54

Размещено на http://www.allbest.ru/

Правовое регулирование инвестиционной деятельности

Для расширенного воспроизводства и нормального развития экономики необходим постоянный приток средств. С возникновением и становлением рыночных отношений назрела необходимость специального правового регулирования деятельности по привлечению и вложению средств в науку, производство, материальные объекты, ценные бумаги, иные нематериальные блага.

Правовое регулирование инвестиционной деятельности состоит в определении основного понятийного ряда и признаков инвестиционной деятельности, установлении критериев субъектов осуществляющих инвестиционные вложения, правовых форм реализации инвестиционной деятельности, определении требований к отдельным направлениям инвестиционной деятельности, регламентации порядка и условий заключения и исполнения договоров, установления пределов и форм гос-го воздействия на инвестиционную деятельность, гарантий со стороны государства инвесторам и участникам инвестиционного процесса.

История инвестиций, как бы они ни назывались в разное время, насчитывает многие сотни лет. Тем удивительнее, что ученые так и не пришли к согласию относительно сути инвестиций: до сих пор нет единой дефиниции, разработанной для своих целей экономистами или правоведами, хотя инвестиции входят в научный инструментарий тех и других. Значит, проблема нуждается в дальнейшем изучении.

Экономическое содержание инвестиции позволяет осуществлять предпринимательскую деятельность и получать планируемый результат, отражает их полезность, эффективность и оценивается по определенным методикам. С правовой точки зрения инвестиции рассматриваются как определенный специфический объект хозяйственного оборота.

В правовой литературе, касающейся проблем инвестиций и инвестиционной деятельности, инвестиции рассматриваются как синоним собственности. Так, например, А.Г. Богатырев, исследуя понятие "инвестиции", указывает на его буквальное значение как "капиталовложение" в переводе с английского investment. Далее он приходит к выводу о том, что инвестиции являются прежде всего собственностью, поскольку представляют собой права владения, пользования и распоряжения имуществом. Аналогичной точки зрения придерживаются В.Ф. Попондопуло и В.Ф. Яковлева, утверждая, что "инвестиции - это капитал, представляющий собственность в различных видах и формах".

М.М. Богуславский, напротив, рассматривая понятие инвестиций применительно к иностранным инвесторам, подчеркнул, что не следует ставить знак равенства между понятиями "собственность" и "инвестиции". Такая позиция представляется более верной.

Различие между инвестициями и собственностью четко прослеживается по двум критериям:

Ш инвестиции, как правило, собственность, имеющая целевое назначение; но далеко не всякая собственность имеет инвестиционный потенциал;

Ш в качестве инвестиций в ряде случаев могут использоваться привлеченные средства, которые не являются собственностью инвестора, и в этом случае понятие инвестиций выходит за пределы понятия собственности.

На практике в качестве инвестиций действительно рассматриваются любые материальные и нематериальные блага. Но эти вносимые блага должны полностью соответствовать инвестиционному соглашению, а, следовательно, разработанной инвестиционной программе. Кроме того, арбитражная практика совершенно обоснованно связывает обязанность внесения инвестиций с общей дебиторской задолженностью инвестора и возможностью использования имущества.

Необходимо отметить, что для некоторых видов инвестиций могут быть определены сроки их осуществления или внесения. Так, распоряжением Госкомимущества от 2 февраля 1995 г. N 143-р было установлено, что инвестиции, вносимые в процессе приватизации по результатам инвестиционного конкурса, должны быть осуществлены в течение месяца после подписания договора купли-продажи. Сроки внесения инвестиций могут также быть установлены инвестиционными контрактами. Несоблюдение подобных сроков ведет к ответственности инвестора. Соблюдение же сроков внесения инвестиций, напротив, влечет за собой благоприятные последствия, например предоставление налоговых или таможенных льгот

Отметим, что при наличии законодательно закрепленных определений тех или иных понятий чисто академические споры об их содержании уходят на второй план. Сосредоточимся на теоретическом осмыслении легальных формулировок, выявлении их сильных и слабых сторон.

В легальных определениях инвестиций имеются существенные разночтения, что совершенно недопустимо, так как подобная несогласованность способна породить разного рода недоразумения в правореализационной, в частности правоприменительной, практике и, как следствие, снизить инвестиционную активность в стране.

Рассмотрим

а) Закон РСФСР «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» от 26.06.1991 (с изм. от 19.06.1995, 25.02.1999, 10.01.2003; 30 декабря 2008);

б) ФЗ «Об инвестиционной деятельности в РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений» от 25.02.1999 г. № 39-ФЗ (с изм. от 2 января 2000 г., 22 августа 2004 г., 2 февраля, 18 декабря 2006 г., 24 июля 2007 г., 17 июня, 23 июля 2010 г);

в) ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» от 09.07.1999 № 160-ФЗ (с изм. от т 21 марта, 25 июля 2002 г., 8 декабря 2003 г., 22 июля 2005 г., 3 июня 2006 г., 26 июня 2007 г., 29 апреля 2008 г);

г) Конвенция о защите прав инвесторов, подписана в Москве 28.03.1997 всеми странами СНГ (по состоянию на 1 июля 2005 г.)

В каждом из определений понятия «инвестиции», имеющихся в названных документах, можно выделить четыре составляющие:

1) предмет инвестиций;

2) их назначение;

3) цель вложений;

4) момент, когда объект гражданских прав приобретает качество инвестиции.

Рассмотрим каждую характеристику в отдельности.

1. Что может выступать в качестве инвестиций? Мнения законодателей по этому поводу расходятся.

По Закону РСФСР 1991 инвестициями становятся денежные средства, целевые банковские вклады, паи, акции и другие ценные бумаги, технологии, машины, оборудование, кредиты, любое другое имущество или имущественные права, интеллектуальные ценности.

