определением коммерческая тайна - это режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду??юююю.

Анализ содержания сведений, составляющих коммерческую тайну, представляет на сегодняшний день особый интерес, поскольку они существенным образом отличаются от всех прочих видов информации ограниченного доступа. Оригинальность их заключается в том, что, с одной стороны, эти сведения представляют собой самостоятельный вид конфиденциальной информации, правовой статус которой определен ч. 4 ст. 9 Федерального закона "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" и п. 5 Перечня сведений конфиденциального характера. С другой стороны, под своим вторым наименованием - секрет производства (ноу-хау) ??юююю - они фигурируют в п. 12 ч. 1 ст. 1225 части четвертой Гражданского кодекса РФ как результат интеллектуальной деятельности.

Следует отметить, что определение информации, составляющей коммерческую тайну (секрета производства), содержащееся в п. 2 ст. 3 Федерального закона "О коммерческой тайне", и определение секрета производства (ноу-хау), фигурирующее в ст. 1465 ГК РФ, абсолютно идентичные. В обоих случаях это "сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и другие), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны".

Следует отметить, что близкое к законодательному определение секрета производства (ноу-хау) находим и в некоторых энциклопедических изданиях, а также в других научных источниках.

Какой вывод из всего этого можно сделать? Прежде всего, что между информацией, составляющей коммерческую тайну, и секретом производства (ноу-хау) кто-то упорно хочет поставить знак равенства, хотя делать этого не следует по той простой причине, что в этом случае можно столкнуться с коллизией норм гражданского законодательства.

П?ююри так?ююой пос?юютан?ююовке вопроса в ка?юючес?юютве сведе?ююний, составляющих коммерческую тайну, мы п?ююолу?юючаем "конгломерат", обр?ююаз?ююуе?ююмый конфиденциальной и?ююнфор?ююмацией, отражающей производственные, технические, экон?ююомич?ююеские, организационные и др?ююугие элем?ююенты коммерческой деятельности (назовем ее конфиденциальной составляющей коммерческой тайны), и результатами интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере (назовем их интеллектуальной составляющей коммерческой тайны). Причем регулировать правоотношения, связанные с защитой столь разноплановых сведений, одновременно с помощью информационного права и законодательства об интеллектуальной собственности нельзя, поскольку положения законодательства об интеллектуальной собственности не распространяются на отношения по правовой охране конфиденциальной составляющей коммерческой тайны <9>, а положения информационного права - на отношения, связанные с правовой охраной ее интеллектуальной составляющей.??юююю

Чтобы избежать подобного правового тупика, указанные составляющие коммерческой тайны, по всей видимости, следует четко дифференцировать и рассматривать каждую из них в качестве самостоятельного объекта правовой защиты.

Таким образом, информация, составляющая коммерческую тайну, может со?ююююююдер?ююююююжать в своем составе секреты производства (ноу-хау), но только в качестве одно?ююююююго из своих элементов - интеллектуального, причем наряду с другим элементом - конфиденциальным, сущность которого определена выше.

Интел?ююююююле?ююююююктуа?ююююююл?ююююююьная составляющая (секрет производства, ноу-хау), по логике вещей, должна включать в себя не обнародованные в официальном порядке изобретения, полезные модели и промышленные образцы, оригинальные технологии, знания, умения, а также определенный набор информационных подходов, включающих формулы, методы, схемы и наборы инструментов, необходимых для успешного ведения дел в какой-либо области или профессии. ??юююю

С учетом подобного видения сущности информации, составляющей коммерческую тайну, все правовые коллизии исчезают. В этом случае мы будем иметь дело с комплексными сведениями, одна часть которых относится к конфиденциальной информации, а другая - к результатам интеллектуальной деятельности. Аналогичный дифференцированный подход, по мнению автора, должен применяться и в процессе правовой защиты различных категорий информации, относящихся к коммерческой тайне.

1.3 Коммерческая тайна как гражданско-правовой институт

На современном этапе развития общества информация становится товаром, и ее получение, хранение, передача и использование подчиняются законам товарно-денежных отношений, а поэтому успех любой коммерческой деятельности во многом зависит от грамотного обращения с информационными потоками.

С появлением новых общественных отношений информация становится самостоятельным объектом гражданского права.

