Основные институты мусульманского права

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

мусульманский право преступление правовой

Из всех современных религий ислам, пожалуй, наиболее тесно связан с политикой, государством и правом. Об этом, прежде всего, свидетельствует резкое усиление идеологического воздействия ислама на общественные процессы, а также его политическая активизация в последние годы. Во многих развивающихся странах ислам стал идеологической «оболочкой» для самых различных политических движений и течений, объединяющих широкие слои населения. Однако ислам - не только религия. Для Мусульман это и «образ жизни», и определенный комплекс юридических норм - шариат, всегда стоявший в центре исламской доктрины. И в настоящее время мусульманское право все еще оказывает значительное влияние на регулирование общественных отношений, на уровень правосознания и правопорядка во многих развивающихся странах.

Мусульманское право (шариат) - одна из основных правовых систем, основной чертой, которой является тесная связь с религиозным сознанием, нравственными и бытовыми предписаниями ислама.

Рассуждать о шариате значит коснуться важнейшей стороны ислама - одной из великих мировых религий, возраст которой приближается к четырнадцати векам, а численность последователей превышает 1/6 населения современного мира. В истории нашего государства (до XX века) усматривается два ярко выраженных периода, когда нормы мусульманского и российского права оказывали друг на друга взаимное влияние, и был особенно актуален вопрос о соотношении указанных правовых систем. Первый такой период - это монголо-татарское владычество (Золотая Орда) на территории Руси в 13-14 вв. Второй - присоединение Северного Кавказа к Российскому государству в 19 в.

Рассмотрение шариата как нормативной системы предполагает выяснение принципиального вопроса о том, предусматривает ли шариат готовые нормы, подходящие ко всем жизненным случаям, включает ли он точные и однозначные правила поведения мусульман по любому поводу. В своей работе мы остановимся главным образом на включаемых в шариат правилах поведения, а религиозно-этические аспекты затронем лишь в той мере, в какой они помогают уяснению его нормативной основы.

Попытка представить себе это явление, пусть даже в самом общем виде, осложняется тем, что до последнего времени ислам удостаивался серьезного внимания и объективного анализа разве только в академических изданиях.

Основными работами по теме исследования являются: И.Д. Беляев История русского законодательства; Ван ден Берг, Л.В.С. Основные начала мусульманского права согласно учению имамов Абу Ханифы и Шафии; Л.С. Васильев История Востока; Л.В. Земкина Брак и семья по мусульманскому праву; Л.И. Климович Книга о Коране, его происхождении и мифологии; В. Ключевский Русская история: Полный курс лекций; Маленкова Т.С. Уголовное право в мусульманской правовой системе; И.Л. Фадеева Концепция власти на Ближнем Востоке. Средневековье и Новое время.

При написании работы также использовались учебники по истории отечественного и зарубежного государства и права и другим юридическим дисциплинам, словари и хрестоматии.

Исследование избранной темы построено на применении диалектико-материалистических методов познания, системном и комплексном подходах к исследованию, использовании общенаучных методов исследования (наблюдения, сравнительного анализа, экспертных оценок, логического, социологического, исторического и иных методов), а также положений общей теории и истории права и научных трудов российских ученых, внесших значительный вклад в развитие исследований мусульманского права.

В связи с тем, что мусульманское право сложная правовая система, а объем настоящей работы ограничен, мы постараемся дать комплексную характеристику становления и развития мусульманского права, а также отдельных его институтов.

Цель настоящей работы состоит в изучении становления и развития мусульманского права, а также основных источников права мусульманского права.

Основные задачи работы: рассмотреть возникновение и развитие мусульманского права, а также охарактеризовать такие отрасли как (семейное, уголовное право), рассмотреть основные источники мусульманского права.

1. Возникновение и развитие мусульманского права

1.1 Становление мусульманского права

Одним из крупных явлений средневековой цивилизации на Востоке стало мусульманское право (шариат). Шариат - в переводе с арабского - «надлежащий путь». Шариат - весьма неоднозначный феномен, своего рода пункт встречи религии, нравственности и права. Когда говорят, что ислам представляет собой одновременно веру и образ жизни, то такой синтез воплощается как раз в шариате. Эта правовая система, которая со временем приобрела мировое значение, возникла и оформилась в рамках Арабского халифата. Процесс его развития был тесно связан с эволюцией арабской государственности от небольшой патриархально-религиозной общины в начале VII в. до одной из крупнейших империй VIIV-X вв. при династиях Омейядов и Аббасидов.

Нормы мусульманского права основываются на вере и не должны иметь логического, рационального обоснования. Поскольку они считаются божественным откровением, какое-либо их изменение, отмена, правка законодателем не допускается. Задача законодателя - открывать в исламских источниках нормы права, а не формировать их заново. Мусульманскому праву присущи традиционный (консервативный) характер, оно мало поддаётся модернизации и реформированию. Его характеризуют казуистичность, несистематизированность, абсолютный приоритет обязанностей и запретов перед дозволениями.

Исключительно важную роль в становлении шариата сыграла деятельность Муххамеда и первых четырех так называемых праведных, при которых путем толкования откровений, заповедей, высказываний и поступков Пророка были составлены священные книги мусульман - Коран и Сунна.

Создание этого учения связывают с именем Мухаммеда (571-632 гг.) выходца из небогатой торговой семьи, который выступил против племенного многобожия и объявил себя пророком единого бога - Аллаха. Он стал занимать исключительное положение наместника бога, основателя единственного толкователя новой религии, законодателя, исполнителя и судьи.