В законе 1999 перечень короче: денежные средства, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, иные права, имеющие денежную оценку.

Наиболее пространный список приведен в законе 1999 об иностранных инвестициях, согласно которому инвестиция может выступать в виде объектов гражданских прав, если такие объекты гражданских прав не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в РФ в соответствии с фз-ми, в том числе денег, ценных бумаг (в иностранной валюте и валюте РФ), иного имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальную собственность), а также услуг и информации.

В Конвенции 1997 Инвестициями считаются финансовые и материальные средства, а также переданные права на имущественную и интеллектуальную собственность.

Такой разброс мнений представляется неоправданным, и неважно, идет речь об инвестициях внутренних, иностранных или регулируемых международным правом. Ведь инвестиции на территории России, что бы они собой ни представляли и из каких бы источников (отечественных или зарубежных) ни поступали, часто объединяются между собой, поэтому необходимы средства их унификации на теоретическом уровне. Терминологические недоработки внутри национального права - это проявление низкой законотворческой культуры. Рассматриваемый случай свидетельствует об отсутствии у законодателей стремления строить единый понятийный аппарат.

В любом случае инвестиционные отношения должны отвечать правовым требованиям, регулирующим соответствующую отрасль, прежде всего требованиям гражданского законодательства. Согласно ч. 2 п. 2 ст. 3 ГК РФ «нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать настоящему Кодексу».

Исчерпывающий перечень объектов гражданских прав, которые могут функционировать на рынке, в частности предлагаться в качестве инвестиций, содержится в ст. 128 ГК РФ. В этот список включены вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права; работы и услуги; информация; результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них (интеллектуальная собственность); нематериальные блага.

Нетрудно заметить, что все объекты гражданских прав, указанные в ст. 128 ГК РФ, встречаются - в различных вариациях и без ссылки на источник - во всех трех законах об инвестициях и Конвенции 1997. Подобное использование потенциала ст. 128 ГК РФ не только не укрепляет связь этих актов с гражданским законодательством, но и создает путаницу в правовом регулировании инвестиционных отношений.

Сопоставление норм инвестиционного и гражданского законодательства позволяет прийти к выводу: в качестве инвестиций могут выступать любые объекты гражданских прав, имеющие денежную оценку (далее для обозначения таких объектов используем термины "ценности", "средства").

О денежной оценке поговорим подробнее. Во-первых, не обязательно все объекты гражданских прав имеют таковую с самого начала их существования. Но, становясь инвестициями, они такую оценку должны получить. Во-вторых, объекты гражданских прав, которые нельзя выразить в денежном эквиваленте, не могут приобрести качество инвестиций. К последней группе, по нашему мнению, относится большинство названных в ст. 128 ГК РФ нематериальных благ: жизнь и здоровье, достоинство личности, личная неприкосновенность, честь и доброе имя, неприкосновенность частной жизни, личная и семейная тайна, право на свободное передвижение, выбор места пребывания и жительства, право на имя, иные личные неимущественные права и другие нематериальные блага, принадлежащие гражданину от рождения или в силу закона (ст. 150 ГК РФ).

Назначение инвестиций. Адресатами, согласно законодательству, являются:

а) объекты предпринимательской и других видов деятельности (Закон РСФСР 1991);

б) объекты предпринимательской и (или) иной деятельности (закон 1999);

в) объекты предпринимательской деятельности (закон 1999 г. об ин.инв.);

г) различные объекты деятельности (Конвенция 1997).

Рассматриваемая характеристика, как видим, по сравнению с первой сформулирована в указанных документах более единообразно. Однако даже имеющиеся терминологические различия не имеют под собой в настоящее время достаточных оснований. В пе?рвых трех актах сделан акцент на объекты, относящиеся к предпринимательской деятельности. Но ведь инвестиции направляются не только в такие объекты, но и в иные, при этом нередко имеющие значительно бо?льшую общественную и государственную значимость.

Наименее удачной представляется норма Федерального закона 1999 г. об иностранных инвестициях, которая ограничивает адрес инвестиций лишь объектами предпринимательской деятельности. Средства массовой информации нередко сообщают о крупных вложениях зарубежных организаций, иностранных граждан, международных фондов и т.д. не в объекты предпринимательской деятельности, а, например, в российские учреждения науки, образования, культуры, здравоохранения. Неужели такие акции являются незаконными? Верное решение найдено разработчиками Конвенции 1997 г., в которой адресатами инвестиций названы «различные объекты деятельности».

Цель инвестиций. Сравнение анализируемых нормативных актов показывает, что и цель инвестиций в них также формулируется неодинаково.

В Законе 1991 г. цель инвестиций: «Получение прибыли (дохода) и достижение положительного социального эффекта». Остается неясным: чтобы соответствовать цели, указанной в этом законе, обязательно ли получение прибыли (дохода) должно сопровождаться достижением положительного социального эффекта или каждый из результатов достаточен сам по себе? Поставленный вопрос очень важен, поскольку вложения не всегда приносят прибыль, а наличие статуса инвестиций может в каких-то ситуациях быть принципиальным.

ФЗ 1999 г. - многоцелевое назначение инвестиций: «Получение прибыли и (или) достижение иного полезного эффекта».

В Конвенции 1997 г. четко выделены две различные цели: «Получение прибыли (дохода) или достижение социального эффекта». Т.о. следует, что получение прибыли (дохода) не относится к достижениям социального эффекта.

Напомню, что получение прибыли - один из главных признаков предпринимательской деятельности. Направление инвестиций в объекты предпринимательской деятельности во всех случаях ставит задачу получить прибыль. В свете сказанного логичным представляется решение обойти вопрос о цели инвестиций в законе 1999 г.: поскольку согласно этому акту инвестиции могут вкладываться только в объекты предпринимательской деятельности, ясно, что делается это с основной или единственной целью получить доход. Сложно согласиться и с положением Конвенции 1997 г., которое выводит получение прибыли (дохода) за пределы достижения социального эффекта. Наличие дохода свидетельствует о социальном эффекте предпринимательской деятельности. Как правило, чем выше предпринимательская прибыль, тем значительнее и этот эффект. Надо лишь уточнить, что понимается под социальным эффектом.