В своем исследовании Т .В. Белова акцентирует внимание на том, что некоторые классифицирующие признаки вещей могут быть применены к информации как объекту гражданских правоотношений, информация, ценность которой заключается в ее содержании, в сведениях, носит нематериальный характер.??юююю

Каждый субъект предпринимательской деятельности имеет право охранять свои интересы и защищать ценную для него информацию, получая при этом определенную свободу предпринимательства.

Одним из старейших методов охраны такой информации является правовой институт коммерческой тайны. Задолго до возникновения понятия интеллектуальной собственности ремесленники во всем мире хранили в тайне секреты своего мастерства.

Институт коммерческой тайны относится к особому правовому механизму охраны не только нарождающегося слоя цивилизованных предпринимателей, но и интересов страны в целом. Если в других странах защита коммерческой тайны является столь же традиционным делом, как и защита государственных секретов, то для нашего государства, переживающего период обновления и становления новых отношений в экономике, это является актуальным направлением.

Впервые право на сохранение коммерческой тайны хозяйствующими субъектами было установлено Законом СССР от 4 июня 1990 г. «О предприятиях в СССР». Коммерческая тайна определялась как не являющаяся государственными секретами информация, связанная с производством, технологическими сведениями, управлением, финансами и другой деятельностью предприятий, разглашение (передача, утечка) которых может нанести ущерб их интересам.

Правовое определение коммерческой тайны наравне со служебной было дано в ст. 139 ГК РФ, но если законодательное понятие служебной тайны отсутствует до сих пор, то понятие коммерческой тайне дается также в Федеральном законе «О коммерческой тайне» .

Следует отметить, что законодателем приводится определение информации, составляющей коммерческую тайну (секрет производства), под которой понимаются сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и другие), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно- технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны.

Несложно заметить отождествление понятий «секреты производства» и «информация, составляющая коммерческую тайну».

Принятие четвертой части ГК РФ, а также параллельное внесение поправок в действующее законодательство обусловили новый виток в развитии коммерческой тайны как института гражданского права. Нельзя сказать, что принятые поправки являются исчерпывающими. Между тем уже можно утверждать однозначно, что они добавят проблем при толковании действующих норм.

Следует согласиться с мнением И.Л. Бачило, которая отмечает различие институтов коммерческой тайны и интеллектуальной собственности в следующем. Во-первых, институт интеллектуальной собственности, за редчайшими исключениями, охраняют открытую информацию. Во-вторых, интеллектуальная собственность, представляет собой систему исключительных прав, т.е. юридическую монополию на использование определенных нематериальных объектов. Напротив, ноу-хау ??юююю это информация закрытая, и юридической монополии на ее использование нет. ??юююю

Разработчики части 4 ГК РФ попытались устранить эту нестыковку, установив, что исключительное право на отдельные виды объектов может принадлежать несколько лицам одновременно (ч. 4 ст. 1229 ГК РФ). Однако это противоречит самой природе абсолютных субъективных прав.

Существенным недостатком законодателя, на наш взгляд, является формулировка понятия обладателя информации, составляющей коммерческую тайну ??юююю это лицо, которое владеет информацией, составляющей коммерческую тайну, на законном основании, ограничило доступ к этой информации и установило в отношении ее режим коммерческой тайны (п. 4 ст. 3 Закона). Как известно, институт коммерческой тайны призван защищать частноправовые интересы лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью с целью получения прибыли. Такими лицами являются коммерческие организации и индивидуальные предприниматели, а не любые лица, как это следует из указанного понятия.

В настоящее время российское законодательство об охране коммерческой тайны представляет собой совокупность норм, которые содержатся в различных правовых актах и обеспечивают правовую защиту предпринимательских секретов во всех сферах общественных отношений.

В частности, о коммерческой тайне упоминается в гражданском законодательстве, которое в ст.727 ГК РФ регулирует общественные отношения конфиденциальности полученной сторонами информации по договору подряда, тем самым устанавливая, что если сторона благодаря исполнению своего обязательства по договору подряда получила от другой стороны информацию о новых решениях и технических знаниях, в том числе не защищаемых законом, а также сведения, которые могут рассматриваться как коммерческая тайна, сторона, получившая такую информацию, не вправе сообщать ее третьим лицам без согласия другой стороны.