Согласно преданиям мусульман-суннитов, первым инициаторам составления откровений Аллаха, передававшихся покойным пророком Мухаммедом, был купец, а затем один из энергичных руководителей мединского объединения мусульман - халиф Омар ибн аль-Хаттаб, посоветовавший своему предшественнику халифу Абу Бекру дать по этому поводу соответствующее распоряжение. Абу Бекр согласился и поручил это дело 22-летнему мединцу Зейду ибн Сабиту, в последние годы жизни пророка Мухаммеда состоявшему при нем в качестве писца. Который собрал и сличил разрозненные записи, делавшиеся им и другими лицами на плоских костях, камнях, коже, пальмовых листьях. Кроме того, он стал записывать рассказы современников Мухаммеда.

После падения Арабского халифата мусульманское право не только не потеряло свое былое значение, но и приобрело как бы «вторую жизнь» и стало действующим правом в целом ряде средневековых стран Азии и Африки, принявших ислам (Египет, Персия, Оттоманская империя и т.д.).

Шариат с самого начала сложился и развивался как строго конфессиональное право. Оно было органически слито с теологией ислама, пронизано его религиозно-этическими представлениями. Согласно исламу правовые установления рассматриваются в качестве частицы единого божественного порядка и закона, которым управляется мир. Особенно на первых порах шариат в целом и его собственно доктринально-нормативная часть (фикх) вобрали в себя не только правовые установления, но и религиозную догматику и мораль. По фикхом иногда понималось овладение всем комплексом положений новой религии, знание предписаний ислама, регулирующей все стороны жизни его последователей, их поведение и мысли, как подчеркивает Л.Р. Сюкияйна, именно на основе фикха были разработаны основные положения шариата.

Слитность (синкретизм, нерасчлененность) шариата нашла свое специфическое выражение в том, что его нормы (правила, предписания), с одной стороны, регулировали общественные отношения, а с другой - определяли отношения мусульман с Аллахом (ибадат). Введение в шариат божественного проведения и религиозно-нравственного начала нашло свое отражение в своеобразии правопонимания, а также оценке правомерного и неправомерного поведения. Так, тесная связь права с теологией ислама нашла свое выражение в установлении в шариате пяти видов действий мусульманина, которым придавался в равной мере правовой и морально-религиозный смысл: обязательные, рекомендуемые, дозволенные, предосудительные, но не влекущие за собой применения наказания, запрещенные и подлежащие наказанию. Признание божественного предопределения в шариате с неизбежностью породило и большую значимость вопроса о свободе воли мусульманина и ее пределах. Столкнувшиеся по этому поводу религиозно-философские школы заняли разные позиции. Так, одна из этих школ (джабариты) вообще отрицали свободу воли человека.

Для шариата особенно на первых стадиях его развития, характерно внимание не к правам мусульманина, а к его обязанностям по отношению в Аллаху. Нормы, содержащие такие обязанности, достаточно широко представлены в шариате, они определяли всю жизнь правоверного мусульманина (ежедневное совершение молитвы, соблюдение поста и правил захоронения и т.д.). Не случайно особенностью норм, составляющих шариат, является то, что они применяются только к мусульманам и в отношениях между мусульманами. Раннему исламу и шариату были присущи установления (нормы), восходящие еще к общинному строю, содержащие элементы коллективизма, милосердия, заботы о калеках и иных обездоленных. Но в шариате нашли свое отражение и представления о бессилии человека перед Богом, о вытекающей отсюда созерцательности и покорности. В Коране особенно подчеркивалась необходимость для мусульманина проявлять терпение и смирение: «Терпите: ведь Аллах с терпеливыми!». Таким же образом в шариате закреплялась обязанность мусульманина подчиняться халифу и государственной власти: «Повинуйтесь Аллаху и повинуйтесь посланнику и обладателям власти среди вас».

При анализе структуры и отраслей мусульманского права можно найти моменты, регулирующие права и свободы человека. Кодификация норм прав человека как таковая не существует в мусульманском праве. Однако большинство норм прав человека так или иначе содержится в источниках мусульманского права. Необходимо отметить, что мусульманское право не регулирует права и обязанности человека как отдельную отрасль права или как отдельное положение.

Мусульманская община (умма) представляла собой и религиозную и политическую общность. В соответствии с нормами суннитского ислама халиф как руководитель общины был ее религиозным и политическим главой. Впоследствии халиф воплощал верховный суверенитет Аллаха, а не уммы. Он имел почти неограниченную власть в религиозных делах, т.е. иог принимать юридические решения и выступать в качестве верховного судьи, чей приговор был окончательным, контролировать назначение на любые посты в духовной и светской иерархии. Он не имел права законодательной инициативы, т.е. не мог вносить какие-либо изменения или добавления в шариат.

Одной из характерных черт средневекового мусульманского права, особенно в первые века, была его относительная целостность. Вместе с представлениями о Едином Боге - Аллахе - утвердилась идея единого правового порядка, имеющего универсальный характер. Более того, возникнув первоначально на Аравийском полуострове, мусульманское право по мере расширения границ халифата распространяло свое действие на новые территории.

Но оно на первый план выдвигало не территориальный, а конфессиональный принцип. Мусульманин, находясь в любой другой стране, дожжен был соблюдать шариат, сохранять верность исламу. Постепенно с распространением ислама и превращением его в одну из основных религий мира шариат стал своеобразной мировой правовой системой. Это заметно отличало его от права западноевропейских средневековых государств, для которого были характерны такие черты, как партикуляризм, ограниченные сферы действия, внутренняя несогласованность и т.д.

Как правильно отмечает А.В. Демин мусульманское право (шариат) - одна из основных правовых систем, основной чертой которой является тесная связь с религиозным сознанием, нравственными и бытовыми предписаниями ислама.