Эффектом называется результат действия кого-либо, следствие каких-либо причин, в другом толковании это «сумма (сложение) двух моментов: во-первых, разницы между результатами и затратами, свидетельствующей о положительном «сальдо», т.е. о пользе, принесенной человеческими усилиями, и, во-вторых, способности этой разницы удовлетворять реальные жизненные потребности общества, людей».

Термин «социальный» имеет много значений. Употреблен он и в ст. 7 Конституции РФ, где говорится о РФ как социальном государстве, политика которого направлена на создание условий, обеспечивающих достойную жизнь и свободное развитие человека. Применительно к социальному эффекту от инвестиций, по нашему мнению, надо исходить из самого широкого значения слова «социальный», когда результат достигается в любой сфере общества и в отношении любых его характеристик и субъектов: безопасности, экологии, граждан, государства и т.д.

Полагаем, социальный эффект не обязательно должен выражаться в получении прибыли от инвестиций, констатация чего в анализируемых нормативных актах представляется излишней. Цель инвестиций заключается в получении положительного социального эффекта.

Момент, когда ценность (объект гражданских прав) приобретает качество инвестиции. В анализируемых нормативных правовых актах закреплено несколько возможных вариантов.

Закон РСФСР 1991 и закон 1999 определяют инвестиции как «вкладываемые», Конвенция 1997 г. - как «вложенные», закон 1999 говорит о них как о «вложении».

Простое грамматическое толкование показывает, что в первых двух и последнем актах подразумевается настоящее время (ценность становится инвестицией в момент вкладывания ее в тот или иной объект деятельности), в третьем - прошедшее время (ценность становится инвестицией только после завершения ее вкладывания в объект). Но каков статус соответствующих ценностей до того, как их начали вкладывать или завершили этот процесс? Ответа на поставленный вопрос анализируемые н/акты не дают.

Между тем, состояние ценностей - объектов гражданских прав далеко не одинаково, что надлежит учитывать в правовом регулировании инвестиционных отношений. Объекты гражданских прав, способные стать инвестициями, порой находятся в свободном, ничем не обремененном состоянии и направляются на самые различные нужды - и на инвестирование, и, например, на личное потребление.

Но те же объекты гражданских прав могут находиться в совершенно ином, «связанном» состоянии. Например, юридические лица - коммерческие и некоммерческие организации обычно действуют на основе своего собственного локального нормативного правового акта - устава. В числе многих других отношений уставы регулируют порядок распределения прибыли, в том числе условия образования и использования фондов. Среди последних важную роль играют фонды инвестиционные, в частности амортизационный, расширенного воспроизводства, инновационный.

Не вызывает сомнений, что ценности, заблаговременно предназначенные для инвестиций, например, в фонды, должны иметь особый статус, обеспечиваться повышенной защитой, например, претендовать на льготное налогообложение, быть «прозрачными», т.е. известными заинтересованным лицам и не тратиться на другие нужды. И в понятийном аппарате, опосредующем инвестиционные правоотношения, надо иметь «метку», которая бы позволяла выделять ценности, заранее предназначенные для инвестиций, из общей массы объектов гражданских прав. Считаем, что «метку» целесообразно внести в легальное определение понятия инвестиций, уточнив, что таковыми являются ценности, которые предназначены (уже выделены) для вложения в какие-либо объекты деятельности. Подобное пояснение стимулирует рост инвестиций, подтолкнет к тому, чтобы заблаговременно подбирать такие объекты, искать и выделять ценности (в натуре, на банковских счетах) для их последующего инвестирования в эти объекты.

Предлагаемое законодательное выделение таких объектов гражданских прав создаст благоприятную ситуацию в инвестиционных отношениях, обеспечив предпосылки для того, чтобы, во-первых, вести гарантированное законом накопление соответствующих ценностей, без чего масштабные инвестиции невозможны, во-вторых, поставить дело на прочную плановую основу на всех уровнях - субъектов предпринимательства, местном, региональном и общероссийском.

Подобное уточнение определения инвестиций необходимо еще по следующей причине. В Законе РСФСР 1991 и законе 1999 использовано понятие «инвестиционная деятельность», которое толкуется как «вложение инвестиций». Сопоставление данной дефиниции с имеющимся в этих же актах определением понятия «инвестиции» («вкладываемые», «вложенные» ценности) позволяет сделать вывод: оба понятия во многом схожи, «инвестиции» по сути, смешиваются с «инвестиционной деятельностью», что способно вносить путаницу в уяснение и реализацию законов.

С помощью понятийного аппарата следует четко отделить сами инвестиции от действий по их вложению в какие-то объекты, так как они играют совершено разную роль в инвестиционном правоотношении. Уточнив легальное определение понятия «инвестиции» путем удаления из него характеристик «вкладываемые», «вложенные», удастся законодательно отделить инвестиции от инвестирования, т.е. действий по их вложению в объекты деятельности.

Итак, инвестиции можно определить как имеющие денежную оценку объекты гражданских прав, предназначенные (выделенные) для внесения в любой не имеющий противоправного характера объект деятельности с целью получения положительного социального эффекта.

Представляется, что сформулированная дефиниция ясно и кратко обобщает все аспекты уже имеющихся доктринальных и легальных определений инвестиций, вносит небезосновательные коррективы в сложившиеся представления об инвестициях и способна послужить шагом к познанию их сути.

Отметим, что инвестиционной деятельности присущи те же признаки, что и предпринимательской, за исключением обязанности регистрации субъекта.