Особый интерес представляют нормы ч. 2 ст. 102 Налогового кодекса, где указывается, что к разглашению налоговой тайны относится, в частности, использование или передача другому лицу производственной или коммерческой тайны налогоплательщика, ставшей известной должностному лицу налогового органа, органа внутренних дел, органа государственного внебюджетного фонда или таможенного органа, привлеченному специалисту или эксперту при исполнении ими своих обязанностей. Вышеизложенное позволяет заключить, что информация, составляющая коммерческую тайну, является одним из объектов налоговой тайны, что представляет интерес и обуславливает необходимость исследования такого вывода.

Законодателем установлен перечень сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну, который в целом соответствует принципу приоритетности установления правовых запретов перед разрешительной практикой нормотворчества.

С момента введения в действие законодательства о коммерческой тайне произошли значительные изменения в перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну, утвержденном ранее действующим Постановлением Правительства РСФСР №35.

Среди наиболее важных изменений в контексте исследуемого вопроса следует обратить внимание на то, что из перечня исключен ряд сведений, связанных с финансовым состоянием организации. Таким образом, к коммерческой тайне можно относить документы бухгалтерского учета, первичные бухгалтерские документы, налог вые декларации и т.п. Это не исключает необходимости их предоставления налоговым и иным проверяющим органам в соответствии со ст. 6 закона, однако позволяет ограничить к ним доступ иных лиц, в первую очередь ??юююю конкурентов.

Такой подход противоречит некоторым другим нормативно-правовым актам. В качестве примера можно привести ст. 16 Федерального закона «О бухгалтерском учете», в соответствии с которой акционерные общества открытого типа, банки и другие кредитные организации, страховые организации, биржи, инвестиционные и иные фонды, создающиеся за счет частных, общественных и государственных средств (взносов), обязаны публиковать годовую бухгалтерскую отчетность не позднее 1 июня года, следующего за отчетным.

Вполне понятно, что такая информация не может быть отнесена к коммерческой тайне, так как в отношении нее специальной нормой установлен режим публичности, что является вполне убедительным.

Учитывая изложенное, считаем целесообразным дополнить перечень сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну, сведениями по установленным фо?ююююр?ююююм?ююююам о?юююют?ююююч?ююююе?юююют?ююююности о финансово-хозяйственной деятельности и иными сведениями, необходимыми для проверки правильности исчисления и уплаты налогов и других обязательных платежей в государственную бюджетную систему РФ, что позволит разграничить коммерческую и налоговую тайны и устранит приведенные противоречия в законодательстве.

Позиция законодателя, отличная от его собственной позиции в другом действующем законодательном акте, не более чем юридико- техническая ошибка. Но ее анализ важен по причине несоответствия понятий в разных нормативных актах, в т.ч. законодательного уровня, что приводит к разночтениям, отрицательно влияющим на правоприменительную практику.

Таким образом, правовое обеспечение защиты коммерческой тайны имеет принципиальные недостатки: это декларативность и противоречивость??юююю.

Глава 2. Обеспечение сохранности информации

2.1 Защита коммерческой тайны

Основной формой защиты права на коммерческую тайну является юрисдикционная процедура, которая, в свою очередь, подразделяется на судебный и административный порядки. Значение общего правила имеет судебный порядок защиты, предполагающий обращение с иском о защите нарушенных прав в суд. Поскольку вопрос о коммерческой тайне непосредственно связан с предпринимательской деятельностью, данные иски в основном относятся к подведомственности арбитражных судов. В тех случаях, когда в качестве ответчика выступает работник, разгласивший коммерческую тайну вопреки трудовому договору (контракту), дело рассматривается в суде общей инстанции.

Защита права на коммерческую тайну осуществляется с помощью определенных способов, а именно - возмещение причиненных убытков, но допускается возможность применения и других способов защиты, предусмотренных ГК РФ и иными правовыми актами??юююю.

