Правовое регулирование банкротства

Размещено на http://www.allbest.ru/

1

КЫРГЫЗСКАЯ ГОСУДАРСТВЕННАЯ ЮРИДИЧЕСКАЯ АКАДЕМИЯ

ПРИ ПРАВИТЕЛЬСТВЕ КЫРГЫЗСКОЙ РЕСПУБЛИКИ

Кафедра «Предпринимательского и трудового права»

КУРС ЛЕКЦИЙ

Правовое регулирование банкротства

Составила:

Ст. преподаватель кафедры

Предпринимательского и трудового права

Хашимова А.К.

Бишкек-2009г.

Тема №1. История развития процедуры банкротства (несостоятельности)

Целью изучения данной темы является усвоение комплекса знаний о конкурсном праве, истории развития института банкротства. О значении термина «банкротство».

Исходя из этого, основными задачами являются;

Изучить историю развития института банкротства;

Определить значение термина «банкротство»;

Изучить исторические акты, регулирующие институт банкротства;

Определить значение института банкротства для современного общества

Банкротство субъектов предпринимательской деятельности, а этой процедуре могут подвергаться только юридические лица и индивидуальные предприниматели, является одним из инструментов принудительного исполнения обязательств, наряду с исковым порядком взыскания долга, обращения взыскания на имущество, изъятия заложенного имущества и др.

При этом необходимо понимать, что это крайний метод, предусмотренный законодательством, в целях понуждения недобросовестного должника исполнить денежное обязательство.

Особенностью данной процедуры является то, что

1) последствием его применения в большинстве случаев становится факт ликвидации или реструктуризации юридического лица;

2) кредитор получает удовлетворение не в качестве единственного взыскателя, как это предусматривается исковым судопроизводством, а в соответствии с очередностью установленной законодательством о банкротстве;

3) решение о банкротстве приводит в исполнение не судебный исполнитель - государственное должностное лицо, а специально назначаемый субъект права - специальный администратор, являющийся по статусу индивидуальным предпринимателем, подотчетный суду и государственному органу по делам банкротства, и отвечающим за свои действия своим собственным имуществом:

В связи с этим понятно, что банкротство должно применяться только в исключительных случаях, дабы не нанести значительный ущерб экономике страны, поскольку некоторые промышленные и иные предприятия могут носить системообразующий характер, иметь государственное и общественное значение (в качестве примера можно привести дела о банкротстве Ошского насосного завода, Беловодского паточного завода, Бишкекского ликероводочного завода, Шампанвинкомбината).

Судебное дело о банкротстве не должно быть рядовым делом, а восприниматься своеобразным чрезвычайным происшествием. Поэтому, не случайно в 2003г. в США прошел всемирный судейский форум, посвященный данному институту. Результатом его стало принятие основных 32 принципов, которыми должны руководствоваться национальные государства при принятии соответствующих законов, и суды при рассмотрении дел о банкротстве.

Прежде чем перейти к вопросу развития института банкротства в Кыргызской Республике, остановимся кратко на истории данной процедуры.

Слово «банкротство» произошло от итальянского древнего слова «bankarupta», что приблизительно означает процесс переворачивания стола, на котором работал меняла или торговец, которому кредиторы перестали доверять.

Однако сам институт банкротства имеет довольно длительную историю, начиная еще с рабовладельческого строя, где несостоятельного должника зачастую лишали жизни, разделяя части его тела между кредиторами. Со временем люди поняли, что толку от этого мало, а лучше попытаться беднягу лишать имеющегося имущества и заставить отрабатывать долги. А для контроля над ним и его имуществом - назначить кого-нибудь из соображающих в этом деле. Интересно отметить, что зачастую этим лицом являлся не один из кредиторов, а третье лицо, не заинтересованное в деле. Так, в общем-то, к XIVв. И возникло конкурсное право.

Конкурсное производство в том виде имело следующие черты:

- для распоряжения имуществом должника назначалось специальное лицо (конкурсный управляющий);

- все имущество должника изымалось из его управления и переходило под контроль конкурного управляющего;

- все кредиторы обязаны были приостановить свои индивидуальные действия по взысканию долга и обратиться с претензиями к конкурсному управляющему;

- конкурсный управляющий собрав все имущество должника, определив обоснованность требований всех кредиторов, приступал к распределению его между кредиторами.

Как видим, основной задачей данного метода являлось разделение имущества между кредиторами. С развитием производительных сил, разделением производства, установлением неизбежных в этом случае экономических взаимосвязей, кредиторы пришли к мнению, что простой раздел имущества менее выгоден для них, чем дать возможность предприятию-должнику продолжать работать. Работающий бизнес в любом случае дороже, чем станки и оборудование - по отдельности. Здесь возникает идея - реструктуризации (продажа предприятия в целом) и реабилитации (принятие мер по улучшению управления должником0 юридического лица.

В настоящее время под банкротством в общем понимается неспособность должника иным способом погасить свои долги. Однако заметим, что в ряде стран (США, англоязычные страны), банкротство не считается гражданским делом, одной из сторон, которых является юридическое лицо, а относится к ряду уголовных дел, где субъектом преступления представлено физическое лицо - владелец или руководитель предприятия, которое в последствии признается несостоятельным. То есть банкротство и несостоятельность в этих странах представляют собой хотя и связанные между собой понятия, но вместе с тем имеют различный смысл.

Во Франции, Германии, в государствах бывшего Советского Союза, например, Кыргызстане, России и в других странах СНГ, банкротство и несостоятельность являются идентичными правовыми понятиями и применяются для обозначения одной и той же процедуры, осуществляемой в порядке гражданского судопроизводства.