Как конфессиональное право, шариат отличался и от канонического права в странах Европы в том отношении, что он не регулировал строго очерченные сферы общественной и церковной жизни, а выступал в качестве всеохватывающей и всеобъемлющей нормативной системы, утвердившейся в целом ряде стран Азии и Африки. Со временем нормы шариата вышли далеко за пределы Ближнего и Среднего Востока, распространили свое действие на Среднюю Азию и часть Закавказья, на Северную, а также частично Восточную и Западную Африку, на ряд стран Юго-Восточной Азии. Однако столь бурное и широкое распространение шариата повлекло за собой и все большее проявление местных особенностей и различий при толковании отдельных правовых институтов и решений конкретных правовых споров. Так, со времени утверждения двух главных направлений в исламе соответствующим образом произошел раскол в шариате, где наряду с ортодоксальным направлением (суннизм) возникло и другое направление - шиизм, которое вплоть до настоящего времени имеет доминирующие позиции в Иране, а также частично в Ливане, Ираке и Йемене.

Таким образом, мусульманское право является религиозным правом, поскольку в целом в той или иной форме и степени (прежде всего в идеологическом плане) основано на мусульманской религии. Не будучи частью религиозной системы, оно вместе с тем в известной мере служит ее целям, участвует в осуществлении ее функций, прежде всего регулятивной - в форме опосредования тех же общественных отношений, которые параллельно регламентируются совпадающими религиозными нормами. Однако различные структурные элементы мусульманского права как социально-нормативной системы испытывают неодинаковое влияние ислама как религии, по-разному соотносятся с различными компонентами религиозной системы.

1.2 Источники мусульманского права

Мусульманское право имеет два главных источника: закон (шар) и обычай (адат или урф). Последний служит руководством там, где закон молчит или прямо ссылается на него. Закон (шар, или шариат), или письменное право состоит из: Корана, Суннета, Решений (фетва) законоведов.

С нормативными предписаниями шариата тесно связаны так называемые корни фикха (термин «фикх» означает как доктрину мусульманского права, так и его нормы), выполняющие роль источников исламских правил поведения. Одни из них считаются выражающими божественное откровение и поэтому священными, а другие являются чисто рациональными. К первым относятся Коран и Сунна, а ко вторым разработанные мусульманскими правоведами рациональные способы толкования неоднозначных предписаний Корана и Сунны и решение вопросов, по которым эти источники вообще хранят молчание.

Важнейшим источником шариата считается Коран («чтение вслух») - священная книга мусульман, состоящая из притч, молитв и проповедей, приписываемых пророку Мухаммеду.

Коран - священная книга мусульман, являющаяся первоисточником как религии ислама, так и мусульманского права. В соответствии с учением ислама, Коран - это слово Аллаха, открытое пророку Мухаммеду через ангела Джабраила (Гавриила). Исламское богословие различает два периода ниспослания Корана: мекканский и мединский. В мекканский период (до переселения Мухаммеда из Мекки в Медину в 622 г.) была открыта большая часть Корана и суры, ниспосланных в это время. По своим тематическим и стилистическим особенностям они отличаются от более поздних мединских сур. Иногда мекканские суры подразделяют еще на три группы: «поэтические», «рахманские» и «пророческие». Всего к мекканскому периоду относят 90 сур.

Коран для мусульман составляет нечто совершенно иное, чем когда-либо для других народов были их священные книги. Он есть не только вдохновенная Аллахом книга, но книга, которая подобно Ему самому, несотворена и вечна, список с которой был только сообщен откровению Пророку.

Исследователи находят в Коране положения, которые заимствованы из более ранних памятников Востока и из обычаев доисламской Аравии. Составление Корана растянулось на несколько десятилетий. Канонизирование его содержания и составление окончательной редакции произошло при халифе Османе (644-656 гг.). В самом Коране его правовая значимость определяется как «арабский судебник». Коран предписывает арабам также покинуть «обычаи отцов» в пользу правил, установленных исламом.

Коран состоит из 114 глав (сур), расчлененных на 6219 стихов (аятов). Большая часть этих стихов имеет мифологический характр, и лишь около 500 стихов содержат предписания, относящиеся к правилам поведения мусульман. При этом не более чем 80 из них можно рассматривать как собственно правовые (в основном это правила, относящиеся к браку и семье). Остальные касаются религиозного ритуала и обязанностей. Большая часть положений Корана носит казуальный характр и представляет собой конкретные толкования, данные пророком в связи с частичными случаями, но многие установления имеют весьма неопределенный вид и могут приобретать разный смысл в зависимости от того, какое содержание в них вкладывается. В последующей судебно-богословской практике и в правовой доктрине в результате достаточно свободного толкования разными мазхабами они получили свое выражение в противоречивых, а нередко и во взаимоисключающих правовых предписаниях.

Другим авторитетным и обязательным для всех мусульман источником права была Сунна («обычай», «пример», «традиция»), состоящая из многочисленных рассказов (хадисов) о суждениях и поступках самого Мухаммеда. В хадисах также можно встретить различные правовые напластования, отражающие развитие социальных отношений в арабском обществе. Окончательное редактирование хадисов было осуществлено в IX в., когда были составлены шесть ортодоксальных сборников сунны, наибольшую известность из которых получил сборник Бухари. Из Сунны также выводятся нормы брачного и наследственного, доказательственного и судебного права, правила о рабах и т.д. Хадисы Сунны, несмотря на их обработку, содержали много противоречащих друг другу положений, и выбор наиболее «достоверного» из них всецело относился к усмотрению богословов-правоведов и судей. Считалось, что имеют силу лишь те хадисы, которые были пересказаны сподвижниками Мухаммеда, причем в отличие от суннитов шииты признавали действительными лишь те хадисы, которые восходили к халифу Али и к его сторонникам.

