Договор о поставке как разновидность торгового договора

При рассмотрении вопроса о том, является ли цена существенным условием договора поставки, можно присоединиться к мнению Р.А. Маметовой: «Условие о цене применительно к договору поставки специально не регулируется. Следовательно, в силу общих положений о купле-продаже она не относится к существенным условиям этого договора. Цена договора обычно согласуется его сторонами. В тех случаях, когда договор был юридически действительным образом заключен, но в нем прямо или косвенно не оговаривалась цена или не предусматривался порядок ее определения, считается, что стороны, при отсутствии какого-либо указания об ином, подразумевали ссылку на цену, которая в момент заключения договора обычно взималась за такие товары, продававшиеся при сравнимых обстоятельствах в соответствующей области поставки». Таким образом, не согласование цены, также может быть решено без расторжения или признания договора не заключённым. Однако такое утверждение может быть подвергнуто критике.

Предмет договора - как правило, вещи, определенные родовыми признаками. Из анализа норм, регулирующих договор поставки, явствует, что права покупателя включают право на замену некачественного товара, восполнение недопоставки у других лиц с отнесением на поставщика расходов на их приобретение. Можно сделать вывод, что вещи индивидуально-определенные не могут быть предметом договора, поскольку данная категория объектов гражданских прав в принципе не подлежит замене. Недвижимость, сельскохозяйственная продукция, энергия, имущественные права предметом договора поставки не выступают, так как регулируются другими нормами права.

Изучение применения договора поставки позволяет назвать предмет этого договора - товар (сырье, материалы, комплектующие изделия и др.), предназначенный для продажи в целях материального обеспечения производственных и иных организаций и учреждений, т.е. материальные ресурсы, необходимые в производственной и иной деятельности всех видов производственных и иных организаций и учреждений.

Поставке подлежат вещи, относящиеся к категории движимых: сырье, строительные материалы, станки, продовольственные товары и т. п., а также отдельные вещи, относимые к недвижимым (суда, летательные аппараты и др.).

По степени обработки товары делятся на сырьевые, полуфабрикаты и готовые изделия. К последним относятся, в частности, потребительские товары.

По характеру потребления:

1) товары кратковременного пользования (в том числе разового потребления, например, продукты питания);

2) товары длительного пользования (холодильники, мебель, автомашины и т.п.);

Другой принцип деления связан с взаимной зависимостью потребительских свойств товаров: взаимодополняемые и взаимозаменяемые товары. Взаимодополняемые товары в совокупности удовлетворяют одну и ту же потребность, например, фотоаппараты и химикалии для фотолюбителей. Взаимозаменяемость практически никогда не бывает абсолютной, но в определенных условиях приемлемой - говядина и свинина, мотороллер и мотоцикл и т.п. Снижение цен на один из элементов пары взаимодополняемых товаров ведет к увеличению спроса на другой. Для взаимозаменяемых товаров ситуация обратная: уменьшение цены на один элемент пары приводит к уменьшению спроса на другой.

Товар по договору поставки может быть передан другой стороне не только в собственность, но и на праве хозяйственного ведения либо на праве оперативного управления. А по договору оптовой купли-продажи товар может передаваться только в собственность, поскольку в конечном счете он подлежит отчуждению в собственность гражданину по договору розничной купли-продажи. Это важное отличие договора оптовой купли-продажи от договора поставки с точки зрения вида вещных прав, возникающих у покупателя.

Определение предмета договора в силу закона является существенным условием договора, не имеющий такого указания договор считается недействительным.

Фиксируя предмет, необходимо использовать точное и наиболее употребительное название, не допускающее подмены, а также при необходимости отразить существенные характеристики и отличительные признаки товара. Если же последний обладает сложными техническими свойствами, то в договор включаются специальные разделы ("Технические условия", "Техническая спецификация").

Также различают товары простого и сложного ассортимента. К первым относят товары, состоящие из небольшого количества видов или сортов (овощи, поваренная соль, хозяйственное мыло и т.д.). Товары, имеющие в пределах одного вида внутреннюю классификацию по различным признакам (фасон, размер и т.д.), относятся к товарам сложного ассортимента (обувь, одежда и т.д.).

Как уже упоминалось выше, одним из наиболее важных условий является количество товара. Способы определения количества товара в договоре поставки в целом аналогичны общим правилам о купле-продаже, то есть продавец обязан передать обусловленное договором количество продукции (товара).

Количество товара, подлежащего передаче покупателю, определяется в соответствующих единицах измерения: мерами веса, длины, площади, в штуках - в зависимости от специфики товара - или в денежном выражении^. Количество поставляемой продукции, может исчисляться условно, исходя из количества погруженных мест в вагоне, контейнере и т.д.

Так, если единицей измерения является вес, то в тексте соглашения необходимо указать его вид:

1) нетто (вес товара без тары и упаковки);

2) брутто (с тарой и упаковкой - внешней, внутренней и упаковочными материалами);

3) полу брутто (вес вместе с внутренней упаковкой);

4) нетто-брутто (вес товара с тарой, когда стоимость тары включается в стоимость товара: тара составляет не более 1-2% веса товара, и цена товара в упаковке мало чем отличается от цены такой же весовой единицы товара).

При определении количества товара могут использоваться нестандартные единицы измерения: мешок, пачка, коробка, бутыль и т.п. Однако во всех случаях во избежание недоразумений необходимо уточнить вес мешка, пачки, коробки, объем бутыли и т.п.