Отметим также следующее существенное различие между этими двумя основными системами банкротства. В некоторых странах и прежде всего в США, Франции сама процедура направлена в первую очередь на поиск путей реабилитации должника, а затем уже на его ликвидацию в целях погашения долгов за счет продажи имущества. К слову сказать, Всемирный форум был направлен также на то, чтобы выработать пути для сохранения при банкротстве действующего бизнеса. Если же говорить о другой системе банкротства, то здесь во главу угла берутся интересы кредиторов (Англия, Австралия, Германия, Россия) и процедуры реабилитации рассматриваются только в случае их соглашения по этому поводу.

В этом отношении интересен подход к институту банкротства в Кыргызской Республике, где он уже действует более 15 лет. Первый в истории Кыргызстана закон о банкротстве был принят 15 января 1994г. Необходимо сказать, что он был одним из самых удачных законодательных актов, регулирующих процедуру банкротства, поскольку был сбалансирован с точки зрения защиты, как прав кредиторов, так и прав должника.

Мы уже говорили о том, что банкротство крайняя мера, оно должно применятся тогда, когда иных способов уже нет, они все уже использованы. При этом надо принимать во внимание, что каждое предприятие имеет свою ценность, является работодателем, оно связано с другими производственными объектами и его банкротство может привести к значительным последствиям в рамках региона, а может быть даже государства в целом.

Так вот за период действия первого Закона о банкротстве судами было рассмотрено лишь 13 дел о несостоятельности, из которых только 11 были признаны банкротами. 22 сентября 1997г. был принят новый Закон о банкротстве, применение которого привело за 1 год и три месяца к банкротству уже 50 предприятий. После внесения поправок в 1999г. (30 декабря 1998г.) - 330 дел за один 2000 год. Практически геометрическая прогрессия свидетельствует о несколько неправильном подходе к этой проблеме, которую выбрала наша республика.

Закон о банкротстве 1994г. состоял из 10 разделов и 62 статей.

1 раздел «Общие положения» определял понятие и признаки банкротства, неплатежеспособности предприятий, круг лиц, имеющих право возбуждения процесса банкротства, а также основания для этого необходимые.

Интересно с точки зрения развития изучаемого нами института само понятие банкротства, данное в этом законе:

Банкротство - это неспособность предприятия удовлетворить требования кредиторов по оплате товаров (работ, услуг) в связи с превышением взятых обязательств над его имуществом или в связи с неудовлетворительной структурой баланса предприятия.

Из него вытекаю признаки банкротства:

-неспособность удовлетворить требования кредиторов;

-превышение обязательств над его имуществом или неудовлетворительная структура баланса:

Для признания предприятия банкротом устанавливался минимальный размер неоплаченного долга предприятий в 500 минимальных ставок заработной платы, 5 ставок - для физических лиц.

Лицами, имеющими право начать процесс банкротства являются:

1. само предприятие по решению акционеров, учредителей руководителей;

2. кредиторы;

3. государственные органы в отношении государственных предприятий, а также всех остальных, в случае осуществления деятельности без лицензии или запрещенной законом;

4. Национальный банк КР в отношении коммерческих банков:

Основным положением Раздела 2 являлось определение именно условий, наличие которых давало право признать факт неплатежеспособности предприятия:

1. наличие указанного выше долга;

2. неспособность его погасить, что должно выражаться в следующем:

а) не исполнение решения суда;

б) не выплата долга в 21 день после предъявления претензии;

в) убеждение суда в превышении суммы пассивов над активами предприятия.

Процедура банкротства осуществлялась в двух формах: без участия суда по решению владельцев или кредиторов предприятия, а также с участие суда.

Порядок применения второй формы был установлен Разделом 3. Он определял процедуру рассмотрения судом заявлений о банкротстве (предоставление заявителю права доказать справедливость своих требований, уведомление должника о возбужденном процессе, назначение до принятия решения временного администратора и его полномочия). Виды принимаемых решений: 1) о немедленном прекращении процесса банкротства при отсутствии необходимых оснований; 2) о немедленной ликвидации предприятия; 3) об отсрочке разбирательства по делу о банкротстве.

Раздел 4 определял полномочия ликвидатора, назначаемого в случае признания предприятия банкротом, по сбору активов предприятия и их реализации в целях распределения полученных средств между кредиторами, а также полномочия кредиторов должника по контролю за деятельностью ликвидатора.

Раздел 5 был посвящен вопросам неограниченной ответственности его владельцев. Интересным был факт установления в соответствии с законодательством страны или уставными документами возможности неограниченной или расширенной ответственности учредителей или акционеров предприятия, дающее право ликвидатору требовать от них погашения долгов банкрота.

Раздел 6 устанавливал очередность выплат кредиторам:

- залоговые кредиторы;

- судебные расходы и расходы ликвидатора;

- претензии работников по заработной плате (6 месяцев), увечьям, за потерю кормильца;

- обычные кредиторы;

- претензии по налогам и страховым взносам;

- прочие претензии;

- владельцы предприятия.

Раздел 7 определял особенности банкротства государственных предприятий, а именно применение в начале процедуры санирования.

Раздел 8 - особенности ликвидации банков, где кредиторы самостоятельно не имели права обращаться в суд с заявлением о банкротстве, а должны были с ним обратится в национальный банк, который решал вопрос о целесообразности данной процедуры.

Раздел 9 - правила заключения мирового соглашения между кредитором и должником.

15 октября 1997г. был принят новый закон о банкротстве.