Третье место в иерархии источников мусульманского права занимала Иджма, которая рассматривалась как «общее согласие мусульманской общины». Наряду с Кораном и Сунной она относилась к группе авторитетных источников шариата. Практически иджма складывалась из совпадающих мнений по религиозным и правовым вопросам, которые были высказаны сподвижниками Мухаммеда (общее число - около 100 человек) или впоследствии наиболее влиятельными мусульманскими теологами-правоведами (имамами, муфтиями, муджтахидами). Иджма развивалась как в виде интерпретаций текста Корана или Сунны, так и путем формирования новых норм, которые уже не связывались с Мухаммедом. Они предусматривали самостоятельные правила поведения и становились обязательными в силу единодушной поддержки муфтиев и муджтахидов. Такой способ развития норм мусульманского права получил название «иджтихад». Правомерность иджмы как одного из основных источников шариата выводилось из указания Мухаммеда: «Если вы сами не знаете, спросите тех, кто знает».

Большая роль иджмы в развитии шариата состояла в том, что она позволяла правящей религиозной верхушке Арабского халифата создавать правовые нормы, приспособленные к меняющимся условиям феодального общества, учитывающие специфику завоеванных стран. К иджме в качестве источника права, дополняющего шариат, примыкала и фетва - решения и мнения отдельных муфтиев по правовым вопросам. В VIII-IX вв. в связи с широким распространением метода «иджтихада» мусульманское право активно развивалось доктринальным путем в трудах главных правовых школ, а позднее в работах их ведущих последователей и учеников. В X в. рядом авторитетных теологов-юристов были проведены работы по систематизации накопленного к этому времени обширного правового материала. С XI в. в связи с обострившимися противоречиями между главными течениями в исламе и разными правовыми школами-мазхабами мусульманское право фактически не существовало как единая система. Внутренние расхождения в нем приобрели существенный характер.

Одним из наиболее спорных источников мусульманского права, вызывавшим острые разногласия между разными направлениями, был кыяс - решение правовых дел по аналогии. Согласно кыясу правило, установленное в Коране, Сунне или иджме, может быть применено к делу, которое прямо не предусмотрено в этих источниках права. Кыяс не только позволял быстро урегулировать новые общественные отношения, но и способствовал освобождению шариата в целом ряде моментов от теологического налета. Но в руках мусульманских судей кыяс часто становился и орудием откровенного произвола. Наиболее широко данный метод был обоснован Абу Ханифой и его последователями - ханифитами. Наиболее резко против кыяса выступили ханбалиты и особенно шииты, которые вообще не признавали его в качестве источника права.

Дополнительным источником права по шариату могли быть местные обычаи, не вошедшие непосредственно в само мусульманское право в период его становления, но и не противоречащие прямо его принципам и нормам. При этом признавались правовые обычаи, сложившиеся в самом арабском обществе (урф), а также у многочисленных народов, покоренных в результате арабских завоеваний или же подвергшихся в более позднее время влиянию мусульманского права (адаты), в частности у народов, населявших нашу страну. Обычаи принимались во внимание только в том случае, если они являлись непрерывными или преобладающими в практике богословов-правоведов.

Наконец, производным от шариата источником мусульманского права были указы и распоряжения халифов - фирманы. В последующем в других мусульманских государствах с развитием законодательной деятельности в качестве источника права стали рассматриваться и играть все возрастающую роль законы (кануны). Фирманы и кануны также не должны были противоречить принципам шариата, регламентирующими деятельность государственных органов и регулирующими административно-правовые отношения государственной власти с населением.

Таким образом, в мусульманском праве основными источниками права были: Коран, Сунна, иджма, обычаи, если они не противоречили исламу. По мере распространения ислама появились и другие источники права - указы и распоряжения халифов.

1.3 Основные школы мусульманского права

С появление новых общественных структур в экономической и культурной жизни халифата возникла необходимость совершенствования мусульманского права, трансформации старых юридических преставлений и институтов, создания новых правовых норм, которые бы отражали потребности развивающихся феодальных отношений. Одновременно такие институты должны были считаться с постулатами самого ислама, а в какой-то мере и с правовыми традициями завоеванных народов. Тогда то и появились многочисленные правовые школы (мазхабы) двух главных направлений ислама - суннизма (ханифитская, маликитская, шафиитская, ханбалитская и др.) и Шиизма (исламаитская, джафаритская, зейдитская и др.), которые оказали огромное влияние на дальнейшую эволюцию мусульманского права.

Мусульманские ученые юристы, не порывая с основополагающими и традиционными началами шариата, выработали целую серию новых правовых доктрин и норм (фикх), имеющих сугубо юридическую природу. Из них особую известность и авторитет в мусульманском мире приобрел Абу Ханифа ибн Сабит, получивший титул «великий учитель», Малик ибн Анас, Мухаммед ибн Идрис Шафии, Ахмед ибн Ханбаль.

Доктринальная разработка мусульманского права учеными-юристами, внося в него логико-рационалистическое начало и имея своим следствием создание огромной массы новых правовых норм (усложнение фикха), не означала разрыва с классическим исламом, выраженным в Коране и в Сунне. Наоборот, презюмировалась, что такие новые нормы и доктрины являются истинными, идущими от ортодоксального ислама, если только они не извращены в самой судебной практике муфтиев и мусульманских правоведов (муджтахидов). Таким образом, в шариате сформировались представления о том, что ислам дает нормативные ориентиры на все случаи жизни и что правильное следование ему исключает возможность внутреннего противоречия между правовыми нормами, даже если внешне они исключают друг друга.

Все мусульманско-правовые школы в рамках одного и того же направления (как суннизм, так и шиизма) отличались друг от друга в юридическом отношении тем, что при обоих исходных позициях использовали различные рациональные способы формулирования позитивного права и на их основе применяли различные нормы по частным вопросам.

Основные разногласия между суннитами и шиитами заключаются в неодинаковом решении вопроса о преемстве верховной светской и религиозной власти. Сунниты являются сторонниками принципа выборности главы мусульманского государства и общины, тогда как согласно шиитской концепции верховная власть передается по наследству. Поскольку в исламе светская и религиозная власть неразделимы, шииты считают, что у кормила власти в идеале должны находиться духовные лица (имамы).