В договорах на поставку сырьевых товаров (угля, руды, металлов, нефтепродуктов и т.п.), поставляемых насыпью, навалом, наливом, а также ряда продовольственных товаров, когда точный вес товара определить невозможно, дозволяется использование обозначения количества с дополнительной оговоркой «около», допускающей отклонение фактически поставленного товара от обусловленного в контракте. Связано это с тем, что соблюдение условия о поставке точного количества относительно определенных видов товаров (особенно при его перевозке) оказывается на практике невозможным, в силу естественной убыли, усушки и других аналогичных потерь. На практике допускается делать соответствующую запись в интервале от 1,5 до 10%, но при этом стороны должны обусловить, кому из них принадлежит опцион (т.е. право выбора). При отсутствии указания об этом действует общее правило статьи 285 ГК РК, право выбора принадлежит должнику - в данном случае поставщику.

В тех случаях, когда количество товара определяется в денежном выражении, изменение обусловленной договором цены товара на стадии исполнения договора не должно влиять на условие договора о количестве, если стороны не оговорили иное

Количество товара может быть определено иным способом - путем установления в договоре порядка его определения. Особенно это актуально для долгосрочных договоров поставки, когда количество подлежащих поставке товаров определяется на первый год или на менее продолжительный период. В связи с этим в договоре должен быть установлен порядок согласования количества подлежащих поставке товаров на последующие периоды (порядок согласования спецификаций).

Следующим рассматриваемым условием является ассортимент. Стороны определяют ассортимент с учетом правил, установленных в статьях 420, 465 ГК РК. Приоритет при определении ассортимента представлен заказу (предложению) покупателя. В соответствии с деловыми обыкновениями, стороны, как правило, указывают ассортимент в спецификации. В деловой практике известны два способа определения ассортимента: в годовых и долгосрочных договорах поставки. Стороны могут определить групповой ассортимент на год и установить при этом срок и сроки согласования развернутого ассортимента в дальнейшем, либо договориться об ассортименте товаров на весь срок действия договора, с включением в договор условий о порядке и сроках внесения изменений в согласованный ассортимент.

Условие об ассортименте товаров ГК РК регулирует применительно к случаю восполнения недопоставки [ст. 465 ГК РК]. Так, если недопоставленный товар должен был передаваться в определенном ассортименте, восполнение недопоставки по общему правилу должно осуществляться в том же ассортименте товаров, установленном для периода, в котором допущена недопоставка.

В соответствии со статьей 465 ГК РК в процессе исполнения договора поставки по инициативе каждой из сторон возможно достижение соглашения об изменении ассортимента товаров. Согласие покупателя на замену желательно выразить в письменной форме и до передачи товаров. Письменная форма желательна как в случае замены ассортимента по инициативе поставщика, так и тогда, когда инициатива исходит от покупателя, поскольку такое согласование является, по существу, изменением условий договора об ассортименте товаров.

Количество и ассортимент товаров относятся к условиям договора поставки, определяемым усмотрением сторон.

Под качеством понимается потенциальная полезность продукта, объективно ему присущая вне зависимости от условий, которые случайно могут сложиться у потребителя, что ориентирует изготовителя на условия, для использования в которых предназначено изделие, и позволяет не нести дополнительных издержек, для достижения хороших показателей в любых условиях потребления. Среди правовых актов, которые закрепляли качество продукции, можно упомянуть Закон СССР «О качестве продукции и защите прав потребителей», где под качеством продукции понималась совокупность свойств изделия обслуживающих его пригодность удовлетворять определённые потребности в соответствии с его назначением. Сегодняшнее представление о качестве никаких существенных изменений не претерпело: «при отсутствии в договоре условий о качестве товара продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для целей, для которых товар такого рода обычно используется».

Для определения качества существуют требования. Так, например, надлежащее качество может определяться в правовой форме нормативными, административными актами, договорами, устанавливающими пределы пригодности изделия по назначению с помощью указания на технические условия или описания, образцы. Также стороны могут в договоре установить гарантийные сроки более продолжительные, чем предусмотрено стандартами или техническими условиями.

Действующим законодательством предоставлена возможность продажи товара по образцу, и (или) по описанию покупателя.

При поставке имеет значение соответствие поставляемой продукции обязательным требованиям к качеству поставляемой продукции, установленным законодательными актам.

Кроме того, по соглашению между поставщиком и покупателем может быть поставлена продукция, соответствующая повышенным требованиям к качеству по сравнению с обязательными требованиями, установленными в порядке, предусмотренном законодательными актами.

В международной практике при продаже товаров с аукциона, со складов применяется такой способ определения качества как предварительный осмотр. В договоре поставки такой способ обозначается словами «осмотрено-одобрено». При этом покупателю предоставляется право осмотреть всю партию товара в установленный срок. Поставщик (продавец) гарантирует, что качество товара будет таким, каким его нашел при осмотре покупатель.

В договорах поставки металла, руды, угля и т.п. показателем качества является содержание тех или иных веществ в процентном соотношении (например, основного вещества и примесей).

Существует способ для определения качества, который именуется «тель-кель» - такой, какой есть. Этот способ при поставке исключает ответственность поставщика за качество товара и вменяет покупателю обязанность принять товар, если он соответствует наименованию. Таким образом, понятие качество поставляемой продукции должно охватывать такие критерии, как:

1) цель использования поставляемой продукции;

2) обязательные требования к существенным свойствам соответствующей продукции, установленные в законодательном порядке;

3) требования, установленные соглашениями сторон в договоре;

4) требования к показателю той или иной продукции, принятые обычаями делового оборота.