Закон о банкротстве от 22 сентября 1997г. в редакции 1998, 1999, 2000, 2002 годов нами будет изучен в течении всего курса, однако основные черты данного закона отметим сейчас:

- значительное облегчение инициирования процедуры банкротства и уменьшение количества требований для возбуждения процесса банкротства - основное требование заключается в наличии минимального размера долга;

- наличие у юридического лица значительных имущественных ценностей перестало быть превалирующим фактором при назначении процедур банкротства, хотя закон в первой редакции все же требовал от кредитора доказательства превышения пассивов должника над его активами;

- состав требований был ограничен денежными обязательствами;

- увеличилось число категорий должников, в отношении которых были установлены особенности применения законодательства о банкротстве;

- государственные предприятия перестали быть объектом процедуры банкротства;

- изменилась очередность погашения долгов кредиторам:

В 1998г. распоряжением Правительства Кыргызской Республики была создана рабочая группа по разработки и привидению нормативно-правовых актов в соответствие с Законом о банкротстве. Что интересно, данная группа вместо означенной цели полностью переработала данный закон. Новая его редакция была принята 30 декабря 1998г. Последующие изменения производились, как я уже говорила, в 1999, 2000, 2002 годах. Они еще более упростили применение процедур банкротства.

- неспособность должника оплатить долги в следствии превышения обязательств над активами (отрицательность капитала) перестало вообще быть признаком банкротства. В результате в 1999г. оконченных рассмотрением дел о банкротстве стало более чем в три раза больше чем в 1998г. Заметим, что инициаторами банкротства в большинстве случаев были государственные органы: налоговая инспекция, социальный фонд, государственный орган по делам банкротства. О том, что уничтожается действующий бизнес, работающая налоговая база, уменьшается количество работодателей - они вряд ли задумывались.

Положительным элементом вышеуказанных поправок явилось включение в текст закона обширного раздела, регулирующего процессуальные вопросы рассмотрения судом дел о банкротстве, которые в первом варианте Закона от 22 сентября 1997г. не имели места.

Вместе с тем, деятельность межрайонных судов всегда была направлена на минимизацию недостатков законодательства о банкротстве. Эффективное и правильное применение действующего законодательства о банкротстве позволяет находить баланс между интересами кредиторов и должников и рассматривать дела о несостоятельности с точки зрения всей экономики Кыргызской Республики.

Вопросы для обсуждения:

1. Особенности процедуры банкротства

2. Значение института банкротства

3. Понятие конкурсного права

4. История развития института банкротства

Практические задания:

1. Поищите сведения о обанкротившихся предприятиях в Кыргызской Республике и попробуйте дать анализ их деятельности

2. Напишите доклад на 2-3 страницы, на тему «История развития института банкротства (несостоятельности)», руководствуясь разделом «Библиотека».

Практическое задание №1 будет оценивается по 5 бальной шкале.

Практическое задание №2 должно быть в наличии на 1 модуле и оцениваться в 5 баллов.

ТЕМА №2. Понятие банкротства в Кыргызской Республике

Целью изучения данной темы является усвоение комплекса знаний о банкротстве и процессе банкротства. Проведение сравнительного анализа законодательства Кыргызской Республики о банкротстве

Исходя из этого, основными задачами являются;

- определение понятия банкротства;

- определения понятия процесса банкротства;

- обозначение условий признания должника банкротом;

- проведение сравнительного анализа законодательства КР о банкротстве;

- проведение сравнительного анализа законодательств о банкротстве КР и иностранных государств

Понятие банкротства.

Как мы уже говорили ранее, институт банкротства за более чем 10-летний срок своего существования в Кыргызской Республике неоднократно претерпевал значительные изменения. Это в полной мере относиться и к понятию банкротства. Данное обстоятельство является очень важным, поскольку понятие правового института не только дает ему соответствующее сущности определение, но и устанавливает его правовые признаки.

Если вспомним первый закон о банкротстве 1994 года, то внем понятие банкротства было дано в следующем виде: «Банкротство - это неспособность предприятия удовлетворить требования кредиторов по оплате товаров (работ, услуг) в связи с превышением взятых обязательств над его имуществом или в связи с неудовлетворительной структурой баланса предприятия».

Из данного определения, прежде всего, следовало, что при банкротстве, во-первых, должна быть неспособность предприятия удовлетворить требования кредиторов по оплате товаров, работ и услуг, что означает необходимость доказательства данной неспособности. Во-вторых, устанавливались причины данной неспособности, а именно превышение обязательств над стоимостью имущества должника или неудовлетворительная структура баланса. Вышеуказанное определение получило свое уточнение в статье 100 Гражданского кодекса КР от 8 мая 1996г., где под банкротством признавалась неспособность юридического лица удовлетворить предъявленные к нему требования кредиторов ввиду недостаточности активов в ликвидной форме.

Критериями при этом являлось следующее:

- наличие установленного законом просроченного долга;

- неисполнение решения суда о взыскании этого долга в порядке искового производства, где и устанавливался его размер;

- неудовлетворение претензий кредитора в 21 день;

- отказ должника от оплаты долга.

Необходимость отметить сбалансированный характер данного определения с точки зрения защиты, как интересов кредиторов, так и прав должника. Кроме того, понятие банкротства, данное в законе 1994 года, являлось серьезным препятствием для замены этим институтом иных предусмотренных законом мер по принудительному исполнению обязательств должника перед кредиторами. Важным также было то обстоятельство, что, с одной стороны, банкротство являлось серьезным оружием кредиторов, принуждающим должника к погашению долгов, с другой - мерой реабилитации субъекта предпринимательства.