Шиитские правоведы, в отличие от суннитских, для подкрепления своих оводов юридического характера ссылаются не только на пророка, но и на шиитских имамов. Поскольку они признавали непогрешимость имама, мнение авторитетных правоведов муджтахидов для них приемлемо лишь в том случае, если оно выражает его волю.

Помимо вопроса о власти, суннитские и шиитские правовые школы разошлись в признании многих преданий сунны: шииты отказались признавать какие-либо сборники преданий, кроме тех, авторами которых являлись члены семьи пророка, в то время как сунниты включали в свои канонические сборники также хадисы сподвижников Мухаммеда.

Еще одной отличительной чертой шиитского понимания права является непризнание кияса как источника мусульманского права.

К X в. среди суннитов сложились четыре основные правовые школы - ханифитска, маликитская, шафиитская и ханбалитская, - по учению которых до сих пор живут мусульмане большинства стран Ближнего и Среднего Востока (за исключением стран, где преобладает шиизм, например Иран).

Все эти юридические школ имели свои особенности и были названы именами их основателей, которые еще в раннем средневековье сформулировали ряд юридических правил поведения и ввели в мусульманское право новые элементы. Беря своей отправной точкой Коран и сунну, эти школы делали из них различные выводы и шли самостоятельными путями в своих исследованиях.

Основателем первой суннитской правовой школы являлся Абу Ханифа ибн Сабит (699-767 гг.), известный среди мусульман как имам аль-Азам (великий имам). Этот крупный богослов и основатель фикха создал школу, которая до сих пор пользуется авторитетом среди всех школ мусульман-суннитов. В своих суждениях по юридическим вопросам Абу Ханифа избегал крайностей и опирался как на канонические, так и на рациональные доказательства. В качестве главных источников он брал Коран и сунну, иджму и кияс. Для его подхода к праву характерно преобладающее использование кияса и личного мнения, основанного на здравом смысле.

Одной из главных отличительных черт его учения является учет местных условий в правотворчестве и судопроизводстве.

Учение Абу Ханифы и его учеников давало мусульманским правоведам возможность относительно свободного действия в решении юридических вопросов в зависимости от конкретной обстановки, но в то же время, по мнению М.С. Хайдаровой, это таило в себе опасность произвольных действий шариатских судей. Ханифитская система права была воспринята аббасидскими халифами и рядом других государств мусульманского Востока. В настоящее время ее придерживается большинство мусульман-суннитов в Сирии, Египте, Иордании, Турции, Индии, Афганистане.

Основателем маликитской школы был Малик ибн Анас (713-795 гг.). Его труд «Аль-Муватта» считается одним из общепризнанных источников хадисов и теоретической основой этой школы. Учение, отраженное в «Аль-Муватте», является своего рода компромиссом между сборником преданий и трактатом по юриспруденции. Значительная часть этого труда состояла из судебных решений и мнений сподвижников пророка, которые давали ответы на практические вопросы юридического характера.

Большее значение Малик придавал букве Писания - Корану, а также Сунне. В случае же пробела в качестве источника права он использовал единогласное мнение (иджма), которое, однако, ограничивал мнением ученых города Медины, что придавало ему узкоместный характер. В случаях крайней необходимости Малик допускал личное усмотрение (рай). При вынесении самостоятельных суждений Малик разработал метод истислаха (решения ради пользы), заключавшийся в возможности руководствоваться при принятии решений интересами общего блага и отступать от некоторых норм, если они ему противоречат. Решения, принимаемые таким образом, не должны касаться вопросов веры и противоречить ей.

Маликитская доктринальная школа распространилась преимущественно в Северной Африке. В соответствии с законодательством, принятым в Ливии после 1971 г., наиболее авторитетные доктринальные произведения представителей маликитского мазхаба являются источником права в этом государстве. В Мавритании в 1980 г. был создан специальный уголовный суд, который вправе рассматривать дела на основе маликитской школы мусульманского права.

Воздавая должное Абу Ханифе и Малику ибн Анасу как своим учителям, Мухаммед ибн Идрис аш-Шафии (767-820 гг.) создал собственную школу, получившую название шафиитской. Разработанная им система права занимает как бы третье место между подходами Абу Ханифы и Малика ибн Анаса. Аш-Шафин придавал большое значение преданиям, но он не видел в них, подобно Малику ибн Анасу, единственного основания для решения дел. Не отвергая полностью рационального суждения и признавая кияс, он не уделял им такого большого внимания, как Абу Ханифа. Он стремился установить правила, при помощи которых из Корана и сунны можно было бы вывести нормы мусульманского права.

Четвертая ортодоксальная школа была основана учеником аш-Шафии Ахмадом ибн Ханбалом аш-Шейбани (780-855 гг.). Эта школа характеризуется ультраконсерватизмом. В отличие от трех первых толков, учение Ибн Ханбала опирается почти исключительно на Коран и предания, в которых он находил единственно верное толкование для объяснения текстов Корана. Основы его правовых выводов по правовым вопросам составили именно хадисы. Ибн Ханбал самым критичным образом отрицал значение кияса в юриспруденции и был принципиальным противником каких бы то ни было нововведений (бида). Он стремился возвратить исламу его первобытную чистоту и простоту, а потому строже своих предшественников придерживался буквы Корана и сунны.

Одной из характерных черт этого толка выступала особая жестокость системы наказаний. Крайним консерватизмом, непризнанием каких-либо новшеств, буквалистским исследованием хадисов и Корана как единственных источников права ханбалиты снискали себе печальную славу инициаторов кровавых столкновений.