При договоре поставки особое значение имеет гарантия качества товара. Действующее законодательство определяет гарантийный срок как определенный период времени, в течение которого товары должны быть пригодными для целей, для которых товары такого рода используются [п. 1 ст. 425 ГК РК]. Гарантия качества распространяется и на все составляющие его части (комплектующие изделия), если иное не предусмотрено договором.

Закон выделяет два вида гарантии: законную и договорную. Сущность законной гарантии заключается в следующем: товары должны соответствовать требованиям, предъявляемым к их качеству в момент передачи покупателю, если иной момент определения соответствия товаров этим требованиям не предусмотрен договором, и в пределах разумного срока должен быть пригодным для целей, для которых товары такого рода обычно используются.

В случае установления в договоре гарантии качества продавец обязан передать покупателю товар, который должен соответствовать требованиям, предъявляемым к его качеству, в течение определенного периода времени, установленного договором.

От гарантии качества необходимо отличать сроки службы и сроки годности. Срок годности - это определенный законом, иными правовыми актами, государственными стандартами или иными обязательными правилами период времени, по истечении которого потребляемый товар считается непригодным для использования по назначению. Срок службы - установленный изготовителем период времени, в течение которого потребителю обеспечена возможность безопасного использования товара по назначению. Срок службы в отличие от срока годности следует исчислять не с момента поставки (продажи) товара, а с момента изготовления товара, и он не может быть уменьшен или увеличен по соглашению сторон.

Проблемным является вопрос разграничения качества и комплектности продукции, под которой понимается «наличие в поставляемой продукции (товаре) такой совокупности ее составных частей (деталей, принадлежностей, запчастей и т.д.), которая позволяет использовать продукцию в соответствии с ее назначением» [25, с.27].

Вопросы недоброкачественности, некомплектности, предлагается решать в зависимости от того, должны ли комплектующие части составлять с поставленной вещью единое целое, то есть сборка должна входить в обязанности поставщика (изготовителя) или они должны входить в обязанности поставщика в комплекте с главной вещью (как принадлежность в не присоединённом состоянии). Решение этого вопроса, является важным, так как от него зависит выбор действий поставщиком (допоставка недостающих деталей и установить их на основном изделии, или просто доукомплектовка вещи).

Большое значение имеет цена договора. Она отражает интерес покупателя к товару. Цена договора обычно согласуется его сторонами. Однако если договор был заключён без указания цены можно использовать пункт 3 статьи 385 ГК РК: «В случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, считается, что исполнение договора должно быть произведено по цене, которая в момент заключения договора при сравнимых обстоятельствах обычно взималась за аналогичные товары, работы или услуги».

В отношении определении цены, интересно мнение В.В. Витрянского: «Есть общие правила, согласно которым цена в договоре определяется по соглашению сторон, а соглашение может быть разное: цена может быть определена в твёрдой сумме, либо могут быть оговорены условия, которые позволяют определить её в момент оплаты». В соответствии с этим, можно сделать вывод о том, что стороны могут определить в договоре договорную цену следующих видов: твердофиксированную и условно фиксированную.

Твердофиксированная цена устанавливается на поставку широкого круга товаров массового и серийного производства, типовой техники и т. д.

Условно фиксированная цена (во внешнеторговой практике ее называют скользящей) устанавливается при поставках новой техники, оборонной продукции. Указанная цена определяется в договоре условно и в дальнейшем производится ее поэтапная корректировка с учетом изменения ценообразующих элементов по методу, который стороны согласовали между собой. Установление такой цены выгодно в период резкой инфляции и постоянного совершенствования способа производства, ведущего к удешевлению стоимости продукции.

Иногда, в оговариваемых законом случаях, может предусматриваться государственное регулирование цен. В Республике Казахстан такое регулирование цен обычно осуществляется по решению антимонопольного органа на товары (работы, услуги) субъектов рынка, занимающих доминирующее (монопольное) положение на соответствующем товарном рынке.

Важным, также, является и условие о цене единицы товара, стоимости всего поставляемого по договору товара и порядке расчетов по договору.

Условие о расчетах в договоре поставки является одним из наиболее значимых. Самое большое количество претензий и исков, предъявляемых в связи с неисполнением обязательств по договорам, связано с ненадлежащим исполнением или неисполнением именно условий по расчетам за товар.

Выбор формы расчетов когда предприятие выступает в качестве Поставщика, зависит от степени риска неисполнения Покупателем обязательства по оплате, расходов Поставщика по осуществлению расчетов. Этот выбор также определяется соотношением во времени поставки товара и оплаты за него. С учетом этого при оптимальном выборе форма расчетов в договоре поставки будет выполнять еще и функции правового средства обеспечения обязательства.

При формировании условий договора поставки о порядке расчетов следует учитывать два основных момента: учет будущей планируемой деятельности по выполнению договора (в данном случае - по осуществлению платежа) и учет обстоятельств, которые могут возникнуть в будущем и воспрепятствовать деятельности в соответствии с договором. Особенность данного условия - в возможности сочетать оба этих момента, поскольку условие о порядке расчетов несет на себе одновременно как функцию регулирования - определение будущих действий (в основном покупателя (или плательщика)) по осуществлению платежей за поставленный товар, так и функцию средства защиты от возможных недопоставок товара или неосуществления платежей. Если учитывать планирование деятельности, то целесообразно условия о расчетах помещать в одном разделе договора с условием о цене. В пользу такой структуры модели договора говорит объединение в одном разделе определительного условия (о цене) и исполнительного условия по оплате стоимости товара, которое возможно осуществить только при наличии этого определительного условия.