Так, иск о признании права на коммерческую тайну может быть использован тогда, когда данное право кем-либо оспаривается. Например, если, несмотря на принятие работодателем в установленный законом срок возможность сохранить в тайне техническое или художественно-конструкторское решение задачи, созданное работником в связи с выполнением им служебных обязанностей или полученного от работодателя конкретного задания, работник предпримет попытку подачи заявки на выдачу патента, либо иным образом будет готов раскрыть сущность достигнутого результата, работодатель может защитить свои интересы с помощью иска о признании права на коммерческую тайну. Этот же иск используется тогда, когда от предпринимателя без установленных законом оснований кто- либо требует раскрыть информацию, составляющую коммерческую тайну.

Такой способ защиты права на коммерческую тайну, как восстановление положения, существовавшего до нарушения, и пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения, может быть использован в тех случаях, когда совершенное правонарушение еще не привело к полному прекращению самого нарушенного права и имеется фактическая возможность ликвидации последствий нарушения. Например, на лицо, завладевшее информацией с помощью незаконных методов, может быть возложена обязанность по возврату технической документации или уничтожению материальных носителей информации, ему может быть запрещено использовать данную информацию в его собственной сфере, а также распространять информацию среди третьих лиц, и т.д.

Обладатель конфиденциальной информации может потребовать признания недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления, которым ему предписано раскрыть секретность информации, если он считает, что действия соответствующего органа выходят за пределы компетенции последнего, не вызваны необходимостью или иным образом противоречат закону.

Если нарушением права на коммерческую тайну ее обладателю причинены убытки, лицо, незаконным методом получившее информацию, должно эти убытки возместить. Такая же обязанность возлагается на работников, разгласивших коммерческую тайну вопреки трудовому договору. Убытки должны быть возмещены в полном объеме, т.е. компенсации подлежит как реальный ущерб в имуществе потерпевшего, так и упущенная им выгода. Обязанность обосновать размер убытков возлагается, однако, на самого потерпевшего, что во многом усложняет применение данного способа защиты права на коммерческую тайну на практике. Задача обладателя нарушенного права в этом плане несколько облегчается тогда, когда нарушителем извлечены доходы за счет использования незаконно полученной информации. В этом случае потерпевший вправе потребовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы??юююю.

Поскольку рассмотрение в судах гражданско-правовых споров и уголовных дел, связанных с нарушением прав на коммерческую тайну, заключает в себе опасность раскрытия конфиденциальной информации, правообладателю следует принять соответствующие меры для предотвращения подобных последствий. Сохранение конфиденциальности в этом плане обеспечивается проведением закрытого судебного разбирательства. В связи с тем, что споры о праве на коммерческую тайну в основном возникают между предпринимателями и, следовательно, разрешаются арбитражными судами, для большинства споров этот вопрос законодательно решен.

Право интеллектуальной собственности является одной из наиболее быстро развивающихся и укрепляющихся на международном уровне подотраслей гражданского права. Теоретически считается, что присоединение к международным договорам отношения по охране интеллектуальной собственности - дело добровольное, но страны, не вступившие в договорные отношения, не могут стать членами Всемирной торговой организации и подвергаются такому давлению со стороны ведущих торговых держав, что присоединение к договору в действительности становится делом обязательным.

Несмотря на то, что огромный вклад российской науки, литературы и искусства в мировую цивилизацию общепризнан, в настоящее время Россия, бесспорно, относится к числу импортеров интеллектуальной собственности. Данное обстоятельство служит одной из главных причин того, что реальный уровень охраны прав на многие объекты интеллектуальной собственности продолжает оставаться крайне низким??юююю. Желание России влиться в мировое сообщество и на равных участвовать в торговых отношениях может быть реализовано лишь при условии обеспечения ею реальной охраны интеллектуальной собственности. К сожалению, надлежит признать, что пока для решения данной задачи в стране нет необходимых предпосылок. Политическая и экономическая нестабильность, чиновничий произвол, разгул преступности, низкий уровень правовой культуры и апатия простых граждан, - все эти и некоторые другие факторы вряд ли благоприятствуют охране прав на такую во многом «эфемерную вещь», каковой является интеллектуальная собственность.

Одним из способов защиты охраняемой законом тайны (государственной, служебной, коммерческой и иной) является установление в трудовом договоре обязанности работника соблюдать конфиденциальность такой информации??юююю.