В X в. широкое распространение получила захиритская правовая школа, основанная Дуадом аз-Захири (ум. 883 г.). Правоведы этой школы в юридических решениях полностью отвергали суждения по аналогии, а иджму в качестве источника права допускали лишь в случае крайней необходимости и ограничивали ее кругом сподвижников пророка.

Мусульманские правовые школы отличались друг от друга не только с точки зрения признаваемых источников мусульманского права, но и по своему подходу к отдельным институтам шариата. Так, по вопросам собственности наибольшее различие было связано с трактовкой правового положения вакфов - имущества, изъятого из оборота и предназначенного на благотворительные религиозные цели. По мнению суннитских правоведов, имущество становилось вакфной собственностью после фактической передачи этого имущества лицу, в чью пользу назначен вакф.

Шиитские правоведы считают, что вакф возникает с момента устного или письменного заявления лица, передавшего свое имущество для использования в благотворительных целях. Он не имеет права учреждать вакф в свою пользу. Более того, при жизни такое лицо не имеет права уреждать вакф в пользу членов своей семьи. Оно может лишь выделить имущество на построение и содержание для себя гробницы или на расходы по молитвам в свою пользу.

Шиитское направление в исламе имеет собственные школы богословия и права: джафаритскую, исламистскую и зайдитскую. Наибольшим влиянием пользуется джафаритская богословско-правовая школа, основанная Джафар ас-Сидиком (702 - 765 гг.). Отличительной чертой всей шиитской правовой системы является неприятие аналогии (кийас) как источника права, прочно утвердившееся с VIII в. и основанное на том, что выводы, полученные в результате умозаключения по аналогии, являются лишь вероятностными, а не строго достоверными. Шииты выделяют следующие четыре основных источника права: Коран, Предание (Сунна), иджма (единогласное мнение) и акл (разум или обращение к разуму). Последний является только шиитским источником. В Иране, где большинство мусульман составляют шииты, право восприняло в качестве источника выводы джафаритской школы мусульманского права.

Формирование основных суннитских мазхабов завершилось к X-XI вв., и в это же время возникла концепция о «закрытии врат иджтихада». В теории мусульманского права под иджтихадом понимается право принятия свободного решения авторитетным правоведом (муджтахидом) и творческая разработка юридических и религиозных норм в случае умолчания Корана и Сунны. После «закрытия врат иджтихада» появление новых мазхабов стало невозможным, и начался «век таклида» (подражания, следования авторитетам). Отныне правоведы должны были выбирать уже существующие школы. Утвердилась идея, что только авторитетные ученые прошлого имели право на самостоятельное толкование Корана и Сунны. Со временем различия между четырьмя суннитскими мазхабами стали стираться, и в настоящее время каждый мусульманин-суннит может обратиться к судье, принадлежащему к любой из четырех школ.

Деятельность основных школ-мазхабов способствовала дальнейшему развитию мусульманского права, рациональному осмыслению новых явлений общественной жизни, выработке целого ряда абстрактных правил, отказу от некоторых явно устаревших («пережиточных») норм. Но постепенно углублялись противоречия и расхождения между этими школами по важнейшим вопросам права.

Ряд самостоятельных школ возник и на базе шиизма: исмаилитская, джафаритская, зейдитская и др. Таким образом, к концу Средневековья шариат, доктринальная и нормативная основа которого усложнилась и претерпела существенные изменения, стал чрезвычайно сложным и необычным правовым явлением.

2. Основные институты мусульманского права

2.1 Правовое регулирование имущественных отношений

Хотя шариат не знал как такового деления права на отдельные отрасли, гражданско-правовые отношения. В частности право собственности, договорное и деликтное право, получили в нем заметное развитие.

Особое внимание в шариате уделялось «праву личного статуса». В Арабском халифате, как и во многих других государствах средневекового Востока, не сложился особый сословный строй с присущей ему иерархией неравноправных сословно-корпоративных групп. По мусульманскому праву юридическое положение лица определялось его вероисповеданием. Полноправный личный статус по шариату имели только мусульмане. Лица, исповедовавшие христианство или иудаизм (так называемые зиммии), находились в приниженном положении и были обязаны платить тяжелый государственный налог (джизья). Нормы шариата применялись к ним лишь в тех случаях, когда они заключали сделки с мусульманами или совершали преступления. Развитие социальных отношений оказало влияние на положение рабов. Они не признавались субъектами права, но могли с согласия своих хозяев вести торговые операции и приобретать право собственности на имущество. Отпуск рабов-мусульман на волю рассматривался как богоугодное дело.

Характерной чертой правового статуса личности по шариату являлось также неравенство мужчины и женщины. Однако положение женщины в семье не было приниженным, особенно в тех случаях, когда она исправно выполняла свой семейный долг.

Поскольку согласно религиозным представлениям шариата субъектом права являлся лишь Аллах, то мусульманин рассматривался как носитель установленных богом обязанностей. Лишь в той мере, в какой он соблюдал свой религиозный долг, следуя велениям ислама, он получал право на предусмотренные шариатом притязания и на другие юридические возможности. Поэтому мусульманские правоведы разрабатывали не столько вопрос о правоспособности, сколько вопрос о дееспособности лица, т.е. о его возможности участвовать в сделках и в иных правовых актах. Гражданско-правовая дееспособность рассматривалась в качестве необходимого условия для приобретения имущественных прав. В полном объеме дееспособность предоставлялась лицам, достигшим совершеннолетия и находившимся в здравом рассудке. Право устанавливать факт достижения совершеннолетия в каждом отдельном случае осуществлялось судьей, который решал этот вопрос по своему усмотрению. Было известно также понятие ограниченной дееспособности для малолетних, слабоумных, лиц, находившихся в состоянии опьянения и проч.