Новый закон о банкротстве от 22 сентября 1997 года дал совершенно новое определение понятию банкротства:

Статья 3 гласит: «Под банкротством (несостоятельностью) понимается признанная судом или объявленная собранием кредиторов неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования своих кредиторов по денежным обязательствам, включая неспособность обеспечить обязательные платежи в бюджет и внебюджетные фонды».

Сразу же необходимо отметить, что поправками от 30 декабря 1998 года в это определение были внесены изменения:

«Под банкротством (несостоятельность) понимается признанная судом или объявленная с согласия должника собранием кредиторов неплатежеспособность должника, то есть неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования своих кредиторов по денежным обязательствам, включая неспособность обеспечить платежи в бюджет и внебюджетные фонды».

Анализ этой нормы приводит к следующим выводам:

1 - банкротство и несостоятельность понятия идентичные.

Аналогично данный вопрос решается в большинстве стран СНГ (Россия, Белорусь, Казахстан, другие среднеазиатские республики), где и банкротство и несостоятельность означает неспособность должника удовлетворить требования кредиторов.

Однако, на наш взгляд, это не совсем верно. Говоря о должнике признанном банкротом, мы подразумеваем, что таковым он уже признан в соответствии с действующим законодательством. Несостоятельным же, то есть неспособным погасить свои долги, он в реальности может быть и без такового признания. Иначе говоря, банкротство следует за несостоятельностью. К этой теории очень близко законодательство Молдавии и Азербайджана, где под банкротством понимается определенный процесс, совокупность действий, а несостоятельность представляет собой неудовлетворительное финансовое положение, влекущее невозможность удовлетворения всех требований кредиторов.

Наше законодательство решило эту проблему иным способом. Оно разделило понятие банкротства от понятия «процесса банкротства».

Так статья 4 Закона о банкротстве 1997 года установила, что «под процессом банкротства понимается регламентируемая настоящим законом и иными законодательными актами деятельность государства в лице уполномоченных органов, судов, специально назначенных в установленном законом порядке администраторов (временных администраторов, специальных администраторов, консерваторов, внешних управляющих), кредиторов и иных лиц, имеющих целью удовлетворение требований кредиторов должника, а также восстановление платежеспособности должника либо прекращение его деятельности».

2 - банкротство признается судом либо объявляется с согласия должника собранием кредиторов.

Отсюда следует, что банкротство может осуществляться:

- как в судебном порядке по заявлениям указанных в законе лиц: кредиторы, орган по делам банкротства, должник, Национальный банк. Причем они это могут делать, не соблюдая досудебный порядок разрешения спора (ст. 27-2), как это было предусмотрено Законом о банкротстве 1994 года. Интересен тот факт, что в Армении и Узбекистане возможен лишь судебный порядок осуществления процедуры банкротства.

- так и без участия суда. В данном случае решение о банкротстве принимается собранием кредиторов при наличии согласия должника. В противном случае применяется первый способ признания должникам банкротом. Отметим, что в Туркменистане, Таджикистане, Белоруссии без участия суда банкротство объявляется самим должником добровольно с согласия кредиторов, а в Азербайджане и без такового.

3 - банкротство - это неплатежеспособность, означающая неспособность должника в полном объеме погасить долги перед своими кредиторами.

Данный факт устанавливается судом или собранием кредиторов в зависимости от способа признания должника банкротом.

Законом от 30 декабря 1998 года была сделана важнейшая поправка в понятие банкротства, устанавливающая, что неспособность удовлетворить требования кредиторов - это и есть неплатежеспособность субъекта предпринимательства.

Если вспомним первое определение о банкротстве, то в нем речь шла о неудовлетворительной структуре баланса, превышение пассивов над ликвидными активами как основание считать кого-либо несостоятельным. В принципе, неплатежеспособность с точки зрения бухгалтерии сопоставимо с вышеуказанными обстоятельствами.

1. Условия признания должника банкротом.

Статья 9 Закона о банкротстве 1997 года неплатежеспособность определяла следующим образом:

«Должник считается неплатежеспособным при наличии одного из следующих условий:

1) если при наступлении сроков платежа должник не удовлетворяет требования кредитора (кредиторов) по оплате долгов и выполнению других обязательств (за товары, услуги и т.д.);

2) если при наступлении сроков платежа должник отказывается удовлетворить такие требования;

3) если при наступлении сроков платежа должник неспособен удовлетворить такие требования;

4) если сумма пассивов должника превышает сумму его активов так, что структура баланса должника является неудовлетворительной».

Отсюда видно, что новое определение о банкротстве неудовлетворительную структуру баланса должника представляло не как обязательное условие для банкротства должника, а как одно из возможных условий. То есть, даже если его нет, достаточно одного из оставшихся трех условий.

Редакция данной статьи от 30 декабря 1998 года упростила правила признания кого-либо неплатежеспособным.

Во-первых, речь стала вестись о невозможности оплаты долгов в полном объеме, во-вторых, неудовлетворительная структура баланса перестала вообще быть условием банкротства.

Так, пункт 4 был изложен в следующей редакции: «4) если до вынесения судом решения по существу дела о банкротстве должник не удовлетворяет требования кредитора в порядке, предусмотренном статьей 27-26 (приостановление производства по заявлению должника)».

Положительным фактором данных изменений послужило уточнение характера требований кредиторов - они должны быть правомерными.

Поправки внесенные в данную норму 17 июня 2007 года носили косметический характер, не изменившие ее сущности.

4 - долги имеют денежный, а не товарный или иной характер и включают в себя долги перед государством.

То есть, состав требований кредиторов к должнику включает в себя денежные долги по оплате товаров, услуг, работ, а не наоборот. Кроме того, в него включаются задолженность бюджету: по налогам, сборам, таможенным платежам, иным сборам, а также во внебюджетные фонды: по социальным взносам, страхованию.