Самостоятельность инвестора проявляется в его праве принимать решения о средствах, которые будут использованы в качестве инвестиций, об объектах вложений инвестиций и о пределах передаваемых инвестором полномочий субъектам инвестиционных правоотношений.

Систематичность как признак любой деятельности позволяет отграничить разовые действия субъектов, обладающих право- и дееспособностью, от воспроизводственного процесса.

Легитимность означает наличие документа, подтверждающего факт вложения определенных средств какого-либо инвестора в конкретный объект с установлением целей и задач такого вложения. Легитимацию инвестиционной деятельности не следует сводить только к государственной регистрации. Легитимация м.б. осуществлена разными способами, например, легитимация инвестиционной деятельности достигается заключением договора, придающего средствам инвестора статус инвестиций, включением инвестора в реестр акционеров, фиксаций сведений об инвесторе в учредительных документах и/или в списке учредителей, участников хозяйственных товариществ, обществ, производственных кооперативов, сельхозартелей, пайщиков паевых инвестиционных фондов.

Законодатель предусмотрел требование регистрации отдельных видов договоров, например, договор о создании ФПГ, паевого инвестиционного фонда или долевого участия в финансировании строительства жилого дома. Т.о., легитимация инвестиционной деятельности осуществляется в разных формах и разными способами.

Риск инвестора и риск предпринимателя по сути одинаковы. Риск обычно рассматривается как неблагоприятные последствия, в части неполучения прибыли (дохода), на которую рассчитывал инвестор или предприниматель.

Имущественная ответственность инвестора как признак инвестиционной деятельности закреплена законодательно и должна быть конкретизирована при заключении договора или зафиксирована в учредительных документах. На инвестора м.б. возложена как полная имущественная ответственность, так и ограниченная. Так, ФЗ «Об инвестиционной деятельности в РФ», устанавливает полную имущественную ответственность инвестора принятым на себя обязательствам (ст. 16). ФЗ об АО ограничивает ответственность акционеров риском несения убытков, средств, вложенных в акции.

Инвестиционная деятельность - разновидность предпринимательской деятельности, поэтому кроме общих с ней признаков имеет и отличительные особенности.

Отличительные особенности инвестиционной деятельности заключаются в том, что:

· для инвестиционной деятельности законодатель установил двуединую цель (прибыль и достижение положительного социального эффекта);

· предоставил инвестору возможность извлекать прибыль (доход) от использования средств в экономическом, хозяйственном обороте не от собственного имени, а от имени хозяйствующего субъекта;

· не требует, поэтому от инвестора регистрации в качестве предпринимателя.

Анализ общих и отличительных черт позволяет сделать вывод о том, что общего больше, чем отличий, следовательно, есть все основания рассматривать инвестиционную деятельность как разновидность предпринимательской, имеющей свои особенности.

Инвестиционная деятельность теоретически может выходить за пределы предпринимательской только в одном случае - когда инвестиции вкладываются в другие виды деятельности, не являющиеся предпринимательством, и приносят доход не в виде прибыли.

Инвестиционная деятельность может носить различный характер. Она может осуществляться на профессиональной основе. Примером служит деятельность инвестиционных фондов. Т.о., в данном случае инвестиционная деятельность является предпринимательской.

Инвестиционная деятельность может носить и разовый, не предпринимательский характер. В качестве примера приведем приобретение физическим лицом акций - вложение средств в ценные бумаги («портфельные» инвестиции).

Инвестиционная деятельность может рассматриваться как источник привлечения дополнительных сумм в существующее или организующееся производство. В этой ситуации характер инвестиционной деятельности следует оценивать с разных позиций: как средство получения прибыли - для вкладчиков (инвесторов) и как средство привлечения материальных и нематериальных благ - для пользователя или иного субъекта инвестиционной деятельности.

Принципы инвестиционной деятельности

В общей теории права под принципами понимают основные положения, определяющие общую направленность и наиболее существенные черты содержания правового регулирования общественных отношений.

Иначе говоря, принципы права - это ведущие начала его формирования, развития и функционирования, которые имеют общеобязательный характер и пронизывают не только всю правовую систему, но и правовую реальность государства в целом.

Они призваны обеспечивать органическое взаимодействие субъективного и объективного права, норм права и правовых отношений, единство действующих в стране правовых норм, институтов и отраслей права.

Инвестиционным законодательством РФ сформулированы единые принципы осуществления инвесторами деятельности:

ь равенство прав инвесторов на осуществление инвестиционной деятельности;

принцип равенства субъектов инвестиционного права является основополагающим, так как он определяет все содержание инвестиционного права. В отличие от гражданского права, в инвестиционном он проявляется своеобразно, потому что одни группы субъектов инвестиционного права обладают большим объемом прав, чем другие.

ь принцип свободы договора.

В инвестиционном праве принцип свободы договора, наряду с общегражданскими особенностями, обладает и другими специфическими чертами, обусловленными тем, что рыночные отношения - это не только гражданско-правовые (или частноправовые) отношения, но и публично-правовые. Но в частноправовых инвестиционных отношениях свобода договора проявляется в полном объеме, а в публично-правовых - в ограниченном.

ь свободный выбор объекта инвестиций (кроме случаев, когда законодательством прямо запрещено инвестирование в какие-либо объекты);

Согласно действующему законодательству об инвестициях, он заключается в том, что инвестиции могут вкладываться в любые объекты и виды деятельности, не запрещенные для таких инвестиций законодательством. Данный принцип должен означать, что любой инвестор вправе выбирать любой объект или вид деятельности для осуществления инвестиций (кроме запрещенных законом).

ь самостоятельное осуществление инвестиционной деятельности (определение объемов, направлений, размеров и эффективности инвестиций).