Форма расчетов должна соответствовать выбранному сторонами моменту оплаты в соотношении с моментом поставки товара по договору.

Выделяют момент оплаты в соотношении с моментом передачи товара:

1) непосредственно до или после передачи товара; предварительная оплата;

2) оплата товара, переданного в кредит (последующая оплата);

3)оплата товара в рассрочку (уплата цены переданного товара не сразу

4) полностью, а согласованными частями и в согласованные в договоре сроки.

Наиболее выгодным и простым для поставщика является условие о расчетах за товар в виде полной предварительной оплаты товара, осуществляемой в форме платежного поручения покупателя своему банку. Эта форма расчетов наиболее надежно обеспечивает исполнение обязательства по оплате, поскольку денежные средства поступают до отгрузки товара и не требуется никаких связанных с расчетами расходов со стороны поставщика.

У покупателя в этом случае нет гарантии своевременной поставки товара и, кроме того, он заранее несет потери, связанные с отвлечением из оборота денежных средств, фактически давая беспроцентную ссуду поставщику. Поэтому часто покупатель настаивает на включение в договор условия оплаты против получения счетов, отгрузочных и иных документов.

Часто используется оплата чеком против представления реестров счетов, отгрузочных и иных согласованных в договоре документов. Эта форма расчетов удобна тем, что уменьшает до минимума разрыв во времени между передачей товара покупателю и оплатой его поставщику, поскольку позволяет осуществить эти действия взаимосвязано простым обменом документов, подтверждающих отгрузку товара, на чек.

Расчеты за товар по договору поставки могут осуществляться путем простого погашения взаимной задолженности.

В соответствии с пунктом 1 статьи 460 ГК РК: «Договор поставки может быть заключен на один год, на срок более одного года (долгосрочный договор) или на иной срок, предусмотренный соглашением сторон». Таким образом, срок (или сроки) исполнения договора определяется его сторонами. Но в той же статье законодатель предусмотрел норму на случай, когда в договоре срок его действия не определён: «Если в договоре срок его действия не определен и не вытекает из существа обязательства, договор признается заключенным на один год». В пункте 2 статьи 460 ГК РК упоминается о том, что если в долгосрочном договоре количество подлежащего поставке товара или иные условия договора определены на год или на более продолжительный срок, в договоре должен быть установлен порядок согласования сторонами соответствующих условий на последующие периоды до окончания срока действия договора. При отсутствии в договоре порядка согласования договор признается заключенным соответственно на один год или на срок, на который согласованы условия договора. Важность срока при заключении договора поставки подтверждает судебная практика. Так при не передаче товара в обусловленный срок, суды, основываясь только на ст. 458 ГК РК делают следующий вывод: «Таким образом, срок в данном договоре является существенным условием». Приходя к такому основанию суды, применяют ст. 401 ГК РК и расторгают договор.

Со сроками поставки тесно связаны периоды поставки. Последние определяются сторонами в пределах общего срока действия договора. Срок поставки может быть определен конкретной календарной датой или периодом времени, например, в течение 15 дней после начала навигации. Сроки устанавливаются с учетом необходимости бесперебойного обеспечения потребителя, а также длительности производственного цикла у поставщика. Таким образом, с помощью установки периодов поставки, она регулярно осуществляется отдельными партиями. В таких случаях общее количество товара делится на части и стороны согласовывают сроки (периоды) поставки. Договор поставки обычно предусматривает передачу покупателю товаров отдельными партиями в течение срока договора, то есть определенную периодичность поставок. Периодичность (график) поставок должна определяться обычаями делового оборота. Договор поставки обычно рассчитан на длительный срок исполнения. В соответствии со ст. 278 ГК РК обязательства, рассчитанные на длительные сроки исполнения, должны исполняться равномерно, в разумные для данного вида обязательства периоды (день, декада, месяц, квартал и т. п.), если иное не предусмотрено законодательством или условиями обязательства, либо не вытекает из существа обязательства или обычаев делового оборота. Из пункта 1 статьи 461 ГК РК следует, что по договору поставки, в котором не определены периоды поставок, поставщик обязан передавать товары покупателю равномерными партиями помесячно. Наряду с определением периодов поставки, в договоре может быть установлен график поставки товаров (декадный, суточный, часовой и т.п.).

Из существенного характера условия о сроке в договоре поставки вытекает правило о невозможности досрочной поставки товаров без согласия покупателя. Товары, поставленные досрочно и принятые покупателем, засчитываются в счет количества товаров, подлежащих поставке в следующем периоде. Однако такое согласие на принятие товаров может быть заранее предусмотрено в договоре, либо даваться по просьбе заинтересованной стороны в отношении отдельных партий товара.

Особое место в договоре отводится транспортным условиям.

В соответствии с пунктом 1 ст. 462 ГК РК поставка товаров осуществляется поставщиком путем отгрузки (передачи) товаров покупателю, являющемуся стороной договора поставки, или лицу, указанному в договоре в качестве получателя. В случае, когда договором поставки предусмотрено право покупателя давать поставщику указания об отгрузке (передаче) товаров получателям (отгрузочные разнарядки), отгрузка (передача) товаров осуществляется поставщиком получателям, указанным в отгрузочной разнарядке.

