Хозяйственные товарищества и общества

Размещено на http://www.allbest.ru/

Содержание

Введение

Глава I. Общие положения хозяйственных товариществ и обществ

1.1 Понятие и признаки хозяйственных товариществ и обществ

1.2 Организационно-правовые формы хозяйственных товариществ и обществ

Глава II. Основные черты и особенности хозяйственных товариществ и обществ

2.1 Уставный капитал и имущество хозяйственных товариществ и обществ

2.2 Правовые аспекты управления хозяйственными товариществами и общества

Глава III. Порядок создания и прекращения хозяйственных товариществ и обществ

3.1 Учредительные документы хозяйственных товариществ и обществ

3.2 Особенности государственной регистрации юридических лиц

3.3 Реорганизация и ликвидация хозяйственных товариществ и обществ

Заключение

Список использованной литературы

Введение

Государство уделяет большое внимание вопросам, посвященным хозяйственным товарищам и обществам. Это связано с тем, что в ХХ веке возросло значение института юридического лица. Хозяйственными товариществами и обществами признаются коммерческие организации с разделенными на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом. Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенные и приобретенное хозяйственным товарищество и обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности. В случаях, предусмотренных ГК КР, хозяйственное общество может быть создано, лицом, которое становится его единственным участником.

Хозяйственные товарищества и общества - наиболее распространенная форма объединения и обособления имущества для самых различных видов предпринимательской деятельности. Именно преобладание хозяйственных товариществ и обществ характеризует развитый рыночный оборот. Гражданский кодекс КР предусматривает достаточно широкий спектр правовых форм коллективного хозяйствования, который отвечает как современным международным стандартам, так и отечественным экономическим реалиям. Организационно-правовые формы хозяйственных товариществ или обществ способны обслуживать интересы и индивидуальных коммерсантов, и малых семейных коллективов, и гигантских незнакомых друг с другом акционеров.

В современных мировых системах взаимодействие между субъектами гражданских отношений строится на основаниях рыночной экономики. Кыргызская Республика в данном аспекте не является исключением, поэтому широко развитый институт юридических лиц в законодательстве нашей страны играет исключительно важную роль для реализации определенной деятельности субъектов не только на внутреннем рынке страны, но и в мировых масштабах. Изначально люди стремились объединиться в группы для более продуктивного решения поставленных перед ним задач, позже с усовершенствованием законодательства такие объединения стали называть юридическими лицами.

В настоящее время происходит развитая разветвленная деятельность различных по виду юридических лиц. Открывается много новых фирм для удовлетворения различных потребностей, фирмы закрываются, реорганизуются, покупаются, сдаются, поэтому очень важно уяснить правовые моменты данных аспектов. Среди всей совокупности юридических лиц, самыми распространенными, на мой взгляд, являются хозяйственные общества и товарищества, которые на ряду с индивидуальными предпринимателями составляют основной костяк субъектов рыночных отношений в нашей стране.

В данной дипломной работе будет проведено сравнительное исследование двух форм объединения людей, указанных выше, а именно: хозяйственных товариществ и обществ, исследованы порядок их организации, учредительные документы, порядок ликвидации и реорганизации, виды, в чем отличия и сходство.

Глава I: Общие положения хозяйственных товариществ и обществ

1.1 Понятие и признаки хозяйственных товариществ и обществ

Кыргызская Республика также как и другие страны СНГ идет на пути демократического развития. В своем развитии Кыргызская Республика его граждане занимаются различного рода предпринимательской деятельностью и ведeт бизнес, посредством ведения индивидуальной предпринимательской деятельности так и посредством открытия различных компаний. Компании в Кыргызской Республике имеет различные формы. Так, в соответствии с пунктом 2 статьи 1 Закона Кыргызской Республики «О хозяйственных товариществах и обществах», хозяйственные товарищества и общества могут создаваться в форме полного товарищества, коммандитного товарищества, общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью.