Данный принцип включает в себя: право инвестора владеть, пользоваться и распоряжаться объектами и результатами инвестиций; право приобретать необходимое инвестору имущество (если это не противоречит законодательству); невмешательство государственных органов и должностных лиц во внутрихозяйственную деятельность инвестора;

ь защита прав и законных интересов инвесторов (в том числе владения, пользования и распоряжения объектами и результатами инвестиций).

Он заключается в гарантиях государства по защите инвестиций

Так, государство гарантирует стабильность субъектов инвестиционной деятельности. В случаях принятия законодательных актов, положения которых ограничивают права субъектов инвестиционной деятельности, соответствующие положения этих актов не могут вводиться в действие ранее, чем через год с момента их опубликования (ст. 14 Закона «Об инвестиционной деятельности в РСФСР»). Однако такой срок, конечно, не м.б. рассмотрен как серьезная гарантия стабильности, поскольку инвестиционная деятельность в форме капитальных вложений, как правило, рассчитана не на один год.

В случае причинения убытков субъекту инвестиционной деятельности госорганами и должностными лицами, принявшими акты, нарушающие законные права и интересы инвесторов, эти органы по решению суда обязаны возместить убытки в полном объеме.

Государство гарантирует защиту интересов инвесторов и других субъектов инвестиционной деятельности от изменений политического курса государства и от принятия законов, ущемляющих из законные права. Ст. 15 Закона гласит, что инвестиции не м.б. безвозмездно национализированы, реквизированы, к ним не м.б. применены равные указанным по последствиям меры. Такие действия государства по отношению к инвесторам и их инвестициям возможны лишь на основе законодательных решений и только при условии быстрого и полного возмещения всех убытков инвестору, включая упущенную выгоду.

К числу гарантий можно отнести перечень оснований для прекращения или приостановления инвестиционной деятельности. Основания для прекращения или приостановления инвестиционной деятельности можно разделить на:

1) принятие решения в добровольном порядке, если:

А)такое решение было принято по воле инвестора, то оно влечет возложенную законодателем обязанность возместить другим участником инвестиционного процесса убытки в полном объеме;

Б)инициатива проявлена другими субъектами инвестиционного процесса, то вопрос об имущественных требованиях должен быть решен в договоре между ними.;

2)в принудительном порядке:

решение о прекращении или приостановлении инвестиционной деятельности принимает уполномоченный госорган, например, признание инвестора банкротом, иные бедствия, введение чрезвычайного положения, нарушение экологических, санитарно-гигиенических норм и правил.

В зависимости от правомерно принятых решений м.б. рассмотрен вопрос о возмещении убытков, причиненных такими решениями, и о возложении обязанности их компенсировать и об объеме компенсации. Такие вопросы при недостижении согласия м.б. предметом судебного разбирательства.

К госгарантиям защиты инвестиций следует отнести введение обязательно страхования отдельных видов инвестиций, которые д.б. определены законным путем.

Но, увы, большинство государственных гарантий носят декларативный характер, т.к. до сих пор не разработаны механизмы их реализации.

ь защита инвестиций (от национализации и реквизиции, от изменения законодательства, от незаконных действий государственных органов); возмещение инвестору всех убытков, причиненных отчуждением имущества и незаконными решениями государственных органов.

ь принципы государственного регулирования инвестиционной деятельности относятся к общеотраслевым принципам инвестиционного права ввиду того, что они определяют основные направления государственной инвестиционной политики.

ь принцип взаимовыгодности инвестиций (или оптимального сочетания общегосударственных интересов и интересов инвесторов)

заключается в том, чтобы инвестиционная деятельность не только приносила прибыль (доход) инвестору, но и способствовала организации новых предприятий, созданию дополнительных рабочих мест, увеличению производства товаров и услуг и повышению их качества и т.п.

Объекты инвестиционной деятельности

Давая определение объекту инвестиций, законодатель, как и в случае с понятием самих инвестиций, приводит открытый перечень, не указывая на признаки и свойства объектов.

Ст. 3 Закона "Об инвестиционной деятельности в РСФСР"

Объектами инвестиционной деятельности в РСФСР являются вновь создаваемые и модернизируемые основные фонды и оборотные средства во всех отраслях и сферах народного хозяйства РСФСР, ценные бумаги, целевые денежные вклады, научно-техническая продукция, другие объекты собственности, а также имущественные права и права на интеллектуальную собственность.

Ст. 3 ФЗ "Об инвестиционной деятельности в РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений"

Объектами капитальных вложений в РФ являются находящиеся в частной, государственной, муниципальной и иных формах собственности различные виды вновь создаваемого и (или) модернизируемого имущества, за изъятиями, устанавливаемыми федеральными законами.

Запрещается инвестирование в объекты, создание и использование которых не отвечает требованиям экологических, санитарно-гигиенических и других норм или наносит ущерб охраняемым законом правам и интересам граждан, юридических лиц и государства. Таким образом, законодатель устанавливает ряд требований, которые должны быть выполнены инвестором при принятии решения о вложении принадлежащих ему средств в тот или иной объект. Например, объект должен отвечать экологическим, санитарно-гигиеническим нормам, инвестирование в объекты не должно наносить ущерб охраняемым законом правам и интересам граждан.

Кроме того, законодательством могут быть определены объекты, инвестирование в которые не повлечет за собой переход права собственности к инвестору.

Следовательно, к объектам инвестиционных вложений можно отнести любые не выведенные из оборота виды имущества и имущественных прав, создание, модернизация, реконструкция и эксплуатация которых отвечают законно установленным требованиям, не влекут причинения ущерба охраняемым законом правам и интересам, приносит прибыль (доход) инвесторам и дают положительный социальный эффект.

Объектами инвестиционной деятельности являются материальные или нематериальные блага, по поводу которых возникают отношения в процессе руководства и осуществления инвестиционной деятельности.