Важное место в мусульманской правовой доктрине занимали нормы, регламентирующие имущественные отношения. Прежде всего, в правовой доктрине было закреплено представление об имуществе как об объекте вещных прав. Особую категорию составляли вещи, которые не могли или не должны были находиться в собственности мусульманина. Это воздух, море, пустыня, мечети, водные пути и т.п. Не признавалась собственностью мусульман и на так называемые «нечистые» вещи - вино, свинину, книги, противоречащие положениям ислама, и т.д. Нередко в ходе арабских завоевательных походов эти вещи подвергались уничтожению, хотя вопрос о праве на истребление имущества, принадлежащего неверным, был спорным и толковался по-разному в различных мазхабах. Мусульманскому праву было известно также деление вещей на движимые и недвижимые, заменимые и незаменимые, характризующиеся индивидуальными признаками и не имеющие таковых и т.д. Большое внимание мусульманские правоведы уделяли классификации земельных имуществ. В особые группы выделялось государственное имущество, земли, принадлежащие частным лицам, брошенные и непригодные для обработки земли.

Среди земельных прав выделяли:

- Хиджаз - земли, на которых, по преданию, жил пророк Мухаммед. Эти земли имели особый правовой статус, здесь могли селиться только мусульмане, здесь нельзя было рубить деревья, охотиться.

- Мульк - категория земель, находившихся в частной собственности.

- Икта - условное земельное держание, выделяемое за службу.

- Вакф (вакуф) - земли, принадлежавшие религиозным учреждениям (мечетям, медресе), переданные собственником религиозным или благотворительным организациям. Лицо, установившее вакф, теряло право собственности, но сохраняло право управления имуществом и на часть доходов от него.

В шариате подробно определялись способы возникновения права собственности, причем по некоторым из них правоведы, представители разных мазхабов, высказывали разноречивые мнения. Завоевательные походы арабов с большой остротой поставили вопрос о правомерности военных захватов, о самом порядке возникновения права собственности на захваченное имущество. Завоеванные земли по общему правилу рассматривались как собственность государства и поступали в распоряжение халифов и эмиров. Правовой статус иного имущества, добытого у неприятеля, определялся прежде всего в зависимости от того было ли оно получено насильственным или ненасильственным путем. Имущество, захваченное силой, делилось на несколько частей, размер которых по-разному определялся в отдельных мазхабах. Одна из них переходила в собственность добытчика, вторая должна была быть передана государству, третья - мечетям. Шариату были известны и такие способы приобретения права собственности, как наследование, договор, находка вещи. В последнем случае своеобразным было то, что владелец земли, нашедший на своем участке чужую вещь, становился ее собственником.

Сложившейся в мусульманских государствах строй отношений собственности тщательно регламентировался и охранялся нормами шариата. Праву частной собственности приписывалось божественное происхождение, оно рассматривалось как постоянное и неограниченное. А собственник имел абсолютную свободу распоряжения своим имуществом. Незыблемость частной собственности выводилась непосредственно из Корана, где говорилось: «И не простирай своих глаз на то, чем Мы наделили некоторые пары».

Особый правовой режим имели земли, составлявшие первоначальную территорию мусульманской общины (Мекка с прилегающей территорией), которые назывались хиджаз. На этих землях могли селиться только мусульмане, здесь нельзя было рубить деревья, охотиться и т.п. Население покоренных земель, как правило, теряло свои собственнические права, которые переходили государству. Землевладельцы же рассматривались теперь, как арендаторы и обязаны были платить тяжелый налог (харадж).

Частная феодальная собственность в Арабском халифате (мульк) имела подчиненное значение по сравнению с государственной собственностью и общинными землепользованием и не получила широкого распространения. В отличие от феодальной собственности в странах Европы она не имела иерархической структуры, не связывалась условиями службы. С ростом государственного земельного фонда и развитием феодальных отношений получили распространение и условные формы земельных владений. Часть захваченных земель стала предоставляться отдельным представителям феодальной верхушки за военную или государственную службу (икта). Владелец такой земли (мукта) получал право собирать в свою пользу подати с подвластного населения. Поскольку икта со временем стала передаваться по наследству, по своему фактическому положению она приближалась к землям, закрепленным на праве собственности. Согласно первоначальному толкованию Корана пресная вода, так же как и воздух. Считалась общим достоянием. Но постепенно колодцы, пруды и мелкие озера переходили в собственность крупных землевладельцев. Лишь значительные реки и озера по-прежнему входили в общую систему общинной и государственной собственности, что определялось необходимостью совместных ирригационных работ, осуществляемых под контролем должностных лиц.

Имущество, составляющее вакуф, не могло быть предметом купли-продажи, залога и т.д. Вакуфные земли, однако, могли сдаваться в аренду или обмениваться на равноценное земельное имущество. Данный институт широко использовался богатой верхушкой с целью уклонения от уплаты высоких налогов, поскольку имущество, составляющее вакуф, освобождалось от государственного обложения.

В шариате в отличие от римского права не сформировалась общая концепция обязательства, но практические вопросы договорного права, опосредовавшего торгово-денежный оборот, получили всестороннюю разработку. Обязательства делились на возмездные и безвозмездные, двусторонние и односторонние, срочные и бессрочные. Характерным для мусульманского общества было распространение специфических односторонних обязательств - обетов. Договор по шариату рассматривался как связь, возникающая из взаимного соглашения сторон. Так, в качестве общего принципа мусульманского права было закреплено следующее правило: «Содержание сделок определяется целями и смыслом, а не словами и грамматическими формами». Заключенные договоры рассматривались как незыблемые. Обязанность соблюдать «свои доверенности и договоры» считалась, согласно Корану, священной. Недействительными признавались договоры, заключенные с безнравственными целями с использованием «нечистых» или изъятых из оборота вещей.