Содержание отгрузочной разнарядки и срок ее направления покупателем поставщику определяются договором. Если срок направления отгрузочной разнарядки договором не предусмотрен, она должна быть направлена поставщику не позднее, чем за тридцать дней до наступления периода поставки. Непредставление покупателем отгрузочной разнарядки в установленный срок дает поставщику право либо отказаться от исполнения договора поставки, либо потребовать от покупателя оплаты товаров. Кроме того, поставщик вправе потребовать возмещения убытков, причиненных в связи с непредставлением отгрузочной разнарядки.

В соответствии с пунктом 1 ст. 463 ГК РК доставка товаров осуществляется поставщиком путем отгрузки их транспортом, предусмотренным договором поставки, и на определенных в договоре условиях. В случаях, когда в договоре не определено, каким видом транспорта или на каких условиях осуществляется доставка, право выбора вида транспорта или определения условий доставки товаров принадлежит поставщику, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, существа обязательства или обычаев делового оборота.

Договором поставки может быть предусмотрено получение товаров покупателем (получателем) в месте нахождения поставщика (выборка товаров). Если срок выборки не предусмотрен договором, выборка товаров покупателем (получателем) должна производиться в разумный срок после получения уведомления поставщика о готовности товаров.

Доставка товара до покупателя собственными силами.

В этом случае предприятие-поставщик имеет собственный транспорт, обычно, автомобильный, и доставка осуществляется через водителей-экспедиторов.

Если покупатель по каким-то причинам отказывается принять часть заказанного товара, доставленного водителем-экспедитором, то, поскольку право собственности на него еще не переходило, в случае, если договор купли-продажи допускает возможность такого отказа, не принятые товарные позиции могут быть вычеркнуты из накладной. Если же договором купли-продажи не предусмотрена возможность покупателя не принять заказанный товар, то основания для отказа от товара должны быть документально подкреплены Актом об установленном расхождении по количеству и качеству при приемке товарно-материальных ценностей или аналогичным актом при приемке импортных товаров, которые обязательно должны быть подписаны представителем грузоотправителя. Следует отметить, что водитель-экспедитор не является таким лицом.

Доставка товаров до покупателя может быть осуществлена с привлечением сторонней транспортной организации.

В этом случае с ней заключается договор перевозки.

По договору перевозки груза перевозчик обязуется доставить вверенный ему отправителем груз в пункт назначения и выдать его управомоченному на получение груза лицу (получателю), а отправитель обязуется уплатить за перевозку груза установленную плату. Заключение договора перевозки груза подтверждается составлением и выдачей отправителю груза транспортной накладной (коносамента или иного документа на груз, предусмотренного соответствующим транспортным уставом или кодексом).

Частным случаем договора перевозки является договор фрахтования (чартер), согласно которому одна сторона (фрахтовщик) обязуется предоставить другой стороне (фрахтователю) за плату всю или часть вместимости одного или нескольких транспортных средств на один или несколько рейсов для перевозки грузов, пассажиров и багажа.

Перевозчик несет ответственность за не сохранность груза или багажа, происшедшую после принятия его к перевозке и до выдачи грузополучателю, управомоченному им лицу или лицу, управомоченному на получение багажа, если не докажет, что утрата, недостача или повреждение (порча) груза или багажа произошли вследствие обстоятельств, которые перевозчик не мог предотвратить и устранение которых от него не зависело.

Ущерб, причиненный при перевозке груза или багажа, возмещается перевозчиком:

1) в случае утраты или недостачи груза или багажа - в размере стоимости утраченного или недостающего груза или багажа;

2) в случае повреждения (порчи) груза или багажа - в размере суммы, на которую понизилась его стоимость, а при невозможности восстановления поврежденного груза или багажа - в размере его стоимости;

3) в случае утраты груза или багажа, сданного к перевозке с объявлением его ценности, - в размере объявленной стоимости груза или багажа.

Стоимость груза или багажа определяется исходя из его цены, указанной в счете продавца или предусмотренной договором, а при отсутствии счета или указания цены в договоре исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары.

Перевозчик наряду с возмещением установленного ущерба, вызванного утратой, недостачей или повреждением (порчей) груза или багажа, возвращает отправителю (получателю) провозную плату, взысканную за перевозку утраченного, недостающего, испорченного или поврежденного груза или багажа, если эта плата не входит в стоимость груза. Документы о причинах несохранности груза или багажа (коммерческий акт, акт общей формы и т.п.), составленные перевозчиком в одностороннем порядке, подлежат в случае спора оценке судом наряду с другими документами, удостоверяющими обстоятельства, которые могут служить основанием для ответственности перевозчика, отправителя либо получателя груза или багажа. Следует учитывать, что если с транспортной организацией заключен не договор перевозки, а договор аренды транспортного средства с предоставлением услуг по управлению и технической эксплуатации (договор аренды с экипажем), то ответственности за не сохранность груза арендодатель не несет.

Для организации сопровождения грузов может быть заключен договор транспортной экспедиции. В качестве дополнительных услуг договором транспортной экспедиции может быть предусмотрено осуществление таких необходимых для доставки груза операций, как получение требующихся для экспорта или импорта документов, выполнение таможенных и иных формальностей, проверка количества и состояния груза, его погрузка и выгрузка, уплата пошлин, сборов и других расходов, возлагаемых на клиента, хранение груза, его получение в пункте назначения, а также выполнение иных операций и услуг, предусмотренных договором. Обязанности экспедитора могут быть возложены договором на организацию-перевозчика.