При этом согласно статье 9-1 действующего закона о банкротстве 1998 года минимальный размер долга, как мы уже говорили, для юридического лица составляет не менее 500 минимальных размеров заработной платы (МРЗП), для физического лица - 5 МРЗП, для коммерческого банка - 1 МРЗП. В случае возбуждения процесса банкротства самим должником данное правило не применяется.

Что может входить в состав неоплаченного долга? В соответствии со статьей 11 Закона о банкротстве 1998 года размер денежных обязательств должника должен определяться размером основного долга по обязательствам и обязательным платежам, начисленных по условиям гражданско-правового обязательства процентам. Штрафные санкции, штрафы и пенни, в том числе и по обязательным платежам в бюджет и внебюджетные фонды, в состав этих требований входить не могут.

Как устанавливается состав неоплаченного долга? Закон в этом случае установил два способа определения размера задолженности: на основании вступившего в законную силу решения суда либо на основании документов, подтверждающих признание этих требований должником.

В последнем случае, должник, в принципе, может оспорить размер требований кредиторов. Пункт 4 вышеупомянутой статьи установил, что при оспаривании «размер денежных обязательств и (или) обязательных платежей определяется судом в порядке, предусмотренном настоящим законом».

То есть при рассмотрении дела о банкротстве по существу, должник в соответствии со статьей 27-17 может доказать, что размер задолженности не отвечает требованиям статей 9-1 и 11 Закона о банкротстве, что будет являться основанием для отказа в удовлетворении требований кредиторов о применении в его отношении процедуры банкротства.

ТЕМА №3. Субъекты процесса банкротства

Целью изучения данной темы является определения системы знаний у студентов касательно тех лиц, которые участвуют в процессе банкротства, определение их правового статуса.

Задачи: - классификация субъектов процесса банкротства

- определение правового статуса каждого из субъектов

- выявление лиц, инициирующих процесс банкротства

- разъяснение основных функций государственного органа по делам банкротства

1. Субъекты процесса банкротства

Субъектами процесса банкротства являются те лица, которые могут быть признаны несостоятельными (банкротами) с применением в их отношении процедур, предусмотренных Законом о банкротстве.

Согласно статье 1 данного закона к ним относятся:

1) юридические лица любой формы собственности, являющиеся коммерческими организациями, включая иностранные, а также организации с иностранным капиталом, зарегистрированными в Кыргызской Республике;

2) банки и иные финансово-кредитные учреждения;

3) юридические лица любой формы собственности, являющиеся некоммерческими организациями в виде общественных фондов и кооперативов;

4) индивидуальные предприниматели.

В соответствии с этой же статьей процедуры банкротства не могут применяться в отношении:

1) государственных предприятий, основанных на праве оперативного управления;

2) государственных и иных учреждений;

3) платежеспособных предприятий, которые в случае необходимости могут ликвидироваться в порядке, установленном статьей 96 ГК КР.

В отношении последних лиц необходимо остановиться поподробнее. Они ликвидируются:

- по решению своих учредителей или уполномоченного учредительными документами органа юридического лица в случаях:

а) истечения срока, на который оно создавалось;

б) достижением цели, ради которой оно создавалось;

в) отмены судом государственной регистрации юридического лица.

- по решению суда в случае:

а) осуществления деятельности без лицензии;

б) запрещенной законом деятельности;

в) неоднократного нарушения законодательства;

г) занятие неуставной деятельностью;

д) отзыва лицензии у юридических лиц, для которых лицензионная деятельность является единственной (банки, кредитные общества, финансовые организации, детективные агентства и.т.д.)

Однако если при ликвидации подобного предприятия возникает вопрос о недостаточности активов для погашения долгов кредиторам, данная процедура должна быть переведена в процедуру банкротства.

По этому вопросу также добавим, что Закон о банкротстве 1997 года, также как и закон 1994 года применялся ко всем юридическим лицам, занимающимся предпринимательской деятельностью, общественным фондам и потребительским кооперативам, за исключением платежеспособных предприятий и учреждений.

Поправки 1998 года исключили из этого списка государственные предприятия, основанные на праве оперативного управления, включили же - индивидуальных предпринимателей.

Лица, инициирующие процесс банкротства.

Кто может инициировать процесс банкротства?

Во-первых, это кредиторы. В судебном порядке - заявителем может быть как единственный кредитор, так и ряд кредиторов, выступающих как отдельно, так и вместе. В первом случае все заявления объединяются в одном судебном производстве. Если банкротство осуществляется без участия суда - инициатором может быть только собрание кредиторов, а не один из кредиторов.

Кредитором, согласно статьи 10 Закона о банкротстве может быть любое юридическое или физическое лицо, как отечественное, так и иностранное.

Во-вторых, должник. В соответствии со статьей 9-2 Закона о банкротстве должник обязан не позднее одного месяца возбудить процесс банкротства либо в судебном порядке, либо во внесудебном, если:

- удовлетворение требований одного кредитора приводит к невозможности удовлетворения требований иных кредиторов;

- должник не способен исполнить денежные обязательства в полном объеме;

- уполномоченный орган юридического лица принял решение о его ликвидации в качестве банкрота;

- при ликвидации платежеспособного предприятия возник вопрос о невозможности погашения долгов перед всеми кредиторами.