Обычно выделяют

Ш финансовые,

Ш материальные (вещественные),

Ш нематериальные инвестиции.

Финансовые объекты - это, прежде всего ценные бумаги, как на первичном, так и на вторичном (биржевая торговля) рынке. "К финансовым инвестициям относятся также банковские срочные вклады, различные формы кредитования, включающие в себя как предоставление собственного кредита, так и покупку дисконтных и купонных облигаций с фиксированным процентом дохода и установленным сроком погашения, приобретение свободно конвертируемой валюты". Специальным инвестиционным и приватизационным законодательством предусмотрены особенности осуществления финансовых и материальных инвестиций.

К материальным (вещественным) объектам относятся недвижимость (здания, строения, сооружения, земельные участки, транспорт), производственное или иное оборудование (станки, машины, поточные линии, технологические комплексы и т.п.), оборотные средства (сырье, материалы, комплектующие изделия и механизмы, другие расходы, непосредственно связанные с ведением и организацией предпринимательской деятельности). Именно инвестиции в материальные средства в значительной мере обеспечивают рост эффективности производства, увеличение объема и повышение качества выпускаемой продукции.

Нематериальные объекты - это нематериальные ресурсы, которые необходимы для воспроизводства и расширения капитала инвестора. Формальным признаком, по которому обычно относят инвестиции к нематериальным, является то, что они не отражаются в балансе имущественных средств. Нематериальные инвестиции включают в себя вложения в совершенствование организации производства, в образование и повышение квалификации персонала, в нематериальное имущество, являющееся объектом охраны норм патентного права и представляющее собой "промышленную собственность" (патенты на изобретения, полезные модели, технические образцы, ноу-хау), а также лицензии, инновации (новые технические и технологические решения). К нематериальным инвестициям можно отнести также вложения в различные социальные программы.

Особой формой объекта инвестиционной деятельности являются создаваемые в соответствии с ФЗ "Об инвестиционных фондах" от 29.11.2001 паевые инвестиционные фонды.

Паевой инвестиционный фонд - обособленный имущественный комплекс, состоящий из имущества, переданного в доверительное управление управляющей компании учредителем (учредителями) доверительного управления с условием объединения этого имущества с имуществом иных учредителей доверительного управления, и из имущества, полученного в процессе такого управления, доля в праве собственности на которое удостоверяется ценной бумагой, выдаваемой управляющей компанией.

Паевой инвестиционный фонд не является юридическим лицом. Условия договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом определяются управляющей компанией в стандартных формах и могут быть приняты учредителем доверительного управления только путем присоединения к указанному договору в целом. Присоединение к договору доверительного управления паевым инвестиционным фондом осуществляется путем приобретения инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда, выдаваемых управляющей компанией, осуществляющей доверительное управление этим паевым инвестиционным фондом. Управляющая компания осуществляет доверительное управление паевым инвестиционным фондом путем совершения любых юридических и фактических действий в отношении составляющего его имущества, а также осуществляет все права, удостоверенные ценными бумагами, составляющими паевой инвестиционный фонд, включая право голоса по голосующим ценным бумагам.

Субъекты инвестиционной деятельности: инвесторы; заказчики; исполнители работ; пользователи объектов инвестиционной деятельности, а также поставщики, юридические лица (банковские, страховые и посреднические организации, инвестиционные биржи) и другие участники инвестиционного процесса.

Субъектами инвестиционной деятельности могут быть физические и юридические лица, в том числе иностранные, а также государство и международные организации.

Основной фигурой среди субъектов инвестиционной деятельности, бесспорно, является инвестор.

Законодатель ставит его первым в списке субъектов, а в ФЗ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" иностранный инвестор - единственный субъект инвестиционной деятельности, определение которого внесено в перечень основных понятий.

Инвестор - субъект инвестиционной деятельности, осуществляющий вложение инвестиций (собственных, заемных или привлеченных средств) и обеспечивающий их целевое использование в соответствии с законодательством РФ.

К особенностям правового статуса инвестора можно отнести следующее:

1) у инвестора на определенном правовом режиме (титуле) имеются материальные и нематериальные блага, обладающие оборотоспособностью, использование которых в качестве инвестиций не ограничено законодательством. Следовательно, инвестор вправе самостоятельно принимать решение о вложении материальных и нематериальных ценностей в качестве инвестиций. Эту особенность правового статуса инвестора можно условно назвать имущественной самостоятельностью инвестора.

Законодательство предусматривает возможность использования для целей инвестирования собственных, заемных или привлеченных средств инвестора.

Ш Собственные средства инвестора - прибыль, амортизационные отчисления, средства специальных фондов, имеющиеся в распоряжении у юрлиц, денежные накопления и сбережения граждан.

Для целей вложения инвестор может использовать и

Ш заемные средства, которые поступают к инвестору по договорам займа, кредита (коммерческие, банковские кредиты, государственные кредитные средства). Заемные средства обычно имеют целевой характер использования. Инвестор распоряжается этими средствами как своими собственными, принимая на себя обязательство по их возврату в установленный договором срок и уплате %%.

Ш привлеченные средства. Законодатель не установил отличия заемных средств от привлеченных. Законодатель называет источники привлеченных средств - это средства, полученные от продажи акций, паев и иных взносов граждан и юр.лиц. Следовательно, привлечение средств - это реализованное законное право инвестора на привлечение средств путем выпуска и размещения ценных бумаг среди ограниченного (ЗАО) либо неограниченного (ОАО) круга лиц.

С момента поступления в распоряжение инвестора привлеченные средства приобретают статус собственных средств.

2)Второй особенностью можно считать право инвестора определять объекты для вложения инвестиций, выбирать субъектов инвестиционных правоотношений, устанавливать размеры и сроки вложений.