В целях охраны конфиденциальности информации работник обязан:

1) выполнять установленный работодателем режим коммерческой тайны;

2) не разглашать информацию, составляющую коммерческую тайну, обладателями которой являются работодатель и его контрагенты, и без их согласия не использовать эту информацию в личных целях;

3) передать работодателю при прекращении или расторжении трудового договора имеющиеся в пользовании работника материальные носители информации, содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну.

Трудовым договором с руководителем организации должны предусматриваться его обязательства по обеспечению охраны конфиденциальности информации, обладателем которой являются организация и ее контрагенты, и ответственность за обеспечение охраны ее конфиденциальности.

Работник имеет право обжаловать в суде незаконное установление режима коммерческой тайны в отношении информации, к которой он получил доступ в связи с исполнением им трудовых обязанностей.

Что касается служебной тайны, то согласно п. 2 ст. 1470 ГК РФ гражданин, которому в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя стал известен секрет производства, обязан сохранять конфиденциальность полученных сведений до прекращения действия исключительного права на секрет производства.

Отметим, что Перечень N 188 содержит шесть видов сведений конфиденциального характера, разделяя при этом коммерческую и служебную тайну.

В частности, к служебной тайне относятся служебные сведения, доступ к которым ограничен органами государственной власти в соответствии с ГК РФ и федеральными законами.

В некоторых федеральных законах (например, в Федеральном законе от 27 июля 2004 г. N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации", в Федеральном законе от 21 июля 1997 г. N 114-ФЗ "О службе в таможенных органах Российской Федерации" и других) используется термин "служебная информация", которая по своей сути и представляет служебную тайну.

Таким образом, служебная тайна - это информация о деятельности государственных органов и их служащих, представляющая большей частью государственный интерес. ??юююю

Как правило, перечень сведений, составляющих служебную или коммерческую тайну организации, определяется руководителем организации.

2.2 Ответственность за разглашение государственной, коммерческой и служебной тайн

Несоблюдение сведений, составляющих коммерческую тайну, влечет за собой дисциплинарную, административную (ст. 13.14 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях) или уголовную (ст. 183 Уголовного кодекса Российской Федерации) ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации (ст. 14 Закона N 98-ФЗ).

Работник, который в связи с исполнением трудовых обязанностей получил доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, обладателем которой является работодатель, в случае умышленного или неосторожного разглашения этой информации при отсутствии в действиях такого работника состава преступления несет дисциплинарную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Работник, который использовал информацию, составляющую коммерческую тайну, и не имел достаточных оснований считать использование данной информации незаконным, в том числе получил доступ к ней в результате случайности или ошибки, не может в соответствии с Законом N 98-ФЗ быть привлечен к ответственности.

Согласно п. 7 ч. 1 ст. 243 ТК РФ разглашение сведений, составляющих охраняемую законом тайну, является основанием для привлечения работника к полной материальной ответственности при условии, если обязанность работника не разглашать указанные сведения предусмотрена заключенным с ним трудовым договором или приложением к нему и если полная материальная ответственность за ущерб, причиненный разглашением таких сведений, прямо предусмотрена федеральным законом. Этот ущерб возмещается работником в пределах среднего месячного заработка.

Несоблюдение этих правил также может служить основанием расторжения трудового договора по инициативе работодателя.

Прежде всего отметим, что если при приеме на работу работник отказывается от включения в трудовой договор условия о неразглашении установленной законом тайны, то работодатель имеет право отказать ему в заключение трудового договора. Такая позиция выражена в Постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17 марта 2004 г. N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации". В частности, в п. 10 указанного Постановления сказано, что работодатель в целях эффективной экономической деятельности и рационального управления имуществом самостоятельно под свою ответственность принимает необходимые кадровые решения (о подборе, расстановке, увольнении персонала) и заключение трудового договора с конкретным лицом, ищущим работу, является правом, а не обязанностью работодателя.

Кроме того, работодатель вправе предъявить к гражданину, претендующему на вакантную должность, требования, которые необходимы в дополнение к типовым или типичным профессионально-квалификационным требованиям в силу специфики той или иной работы.

Как правило, условие о неразглашении установленной законом тайны включается в трудовой договор до его подписания. Однако если необходимость в таком условии возникла уже после заключения трудового договора в процессе выполнения работником трудовых обязанностей, то по соглашению сторон условия трудового договора могут быть изменены или дополнены.