В-третьих, государственный орган по делам банкротства (УРЛП при ФГИ Гос. Комитет по управлению государственным имуществом и привлечению прямых инвестиций). Согласно статье 17 Закона о банкротстве в редакции от 17 июня 2002 года данный орган является единственным представителем государства в вопросах возбуждения процедур банкротства должников, имеющих долги перед государством. Ранее заявителем по делу о банкротстве мог быть любой государственный орган, в том числе органы налоговой службы, таможенной инспекции

УРЛП помимо данной функции осуществляет также:

- подготовку администраторов и их лицензирование;

- назначение, отстранение, освобождение администраторов при проведении банкротства в судебном порядке;

- контроль за их деятельностью;

- предварительное рассмотрение отчетов администраторов перед передачей их на утверждение суда;

- учет и анализ неплатежеспособных крупных и экономически значимых предприятий;

- иные функции, установленные законом.

В этих целях УРЛП проводит государственную политику по предупреждению банкротства, реализации процедур банкротства и вправе принимать нормативно-правовые акты по применению законодательства о банкротстве.

В-четвертых, инициатором банкротства в отношении коммерческих банков может быть только Национальный банк КР. Регулирование банкротства банков осуществляется специальным законом.

ТЕМА №4. Процедура банкротства в Кыргызской Республике

Целью изучения данной темы является освоение комплекса знаний о процедурах банкротства существующих в нашей Республике. Умение различать каждую из отдельных процедур банкротства и глубоко владеть знаниями по поводу их особенностей и сущности

Задачи:

- определить какие виды процедур банкротства изложены в Законе о банкротстве (несостоятельности);

- дать определение каждой процедуре банкротства;

- определить отличительные признаки процедур банкротства;

- анализировать нормы законодательства о банкротстве, касающиеся процедур банкротства;

- определить правовой статус лиц, осуществляющих процедуры банкротства

1. Специальное администрирование.

В соответствии со статьей 4 Закона о банкротстве в процессе банкротства могут применяться следующие процедуры:

1) Специальное администрирование;

2) Реабилитация;

3) Санация;

4) Мировое соглашение;

5) Консервация (в отношении коммерческих банков).

Специальное администрирование наряду с реабилитацией, санацией и мировым соглашением, является одним из основных видов процедур, применяемых при несостоятельности должника. Правовое регулирование специального администрирования осуществляется главой 2 рассматриваемого нами закона.

В соответствии со статьей 2 Закона о банкротстве специальное администрирование - это процедура банкротства, применяемая в отношении должника - юридического лица или индивидуального предпринимателя, и предусматривающая:

- назначение специального администратора

- отчуждение активов должника, включенных в ликвидационную массу, третьим лицам в интересах кредиторов

- и прекращение деятельности юридического лица или предпринимательской деятельности индивидуального предпринимателя.

Данная процедура может проводиться как в судебном порядке, так и без участия суда.

Начатым специальное администрирование считается с момента назначения специального администратора в первом случае - государственным органом по делам банкротства на основании решения суда, во втором - собранием кредиторов.

Специальное администрирование юридического лица, признанного банкротом, осуществляется двумя методами:

1) путем ликвидации;

2) путем реструктуризации

Ликвидация должника согласно Параграф 4 Главы 2 предполагает прямую продажу специальным администратором собранных активов, включенных в ликвидационную массу, в целях удовлетворения признанных им требований кредиторов.

При ликвидации все органы юридического лица отстраняются от управления, которое переходит к специальному администратору. Ему же передается вся финансово-бухгалтерская и иная документация предприятия.

При исполнении своих функций, специальный администратор обязан:

1) произвести инвентаризацию имущества и финансовый анализ должника;

2) осуществить поиск и возврат должнику имущества и денежных средств, находящихся во владении третьих лиц;

3) дать оценку всем требованиям кредиторов;

4) отстранить неправомерные претензии к должнику;

5) решить вопросы увольнения членов трудового коллектива, за исключением лиц, необходимых для осуществления процедуры банкротства;

6) открыть один сомовый и один валютный счет, для сбора денежных средств, вырученных от реализации активов и взыскания долгов, прежние счета при этом должны быть закрыты;

7) осуществлять отчет перед государственным органом по делам банкротства, судом и собранием кредиторов, утверждать соглашения об отчуждении имущества;

8) после реализации всех активов, распределить денежные средства между признанными кредиторами согласно очередности, установленной законом.

Согласно статье 52 Закона о банкротстве процедура ликвидации должна закончится в течении 1 года, однако по ходатайству специального администратора суд или собрание кредиторов может продлить этот срок.

Реструктуризация как метод специального администрирования в отличии от ликвидации предусматривает создание на базе активов должника одного или нескольких новых юридических лиц и их продажу в целях удовлетворения требований кредиторов.

При этом особенностями данного метода помимо сказанного является следующее:

- в уставный капитал нового юридического лица специальный администратор вносит ликвидные активы по своему усмотрению;

- данное юридическое лицо может быть создано в любой организационно-правовой форме;

- учредителем нового юридического лица выступает сам специальный администратор в единственном числе;

- новое юридическое лицо не является правопреемником должника, не может нести ответственность по его обязательствам, за исключением тех, которые специальный администратор передал от старого новому юридическому лицу;

- дебиторы старого юридического лица становятся дебиторами нового юридического лица;

- специальный администратор, являясь учредителем нового юридического лица, остается управляющим лицом должника, признанного банкротом;

- в отношении старого юридического лица осуществляются функции, предусмотренные при ликвидации предприятия;

- новое юридическое лицо продается либо как имущественный комплекс, либо продаются его доли или акции в целом или по частям.

Процедура реабилитации осуществляется при несостоятельности должника, выраженного в неудовлетворительной структуре баланса или в неспособности погасить долги по наступлению сроков платежа, по инициативе:

- самого должника

- кредиторов с согласия должника

Реабилитация может проводиться, как с участием суда, так и во внесудебном порядке, как в отношении юридического лица, так и в отношении индивидуального предпринимателя.