Для реализации этого комплекса прав инвестору необходимо обладать

· определенной право- и дееспособностью, если инвестором выступает гражданин,

· либо хозяйственной компетенцией, если инвестиции вкладывает юр.лицо. Государство и муниципальные образования для этих целей имеют разграниченные правовыми актами полномочия, позволяющие принимать решения о выборе объекта вложений инвестиций. В этом проявляется инвестиционная самостоятельность.

3)Следующей особенностью является право собственности (долевой собственности) инвестора на объект (долю объекта), построенный в процессе реализации инвестиционной программы (проекта).

4)Далее, следующей особенностью можно считать право инвестора на самостоятельное осуществление практических действий по реализации инвестирования. Инвестор может по собственному усмотрению совмещать функции всех субъектов инвестиционных правоотношений. Инвестору принадлежит право на делегирование правомочий по договору другим субъектам инвестиционных правоотношений - заказчику, пользователю.

5)И в-5-х, право контроля и надзора за целевым использованием инвестиций либо за целевым использованием объекта.

Всех инвесторов по характеру инвестиций и способу формирования капитала можно разделить на три вида:

§ индивидуальные,

§ корпоративные и

§ институционные (институциональные) инвесторы.

Индивидуальные инвесторы (физические лица) не объединяют свои капиталы и производят инвестирование от своего имени и из собственных средств независимо друг от друга. В странах с развитой экономикой и сформировавшимся финансовым рынком из "сектора домохозяйств", где содержится значительная часть финансовых средств, большая их часть привлекается в производственную сферу, в России же доля вложений в производство, осуществляемых частными инвесторами, ничтожно мала и составляет "не более 5-6% имеющихся у них свободных средств".

Корпоративные инвесторы (организации) занимаются в основном материальным инвестированием; кроме того, основная часть их инвестиций направляется на самофинансирование. В качестве источников инвестирования для таких инвесторов могут выступать как собственные, так и привлеченные денежные средства, однако, в отличие от институционных инвесторов, основной целью деятельности которых является привлечение средств других инвесторов и осуществление инвестиций, корпоративные инвесторы в качестве своей основной цели имеют осуществление производственной либо иной предпринимательской деятельности.

Институционные инвесторы - это финансовые посредники, которые в качестве основной своей функции формируют свой капитал за счет средств вкладчиков и размещают их главным образом в ценные бумаги. Для осуществления своей профессиональной деятельности они должны в случаях, предусмотренных законом, иметь специальное разрешение на осуществление отдельного вида деятельности. Понятие "институциональный инвестор" объединяет юридических лиц, активно привлекающих и вкладывающих средства других инвесторов в акции и другие финансовые инструменты (страховые компании, депозитарные учреждения, инвестиционные компании, профессиональные участники фондового рынка).

Вместе с тем правовое положение институциональных инвесторов как отдельного вида юридических лиц (правовой категории) в целом значительно разнится. Законодатель для каждого отдельного вида юридических лиц - институциональных инвесторов устанавливает отдельные условия осуществления деятельности.

На основании действующего законодательства можно очертить круг лиц, которые могут выступать в качестве инвестора. К таковым относятся: Российская Федерация, субъекты РФ, муниципальные образования, физические лица, юридические лица, созданные на основании договора совместной деятельности и не имеющие статуса юридического лица объединения юридических лиц, иностранные государства и международные организации; также допускается возможность объединения средств различными инвесторами для осуществления совместного инвестирования.

Инвесторы по закону обладают следующими правами:

- осуществлять инвестиционную деятельность;

- самостоятельно определять объемы, направления, размеры и эффективность инвестиций;

- владеть, пользоваться и распоряжаться объектами и результатами инвестиций;

- контролировать целевое использование инвестиций;

- передавать свои правомочия в инвестиционном процессе и полученные результаты инвестиционной деятельности;

- заключать договоры с другими субъектами инвестиционной деятельности;

- объединять собственные и привлеченные средства со средствами других инвесторов в целях совместного инвестирования;

- осуществлять инвестиции в объекты предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации за счет доходов или прибыли от иностранных инвестиций (реинвестирование).

Перечень прав инвестора может быть увеличен при заключении конкретного договора согласно ГК РФ.

Законодатель также раскрывает понятия таких субъектов инвестиционной деятельности, как заказчик, подрядчик и пользователь объекта инвестиционной деятельности.

Заказчиком может быть сам инвестор или другое лицо, уполномоченное инвестором осуществить реализацию инвестиционного проекта.

Заказчик, не являющийся инвестором, может по договору наделяться правами владения, пользования и распоряжения инвестициями; при этом он не должен вмешиваться в предпринимательскую и/или иную деятельность субъектов инвестиционной деятельности, если иное не установлено договором.

В случае если заказчик не является инвестором, он наделяется правами владения, пользования и распоряжения инвестициями на период в пределах полномочий, установленных договором и в соответствии с действующим на территории РФ законодательством.

Заказчик действует по договору в пределах полномочий, делегированных ему инвестором. Он должен самостоятельно исполнить принятые обязательства, не приобретает право собственности на созданный в рамках программы инвестиционный объект, если это не является вознаграждением за выполненные обязательства. Заказчик не осуществляет контроль и надзор за целевым использованием инвестиционного объекта. Заказчик действует за вознаграждение, установленное договором (контрактом) с инвестором.

Подрядчик - лицо, выполняющее работы по договору подряда и/или государственному контракту, заключаемому с заказчиком.

Пользователями объекта инвестиционной деятельности называются те субъекты, для которых создается объект инвестиционной деятельности

Фигура пользователя как субъекта инвестиционных правоотношений возникает в том случае, если эффективность эксплуатации самого объекта зависит от профессиональных знаний, опыта, наличия лицензии. Созданный в результате инвестиционной программы объект м.б. передан инвестором по договору пользователю с установлением целевого использования объекта, распределением расходов на его содержание и прибыли, получаемой от эксплуатации.