Также особое место в договоре отводится условиям о таре и упаковке. В ряде случаев поставщик обязан передать покупателю товар в таре и (или) упаковке, за исключением товара, который по своему характеру не требует затаривания и (или) упаковки. Иной способ отгрузки товаров может быть установлен в договоре. Если в договоре требования к таре и упаковке не определены, товар должен быть затарен или упакован обычным для такого товара способом. Во всяком случае, поставщик обязан обеспечить сохранность товара при обычных условиях хранения и транспортировки. Обязательные требования к таре и (или) упаковке, предусмотренные в установленном законом порядке, являются обязательными для предпринимателей.

Товары, выпускаемые юридическими лицами, должны иметь производственную марку и товарный знак, кроме случаев, предусмотренных законодательством. Товары, изготовленные предпринимателями, осуществляющими предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, должны иметь этикетку.

Маркировки подлежат как товары, так и тара. Стороны не имеют права изменить требования к маркировке, установленные в нормативно-технической документации, но они вправе установить в договоре требования к маркировке, не установленные в нормативно-технической документации.

Законодатель также предусматривает обязанность покупателя по договору поставки возвратить поставщику многооборотную тару и средства пакетирования, в которых поступил товар, если иное не предусмотрено договором поставки. Порядок и сроки возврата указанных средств устанавливаются законом, иными правовыми актами, принятыми в соответствии с ними обязательными правилами или договором. Поставляемый товар должен быть надлежащим образом замаркирован.

К многооборотной таре, т.е. таре, которая может быть использована многократно, относится:

1) специальная тара, используемая при поставках определенного вида товаров (например, барабаны из-под кабеля, конусы и патроны из-под пряжи и др.);

2) инвентарная тара, являющаяся инвентарем поставщика и имеющая инвентарный номер;

3) залоговая тара, т.е. отпускаемая под залог.

Средства пакетирования применяются для пакетной доставки, погрузки, выгрузки и хранения тарно-штучных товаров, т.е. товаров, уже в отдельности помещенных в тару. К средствам пакетирования относят: поддоны, обвязки, пакетирующие кассеты, сетки, стропы, пленки. Цель использования средств пакетирования - обеспечение лучшей сохранности товаров, снижение затрат при передаче товаров непосредственным потребителям.

В соответствии с обычаями делового оборота поставщик может направить покупателю сертификат на тару, указав в нем наименование и количество подлежащей возврату тары, сроки возврата. Эти данные поставщик определяет с учетом условий договора, а при их отсутствии - с учетом обычно предъявляемых требований. Последствия нарушения обязанности по возврату многооборотной тары и средств пакетирования, а также сроков их возврата должны определяться в договоре, если они не предусмотрены обязательными правилами. Минимальной нормой отгрузки возвратной тары являются автомашина, вагон или контейнер.

В настоящее время, особенно во внешнеэкономических отношениях, стало популярным, включать в договор условие о форс-мажоре. Норма о нём есть и в Венской конвенции о международной купле-продаже: «Сторона не несет ответственности за неисполнение любого из своих обязательств, если докажет, что оно было вызвано препятствием вне ее контроля и что от нее нельзя было разумно ожидать принятия этого препятствия в расчет при заключении договора либо избежания или преодоления этого препятствия или его последствий». По общепринятому правилу при форс-мажорных обстоятельствах сторона, которая не может исполнить обязательство по контракту должна известить другую сторону контракта о наступлении таких обстоятельств на определённый срок, согласованный сторонами при заключении контракта, в течение которого действуют такие обстоятельства, срок исполнения контракта продлевается. После истечения этого периода, если форс-мажорные обстоятельства продолжают действовать, любая из сторон вправе расторгнуть контракт с обязательным извещением другой стороны.

В Республике Казахстан аналогичные обстоятельства регулируются п. 2 ст.359 ГК РК: «Лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет имущественную ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельствах (стихийные явления, военные действия и т.п.)».

Сложностью в установлении условий о форс-мажоре является разное толкование этого термина. Как можно было видеть на основе норм вышеприведённых актов, в них нет полного перечня таких условий. Поэтому в целях избежания разного толкования форс-мажора необходимо чётко сформулировать список обстоятельств непреодолимой силы, разъяснить какие конкретно события, действия относятся к таким обстоятельствам. Список должен быть предельно исчерпывающим [26, с.96].

В качестве примера закрепления можно привести контракт на экспорт Металла между Казахстанской компанией «ГосВнешторгКомпЭкспорт» и иностранной компанией импортёром. В нём положения о форс-мажоре прописывались следующим образом: «при наступлении обстоятельств невозможности полного или частичного исполнения любой из сторон обязательства по настоящему контракту, а именно: пожара, стихийных бедствий, войны, военных операций любого характера, блокады, запрещения экспорта-импорта, или других независящих от сторон причин, срок исполнения отодвигается соразмерно времени, в течение которого действуют такие обстоятельства. Если эти обстоятельства будут продолжаться более трёх месяцев, то каждая из сторон имеет право отказаться от дальнейшего исполнения обязательств по настоящему контракту, и в этом случае ни одна из сторон не будет иметь право возмещения возможных убытков за счёт другой стороны».

При анализе этого положения контракта Г.Д. Ахмадиева выявила ряд недостатков и для их предотвращения предложила условия, которые должны быть отражены в контракте:

1) перечень обстоятельств относимых по соглашению сторон к форс-мажору;

2) обязательство сторон о немедленном извещении другой стороны о наступлении форс-мажора;

3) стороны должны оговорить предельный срок, в течение которого при действии обстоятельств форс-мажора, срок исполнения контракта продлевается;

4) должно быть предусмотрено обязательство сторон об извещении другой стороны о расторжении контракта по причинам форс-мажора, после оговорённого срока, на который был продлён срок исполнения контракта;

5) наступление форс-мажора должно быть подтверждено официальными документами.