Сущность данной процедуры заключается в том, что при ее применении основной задачей является восстановление платежеспособности юридического лица или индивидуального предпринимателя на основе плана, утвержденного судом или собранием кредиторов.

При этом реабилитацию проводит внешний управляющий, имеющий правовой статус специального администратора, который в целях реализации вышеуказанного плана может действовать как с участием прежних органов управления должника, так и без них. Это условие в обязательном порядке должно указываться в плане реабилитации.

Закон четко установил кроме сказанного следующие необходимые условия подобного плана:

1) он не должен ущемлять интересы имеющихся кредиторов, обеспеченных залогом, а также первой и второй очереди, независимо от того, голосовали они за этот план или нет;

2) он обязан удовлетворять требования кредиторов в размерах, полученных ими бы при применении процедуры специального администрирования, и в порядке установленной законом очередности;

3) он должен содержать в себе порядок удовлетворения требований кредиторов.

В плане реабилитации также может быть предусмотрена возможность реализации части или всех активов должника, изменение структуры управления, реструктуризацию обязательств (прощение части долга кредиторами, отступное, новация обязательств, отсрочка или рассрочка долга, перевод долга и т.д.).

Какие действия осуществляются при применении процедуры реабилитации:

1) Реабилитация без участия суда:

- должник или кредиторы разрабатывают проект соответствующего плана;

- созывается собрание кредиторов, имеющих претензии на сумму 100 и более МЗП;

- собрание кредиторов единогласно принимает решение о проведении реабилитации без участия суда, а также утверждает план, который становится обязательным для всех кредиторов. Другие вопросы решаются при положительном отношении к ним кредиторов, имеющих 60 и более % от суммы всех долгов должника;

- принятие плана означает приостановление всех действий по взысканию долга, в том числе и в судебном порядке, прекращается начисление штрафных и иных санкций, начисление на срок 3 месяца процентов по денежным обязательствам;

- назначается временный управляющий, если есть необходимость доработки плана, либо внешний управляющий, если план принят. Если доработанный план должника не устраивает, то кредиторы вправе возбудить вопрос о специальном администрировании;

- внешний управляющий осуществляет план реабилитации.

2) Особенности реабилитации с участием суда:

- должник или временный управляющий (в случае принятия решения собранием кредиторов) представляет суду в течении 5 дней с момента принятия плана реабилитации;

- суд в течении 10 дней рассматривает его, утверждает, если он соответствует требованиям закона, и назначает внешнего управляющего.

- внешний управляющий осуществляет свои действия под контролем суда.

2. Санация и мировое соглашение

В соответствии с законом о банкротстве 1994 года санированию могли подвергаться только государственные предприятия. В настоящее время санация применяется к любым должникам независимо от формы собственности.

Санация также как и реабилитация направлена на восстановление платежеспособности должника, может быть как с участием суда, так и без суда, однако применяется только в отношении юридического лица.

Особенностью данной процедуры является назначение уполномоченного органа, выступающего поручителем (гарантом) должника, который берет на себя обязательства по погашению должником всех своих долгов. Помимо этого на поручителя возлагаются дополнительные обязательства, связанные с процессом банкротства. При этом органы управления должника продолжают действовать.

В судебном порядке санация применяется при наличии заявления о признании кого-либо банкротом, однако в семидневный срок с момента вышеуказанного заявления должник объявляет, что готово представить третье лицо, которое способно взять на себя поручительство.

В этом случае по заявлению должника суд в двухнедельный срок принимает решение о целесообразности применения процедуры санации.

Возможна и просьба должника суду об объявлении в средствах массовой информации конкурса, желающих взять на себя обязанности поручителя. Если в течение месяца с момента публикации (но не позднее 7 недель с начала процесса банкротства) таковой не находится, то суд начинает специальное администрирование.

При принятии решения о санации:

- назначается временный администратор;

- срок санации назначается не более 6 месяцев;

- все действия по взысканию долгов приостанавливаются, в том числе в судебном порядке.

Если в указанный выше срок временный администратор не представит суду доказательства выполнения должником всех обязательств, должник немедленно по решению суда объявляется банкротом и вводится режим специального администрирования.

Мировое соглашение.

При осуществлении любой из вышеуказанных процедур банкротства должник и кредиторы вправе прийти к мировому соглашению.

По этому соглашению обязательства должника перед кредиторами могут быть прекращены, уменьшены, отсрочены, уступлены третьим лицам, исполнены третьими лицами и т.п.

Особенностью мирового соглашения от аналогичного, заключаемого в суде согласно гражданского процессуального законодательства является следующее:

- в нем могут участвовать третьи лица;

- оно является обязательным для всех кредиторов;

- оно не может быть расторгнуто судом (ошибка Закона в ст. 113, которая противоречит ст. 105);

- оно подписывается должником, администратором, согласными с ним кредиторами, третьими лицами;

- оно может быть заключено только в случае погашения долгов первой и второй очереди;

- заключают его кредиторы третьей, четвертой и пятой очередей, имеющих претензии в размере 60 и более процентов всех обязательств должника;

Собрание кредиторов или суд (в течении 10 дней с момента поступления в суд) утверждает мировое соглашение, что влечет:

- прекращение процесса банкротства;

- окончание полномочий администратора;

- прекращаются ограничения в отношении должника или кредитора.

Если должником условия мирового соглашения не исполняются или исполняются ненадлежащим образом, суд по заявлению должника или кредиторов может признать данное соглашение недействительным, что является основанием для возобновления процесса банкротства. Важно отметить указанную последовательность действий: судебный акт должен вначале признать мировое соглашение недействительным, а затем возобновить процедуру банкротства. Закон 1994 года в этом случае право возобновления процесса давал не суду, а ликвидатору.