Мусульманские правоведы не ставили жестких условий, касающихся формы выражения воли сторон в договоре. В практике шариатских судов были разработаны общие правила толкования договоров. В частности, договоры толковались, исходя из их общего смысла, а не словесной формулы. Условия договора могли быть выражены в любом виде: в документе, в неофициальном письме, устно. В шариате подробно регламентировались различные виды договоров: купля-продажа, заем, дарение, наем, ссуда, хранение, товарищество и т.д. В связи с широким развитием торговли одним из наиболее разработанных договоров была купля-продажа. О правомерности торговли «по взаимному согласию» говорилось еще в Коране. Договор купли-продажи допускался лишь в отношении реально существующих вещей, и только в халифском мазхабе признавалась продажа вещей, которые должны быть произведены в будущем. В случае обнаружения скрытых недостатков в купленных вещах покупатель мог расторгнуть договор.

В шариате содержались положения, которые формально осуждали ростовщичество. Еще в Коране говорилось, что «Аллах разрешил торговлю и запретил рост». Но на практике этот запрет часто нарушался. Запрещалось обращать должника в рабство за неуплату долгов, но его можно было заставить отработать свой долг кредитору. Такая форма расчета с кредитором соответствовала развитию феодальных форм эксплуатации.

Большое внимание в мусульманском праве уделялось отношениям имущественного найма, прежде всего аренде земли. Было известно несколько видов найма, причем первостепенное внимание уделялось вопросам размера и порядка взимания арендной платы в пользу собственника. Широкое распространение в арабском обществе получили договоры союза и товарищества. Это договорно-правовая форма использовалась для совместного орошения земли, снаряжения торговых караванов и т.д.

2.2 Правовое регулирование семейных отношений

Мусульманская религия и шариат рассматривают безбрачие как нежелательное состояние, а брак как религиозную обязанность мусульманина.

Брак, по мусульманскому праву, - это заключение договора, по которому женщина перестает быть посторонней, «запретный» для мужчины с которым она вступила в брачный союз. Для этого необходимо прочитать формулу бракосочетания.

Но на деле брачный договор нередко выступал как своеобразная торговая сделка. В брачном договоре оговариваются размеры махра, калыма и приданного. Махр - это выкуп за невесту, который жених должен ей выплатить. Калым - это тоже выкуп за невесту, но выплачивается он ее родителями. Помимо этих, существует прямо противоположный обычай приданного, то есть «приплаты» за невесту, которую дает семья невесты семье жениха. Формально для заключения брака требовалось согласие сторон, в том числе и невесты (только шафииты не считали такое согласие обязательным). Но поскольку считалось, что волю невесты вправе выразить родители, брачный договор часто превращался в замаскированную форму продажи девушки. Фактически отец распоряжался брачной судьбой дочери, стремясь при этом получить максимально высокий выкуп.

В связи с попытками обойти выплату выкупа за невесту в шариате возникают несколько видов брака. Умыкание - парень крадет невесту и скрывается с ней в горы, лес, а родственники девушки пускаются в погоню, но чаще всего дело заканчивается выплатой незначительного калыма. Обменный - две семьи обмениваются невестами, не прибегая к выкупу. Отработка - жених вместо калыма должен был отработать в хозяйстве тестя. Таким образом, мусульмане пытались добиться, чтобы каждый смог исполнить свою обязанность - жениться, ведь не все слои арабского общества могли позволить себе выплату махра.

У шиитов допускался временный брак, заключенный на определенный срок. По шариату мусульманин не имел права вступать в брак с неверующими и отступниками от ислама. Браки, заключенные с нарушением этих условий, расторгались. Но мусульманину разрешалось жениться на женщинах, исповедующих другую религию, поскольку предполагалось, что муж обратит свою жену в мусульманскую веру. Женщине-мусульманке было запрещено выходить замуж за иноверца.

Коран признавал за мусульманином право иметь до четырех жен одновременно. Кроме того, можно было иметь наложниц из числа рабынь. Но муж обязывался предоставить каждой жене имущество, жилище и одежду, которые соответствовали его положению. На практике содержать несколько жен, а тем более специальные гаремы с невольницами, могли лишь представители верхушки арабского общества. Мусульманская религия обосновывала приниженное и зависимое положение женщины в семье. Превосходство мужа определялось следующим указанием в Коране: «Мужья стоят над женщинами потому, что Аллах дал одним преимущество перед другими и за то, что расходуют из своего имущества». Жена не участвовала в расходах по дому, которые возлагались на мужа, но была обязана вести домашнее хозяйство, воспитывать детей. Ее право участвовать самостоятельно в имущественном обороте было крайне ограничено. Маликиты, например, считали, что жена без согласия мужа может распоряжаться не более чем третьей частью своего имущества. Коран разрешал мужу применять к жене различные наказания, включая телесные: «А тех, кто непокорности которых вы боитесь, увещайте и покидайте их на ложах, и ударяйте их».

В мусульманском праве подробно определялись поводы к разводу и его процедура. Любой из четырех браков мог быть расторгнут, число последующих браков и разводов не регламентировалось. Шариат знал несколько видов разводов, различавшихся как по своей процедуре, так и по его юридическим последствиям. Например, был возможен временный развод, предусматривающий своеобразный испытательный срок. Хотя поводы для развода были точно определены (отступничество от ислама и т.д.), муж мог развестись с женой без объяснения причин в упрощенной форме (талак), произнеся одну из установленных фраз: «ты отлучена» или «соединись с родом». В случае развода муж должен был выделить жене необходимое имущество «согласно обычаю». Разведенная женщина в течение трех месяцев оставалась в доме бывшего мужа, чтобы определить, не является ли она беременной. В случае рождения ребенка он должен был быть оставлен в доме отца. Жена могла требовать развода только через суд, ссылаясь лишь на строго очерченные основания: муж имел физические недостатки, не выполнял супружеских обязанностей, жестоко обращался с женой или не выделял средств на ее содержание.