Пользователями объектов инвестиционной деятельности могут быть инвесторы, а также другие физические и юридические лица, государственные и муниципальные органы, иностранные государства и международные организации, для которых создается объект инвестиционной деятельности.

Особенность правового статуса пользователя выражается в том, что пределы его полномочий ограничены целевым использованием (эксплуатацией) инвестиционного объекта. Контроль и надзор за соблюдением условий договора осуществляет инвестор.

Роль исполнителя работ в инвестиционных правоотношениях следует оценивать с точки зрения привлечения к их участию в реализации инвестиционной программы (проекта) для выполнения отдельных заданий, конкретных работ, предоставления услуг или поставки необходимых товаров, сырья, материалов и т.д.

Круг полномочий исполнителя работ значительно уже компетенции заказчика. Заказчик координирует весь процесс реализации инвестиционной программы до достижения поставленной цели, поставленной инвестором, а исполнитель работ выполняет конкретную задачу, носящую промежуточный характер. Договоры с исполнителями может заключать как инвестор, так и заказчик.

Законом разрешено совмещение нескольких функций субъектов инвестиционной деятельности одним субъектом.

Правовой статус отдельных видов субъектов инвестиционной деятельности

Инвестиционные компании и фонды

Инвестиционная компания представляет собой организацию - юр.лицо, выступающее в любой организационно-правовой форме и имеющее специальную компетенцию в области выпуска и обращения ценных бумаг. Инвестиционная компания занимается организацией выпуска ценных бумаг, выдачей гарантий по их размещению, вложением средств в ценные бумаги, куплей-продажей ценных бумаг от своего имени и за свой счет, в том числе путем котировки ценных бумаг.

Инвестиционные компании формируют свои ресурсы только за счет собственных средств (средств учредителей) и эмиссии собственных ценных бумаг, реализуемым юр.лицам. Этим инвестиционные компании отличаются от инвестиционных фондов.

Важнейшее направление деятельности инвестиционных компаний состоит в выполнении посреднических функций по реализации ЦБ организаций-эмитентов. К примеру, они оказывают содействие АО в реализации их акций. По соглашению с эмитентом они вправе выступать гарантами и организаторами выпуска ЦБ на условиях, когда инвестиционные компании обязуются выкупить за свой счет:

-весь выпуск ЦБ по фиксированной цене целью дальнейшей перепродажи их сторонами инвесторами;

-недоразмещенную ими среди сторонних инвесторов в течение оговоренного срока часть выпуска ЦБ.

Инвестиционные компании могут принять на себя обязательства по продаже ЦБ от имени эмитента сторонним инвесторам без обязательств по выкупу недораспределенной части выпуска.

Инвестиционные фонды

-осуществляют деятельность в сфере выпуска и обращения ЦБ. Они образуются исключительно в форме ОАО.

ФЗ «Об инвестиционных фондах» от 29.11.2001 № 156-ФЗ. (с изменениями от 29 июня 2004 г., 15 апреля 2006 г., 6 декабря 2007 г., 23 июля 2008 г., 25 ноября 2009 г., 22 апреля, 27 июля 2010 г)

Инвестиционный фонд занимается выпуском акций с целью привлечения средств инвесторов. Эти средства он от своего имени вкладывает в ЦБ, а т.ж. размещает на банковские счета и во вклады, выплачивая акционерам доходы, получаемые от этих вложений. Все риски обесценивания ЦБ и убытки несут акционеры фонда. В зависимости от успехов инвестиционного фонда (его правильной инвестиционной политики) акции повышаются или понижаются в цене.

Для того чтобы гарантировать относительную финансовую устойчивость фонда, предусматривается, что операции фондов по вложениям привлеченных средств ограничены определенными границами. Инвестиционный фонд не вправе направлять более 5 % своего капитала на приобретение ЦБ одного эмитента, а т.ж. приобретать более 10 % ЦБ одного эмитента. Инвестиционные фонды м.б. открытыми (с точки зрения того, что фонд, эмитирующий ЦБ, обязуется их выкупить по требованию владельца) и закрытыми (с точки зрения того, что фонд не обязуется выкупать ЦБ). Это деление не следует смешивать с организационно-правовой формой фонда - все они ОАО.

Инвестиционный фонд - находящийся в собственности акционерного общества либо в общей долевой собственности физических лиц и юридических лиц имущественный комплекс, пользование и распоряжение которым осуществляются управляющей компанией исключительно в интересах акционеров этого АО или учредителей доверительного управления.

Закон определяет два вида инвестиционных фондов: акционерный и паевой.

v Акционерный инвестиционный фонд - открытое акционерное общество, исключительным предметом деятельности которого является инвестирование имущества в ценные бумаги и иные объекты, предусмотренные настоящим Федеральным законом, и фирменное наименование которого содержит слова "акционерный инвестиционный фонд" или "инвестиционный фонд". Акционерный инвестиционный фонд не вправе размещать иные ценные бумаги, кроме обыкновенных именных акций (п. 1 ст. 4 Закона об инвестиционных фондах).

v Паевой инвестиционный фонд - обособленный имущественный комплекс, состоящий из имущества, переданного в доверительное управление управляющей компании учредителем (учредителями) доверительного управления с условием объединения этого имущества с имуществом иных учредителей доверительного управления, и из имущества, полученного в процессе такого управления, доля в праве собственности на которое удостоверяется ценной бумагой, выдаваемой управляющей компанией. Паевой инвестиционный фонд в отличие от акционерного инвестиционного фонда не является юридическим лицом. Доля в праве собственности на имущество ПИФ удостоверяется ценной бумагой, выдаваемой управляющей компанией. Такой ценной бумагой является инвестиционный пай ПИФ.