ТЕМА №5. Осуществление процесса банкротства в судебном порядке

Целью изучения данной темы является усвоение комплекса знаний об осуществлении процесса банкротства в судебном порядке

Исходя из этого, основными задачами являются:

- разрешение вопросов подсудности дел о банкротстве

- определение порядка принятия судом заявлений о банкротстве;

- выявление особенностей рассмотрения судом дел о банкротстве;

-раскрытие содержания решений принимаемых судом по результатам рассмотрения дел о банкротстве;

Как ранее уже отмечалось, банкротство в Кыргызской Республике производится двумя способами: в судебном и внесудебном порядке, в зависимости от желания кредиторов, должника, либо от иных обстоятельств, определенных законом. При этом банкротство с участием суда является основным способом применения процедур банкротства, а если иметь в виду индивидуального предпринимателя, то единственным.

Законом «О внесении изменений и дополнений в Закон «О банкротстве (несостоятельности)»» от 30 декабря 1998 года в данный нормативно-правовой акт была включена новая глава (№1-1), касающаяся разбирательства дел о банкротстве в суде, вместо небольшого параграфа «Специальное администрирование с участием суда». В этой главе был детально и консолидировано расписан процессуальный порядок судебных действий. До этого времени, в законе о банкротстве данный вопрос не имел четкой регламентации, относительно только к одной из процедур, и в большей степени, несмотря на особенности процесса банкротства, отсылал к общепроцессуальному законодательству (АПК КР).

В данной главе, прежде всего, было установлено, что дела о банкротстве рассматриваются только арбитражными судами, то есть государственными судебными органами, и не могут быть переданы на рассмотрение третейских судов.

Кроме того, закон установил, что рассмотрение данных дел должно осуществляться в порядке, предусмотренном законом о банкротстве, и лишь в случае отсутствия регламентации отдельных действий - Гражданско-процессуальным кодексом.

При этом, правомочным принимать заявления о банкротстве, определен суд по месту нахождения должника, а если оно не известно, по месту нахождения его имущества или по последнему известному месту нахождения должника.

Ранее уже было сказано, кто может инициировать процесс банкротства, то есть обращаться в суд с заявлением о признании должника банкротом: должник, кредиторы, госорган по делам банкротства, Национальный банк в отношении коммерческих банков и иных финансово-кредитных учреждений.

Вместе с тем, данная глава особенно определила круг лиц, которые могут участвовать в деле, а значит пользоваться всеми процессуальными правами, определенных Законом о банкротстве и ГПК Кыргызской Республики.

Особенностью этого круга в отличии от обычных экономических дел является возможность участия в деле о банкротстве акционеров, пайщиков и иных участников должника. Помимо этого особенностями дел о банкротстве считается невозможность замены сторон по делу, невозможность привлечения по делу третьих лиц, уплата фиксированной государственной пошлины в размере 20 МЗП.

Порядок подачи заявления о банкротстве должника в суд установлен статьями 27-6 (инициатива должника) и 27-8 (инициатива кредитора и иных лиц) закона о банкротстве.

Помимо общепринятых для исковых заявлений в суд требований, заявление о банкротстве должно содержать в себе доказательства о наличии долга должника, определенного в соответствии со статьями 9 и 11 Закона о банкротстве, а также требование заявителя о применении конкретной процедуры банкротства.

Заявление о банкротстве должно быть принято судом не позднее 5 дней со дня его поступления в суд. В этот же срок суд обязан при наличии ходатайства принять меры обеспечения требований кредиторов (ст. 27-14), к которым помимо, установленных в ГПК, относятся также:

- назначение временного администратора;

- приостановление исполнения всех судебных действий;

- запрет органам управления должника без согласия суда или временного администратора всех действий, относящихся к отчуждению имущества, изменению размера и существа активов и пассивов, изменение формы юридического лица, уставного капитала и состава учредителей, акционеров и т.п.

Суд, изучив заявление о банкротстве должника может отказаться в его принятии или вернуть.

Возвращение заявления осуществляется по основаниям, аналогичным возвращению обычного искового заявления (не соблюдение формы, не уплата государственной пошлины и т.д.). То есть исправление недостатков заявления является основанием для повторного обращения в суд, что при отказе в принятии заявления не допускается.

В каких случаях заявление не может быть принято судом? Статья 27-12 отнесла к ним следующие случаи:

- если должник не может быть признан банкротом;

- если должник ранее уже был признан банкротом в судебном или во внесудебном порядке;

- если должник ликвидирован и исключен из государственного реестра;

- если сумма долга не соответствует минимальному размеру, достаточному для признания должника банкротом;

- если в суде уже имеется заявление о банкротстве того же самого должника;

- если лицо не имеет права обращаться в суд с данным заявлением.

Возбужденное дело о банкротстве должно быть рассмотрено судом в срок, не превышающий 1 месяца. Особенностью дел о банкротстве является то, что этот срок судом может быть продлен еще на один месяц.

По рассмотрению дела о банкротстве суд выносит одно из следующих решений:

1) при наличии оснований, установленных статьями 9 и 11 - о признании должника банкротом и назначении процедуры банкротства;

2) при отсутствии таковых - об отказе в признании должника банкротом.

1) В первом случае суд в 5-дневный срок направляет решение всем лицам, участвующим в деле, а также госоргану по делам банкротства.

Последний опять таки в 5-дневный срок (но не позднее 10 дней с момента

вынесения решения о банкротстве) назначает специального администратора.