Официальными документами о нарушении форс-мажора является свидетельство торгово-промышленной палаты РК подтверждающее наступление форс-мажора.

В заключение, хотелось бы ещё раз подчеркнуть важность, внимательного отношения к каждому из условий договора, от которого зависит не только его содержание, но и само существование. Для правильного закрепления условий договора необходимо учитывать специфические особенности каждого условия договора, а также обращаться к сложившейся на момент его заключения практике.

В договоре поставки имеет место такой пункт как «Прочие условия», к котором могут указываться условия, не относящиеся ни к одному из перечисленных ранее прочих условий.

Например:

1) данный договор составляется в 2-х (двух) экземплярах, для каждой из сторон, имеющих одинаковую юридическую силу;

2) данный договор вступает в силу с определенной даты;

3) все дополнения и приложения к данному договору имеют силу, если они сделаны в письменном виде и подписаны обеими сторонами;

4) ни одна из сторон не имеет право передать свои права и обязанности по данному договору третьим лицам без письменного согласия противоположной стороны;

5) заголовки статей предназначены для удобства пользования текстом и не будут приниматься во внимание при толковании настоящего договора;

6) настоящий договор выражает все договорные условия и понимание между сторонами в отношении всех упомянутых здесь вопросов, при этом все предыдущие обсуждения, обещания, представления между сторонами, если таковые имелись, теряют силу и заменяются вышеизложенным текстом;

7) во всем остальном, не предусмотренном настоящим договором, стороны будут руководствоваться действующим законодательством РК.

Всегда в конце договора указываются юридические, почтовые, банковские и другие платежные и транспортные реквизиты и адреса сторон, а именно полное наименование сторон, их юридические адреса, ИНН, наименования и адреса банков, БИК, корреспондирующие счета, расчетные счета, телефоны, факсы. Также ставятся печати организаций (сторон) и подписи их доверенных лиц (обычно, директора) с указанием фамилий и инициалов.

3.4 Ответственность по договору поставки

Договор поставки используется для регулирования предпринимательских отношений, ответственность за которые изначально связана с риском.

Обязательства сторон по надлежащему исполнению своих договорных обязанностей гарантированы законодательством мерами имущественной ответственности, возлагаемых на ту сторону, которая не исполняет своих обязанностей перед контрагентами или исполняет их ненадлежащее [27, с.48].

Ответственность по договору поставки характеризуется:

1) Применение санкций за неисполнение и ненадлежащее исполнение условий договора поставки является правом, а не обязанностью.

2) Стороны могут устанавливать в договоре санкции по своему усмотрению, если законодательством не предусмотрено обязательных санкций, а также увеличивать размеры санкций, установленных законом.

3) Ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора поставки может наступить и без наличия вины в этом, поскольку пункт 2 ст. 259 ГК РК устанавливает, что если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным в следствии непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

4) Формами собственности сторон по договору поставки являются выплата неустойки и возмещение убытков.

5) По общему правилу неустойка является зачетной, так как причинение неисполнением договора убытки возмещаются в сумме, не покрытой неустойкой.

6) В соответствии с принципом полного возмещения убытков подлежат оба вида убытков: положительный ущерб в имуществе и упущенная выгода.

Основания ответственности поставщика в договоре поставки следующие:

1) просрочка товара - передача поставщиком покупателю товара после истечения срока поставки, предусмотренного договором;

2) недопоставка - передача поставщиком покупателю в установленный срок меньшего количества товара, чем предусмотрено договором;

3) поставка некачественного товара;

4) поставка некомплектного товара.

Следует отметить, что ГК РК регулирует лишь общие вопросы ответственности за нарушение договорных обязательств по договору поставки, предоставляя сторонам самостоятельно установить в договоре размеры штрафов и порядок взыскания. ГК РК допускает установление санкций законом или иными правовыми актами.

Обычно за нарушения со стороны поставщика данная сторона выплачивает покупателю неустойку в процентном соотношении к стоимости непоставленного товара в срок. В соответствии со ст. 293 ГК РК неустойка представляет собой определенную в договоре или законе денежную сумму, которую должник обязан уплатить кредитору при неисполнении обязательства, в частности при просрочке исполнения. Неустойка носит универсальный характер. Практически любое обязательство, являющееся действительным по закону, можно обеспечить неустойкой. При этом заблаговременно указывается конкретная сумма неустойки, и при неисполнении обязательства виновная сторона должна заплатить именно эту сумму, независимо от реального размера убытков другой стороны, ровно как и при их отсутствии.

Неустойка может быть «законной» и договорной.

Законная неустойка предусмотрена требованиями законодательства и определяется нормативными актами, применяется сторонами договора независимо от того, воспроизведены или подтверждены соответствующие нормы в тексте договора поставки.

Договорная неустойка устанавливается по соглашению сторон и обязательно в письменной форме независимо от формы основного обязательства. Несоблюдение этого требования влечет недействительность соглашения сторон о неустойке.

Поскольку взыскание неустойки предполагает невыполнение или ненадлежащее выполнение договорных обязательств, то требование об уплате неустойки может совпадать с требованием о возмещении убытков.

В договорах поставки большое значение имеет неустойка за недопоставку и просрочку поставки товаров [ст. 474 ГК РК]. Установленная законодательством или условиями договора неустойка за недопоставку или просрочку поставки заказанной продукции взыскивается с поставщика до фактического исполнения обязательства в пределах его обязанности восполнить недопоставленное количество продукции в последующих периодах поставки, если законом или договором не предусмотрен другой порядок.

На сегодняшний день для договора поставки не столь актуально деление неустойки на законную и договорную в силу преобладания последней. Однако по-прежнему важно деление неустойки на штраф и пени.

Прежде неоднократно делались попытки разграничить термины «штраф», «пени» и «неустойка». Так, например, иногда усматривали особенность штрафа в том, что он, во-первых, устанавливается в твердой сумме, во-вторых, имеет своей целью обеспечить не основное обязательство, а обязательства, носящие дополнительный характер (например, штраф за несвоевременный вывоз товара со склада поставщика, за невозврат тары и т.п.). В-третьих, в качестве особенности штрафа выделяли и продолжают выделять единовременность платежа той или иной твердо определенной суммы

Характерно, что термин «штраф» использовался прежде также в случаях, когда речь шла об уплате денежной суммы, определяемой не в твердом размере, а исчисляемой пропорционально стоимости невыполненного обязательства, и должен был применяться термин «пени».

Иногда применяется штрафная неустойка. В этом случае с виновной стороны убытки взыскиваются в полном размере, без учета неуплаченной неустойки. Таким образом, покупатель получает всю сумму неустойки и полное возмещение убытков. Штрафную неустойку используют в случае поставки продукции ненадлежащего качества, когда после устранения поставщиком выявленных недостатков у потребителя (покупателя) остаются непокрытые расходы (убытки). Тогда должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные ненадлежащим исполнением обязательств.

Основной формой ответственности за неисполнение обязательств считается возмещение убытков. В пункте 4 статьи 9 ГК РК содержится легальное определение убытков: «Под убытками подразумеваются расходы, которые произведены или должны быть произведены лицом, право которого нарушено, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода)». Из содержания этой статьи видно, что существует два состава убытков, первый из которых - реальный ущерб (включая будущие расходы, которые должны быть, произведены), второй - упущенная выгода.

Потерпевшая сторона имеет право требовать возмещения убытков в любом случае, если иное не предусмотрено действующим законодательством или условиями договора. Если в договоре не оговорен вопрос о возмещении убытков, то это предоставляет право кредитору требовать полного возмещения убытков. Полное возмещение убытков включает себя как реальный ущерб - расходы понесенные потерпевшей стороной, утрату или повреждение ее имущества так и упущенную выгоду, которую кредитор мог бы получить при надлежащем выполнении обязательства, если его права по договору не были бы нарушены. На кредитора возлагается обязанность доказать объем понесенных убытков и причинную связь между ними и нарушением условий заключенного договора поставки.

Важное значение имеют установленные в ст. 477 ГК РК правила об исчислении убытков при расторжении договора поставки вследствие нарушения обязательств продавцом или покупателем. Их суть заключается в следующем: во-первых, если в разумный срок после расторжения договора вследствие нарушения контрагентом обязательства, добросовестная сторона покупает товары у другого продавца по более высокой, но разумной цене, либо продает товары (продавец) по более низкой, чем предусмотрено договором, она вправе требовать от контрагента, нарушившего обязательство, возмещения убытков в виде разницы между установленной ценой в договоре и ценой по совершенной взамен сделке. Во-вторых, в тех случаях, когда сделка взамен расторгнутого договора не совершалась и на данный товар имеется текущая цена, добросовестная сторона вправе предъявить требования о возмещении так называемых абстрактных убытков, исчисляемых в виде разницы между ценой, установленной в договоре, и текущей ценой на момент расторжения договора. Возмещение убытков, исчисленных таким образом не исключает возмещения и иных убытков, причиненных неисполнением либо ненадлежащим исполнением условий договора поставки, в форме реального ущерба или упущенной выгоды.

В ГК РК предусматривается возможность наступления ответственности по договору поставки в виде уплаты процентов за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств.

Таким образом, установленная договором и законом ответственность, как показывает практика, способствует стремлению сторон к надлежащему исполнению принятых на себя обязательств.

Однако традиционным для нашей хозяйственной и правовой практики является то, что применению мер ответственности за нарушение (неисполнение или ненадлежащее исполнение) договорных обязательств по поставке, предшествуют хозяйственные споры, поскольку никогда нельзя исключить возможность наступления неблагоприятных последствий из-за нарушения договора поставки и возникновения различных разногласий и споров, довольно частых при исполнении договора поставки, между контрагентами, из-за неодинакового толкования его условий или недобросовестного исполнения взаимных обязательств.

Заключение

В настоящее время в условиях перехода нашей страны к рыночной экономике наблюдается повсеместный рост производства и, в наибольшей степени, торговли, которая теперь достигла весьма внушительных размеров. Следствием этого является резкое увеличение товарооборота, причем в области крупных и долгосрочных поставок. Поэтому договоры поставки в последнее время получают все большее распространение.

При формировании условия договора поставки о порядке расчетов следует учитывать два основных момента: учет будущей планируемой деятельности по выполнению договора (в рассматриваемом случае - по осуществлению платежа) и учет обстоятельств, которые могут возникнуть в будущем и воспрепятствовать деятельности в соответствии с договором. Особенность рассматриваемого условия договора о порядке расчетов - в возможности сочетать оба этих момента, поскольку условие о порядке расчетов несет на себе одновременно как функцию регулирования - определение будущих действий (в основном покупателя (или плательщика) по осуществлению платежей за поставленный товар, так и функцию средства защиты от возможных недопоставок товара или неосуществления платежей.