Хозяйственные товарищество и общество - наиболее распространенные организационно-правовые формы коллективного предпринимательства, возникшие в результате длительного исторического развития торгового оборота. Некоторые из видов хозяйственных товариществ и обществ своим исходным пунктом имеют римское право, другие сформировались в Средние века; третьи являются порождением Нового времени и следствием развития капиталистического способа производства. Предпринимательское право Российской Федерации (под ред. Е.П. Губина, П.Г. Лахно). - "Юристъ", 2003

Банки, страховые общества, инвестиционные компании и фонды, другие подобные организации, деятельность которых основывается на привлечении денежных средств и иного имущества лиц, не являющихся участниками товарищества и общества, учреждаются и действуют в формах хозяйственного товарищества и общества, которые определены для этих организаций специальными законодательными актами (статья 1 Закона КР «О хозяйственных товариществах и обществах»). Например, акционерные общества, которые могут быть закрытыми или открытыми, деятельность которых регулируется Законом КР «Об акционерных обществах».

Деятельность хозяйственных товариществ и обществ в Кыргызской Республике регулируются Гражданским кодексом Кыргызской Республики, Законом Кыргызской Республики «О хозяйственных товариществах и обществах», Законом Кыргызской Республики «Об акционерных обществах», а также другими нормативно-правовыми актами Кыргызской Республики.

В целом, хозяйственные товарищества и общества в Кыргызской Республике - это несколько самостоятельных видов коммерческих юридических лиц, общим для которых является то, что их уставный капитал разделяется на доли. Организационно-правовые формы хозяйственных товариществ или обществ способны обслуживать интересы и индивидуальных коммерсантов, и малых семейных коллективов, и больших групп незнакомых друг с другом акционеров.

Участниками хозяйственных товариществ и обществ могут быть граждане и юридические лица, в том числе иностранные.

Общим для всех хозяйственных товариществ и обществ является деление их уставного капитала на доли, права на которые принадлежат их участникам. Обладание долей в уставном капитале позволяет, с одной стороны, участвовать в управлении делами организации и распределении получаемой ею прибыли, а с другой - как правило, ограничивает собственные риски участников товарищества (общества), связанные с предпринимательской деятельностью юридического лица. Права и обязанности участников хозяйственных товариществ и обществ также схожи. Они вправе в той или иной форме участвовать в управлении делами юридического лица, получать информацию о его деятельности, принимать участие в распределении прибыли и получать ликвидационный остаток - часть имущества юридического лица, оставшегося после расчетов с кредиторами ликвидированного юридического лица, либо стоимость этого имущества.

Однако между хозяйственными товариществами и хозяйственными обществами имеются и существенные различия. Хозяйственные товарищества являются договорными объединениями, создаваемыми двумя или более лицами для совместного ведения предпринимательской деятельности под именем юридического лица. Поскольку как минимум один участник любого товарищества является полным товарищем, т.е. несет ответственность по обязательствам товарищества всем своим имуществом, такие участники заинтересованы в личном ведении дел юридического лица. Одновременно это создает дополнительные гарантии прав кредиторов товарищества. Товарищество, в отличие от общества, не может быть создано одним лицом.

Хозяйственные общества представляют собой организации, создаваемые одним или несколькими лицами путем объединения и обособления части их имущества для ведения предпринимательской деятельности. Здесь гарантией прав кредиторов является имущество юридического лица (в частности, его уставный капитал), поскольку только за счет него, а не за счет имущества учредителей, могут быть удовлетворены требования кредиторов общества. Таким образом, в хозяйственных обществах степень обособления имущества (и, как следствие, имущественной ответственности) юридического лица от имущества учредителей существенно выше, чем в хозяйственных товариществах. Это объясняет их удобство как формы организации предпринимательской деятельности и широкое распространение в современном обороте. Хозяйственные общества традиционно называют объединениями капиталов, в то время как хозяйственные товарищества - объединениями лиц. Отношения между участниками товарищества, каждый из которых вправе вести его дела, предполагаются более доверительными, нежели отношения между участниками хозяйственных обществ. Уставный капитал формируется за счет вкладов, в которые входят денежные средства в национальной валюте Кыргызской Республики, иностранной валюте в случаях, установленных законодательными актами, а также здания, сооружения, оборудование, сырье, материалы, товары, продукция, ценные бумаги, иные материальные ценности и отчуждаемые имущественные права, включая права на результаты интеллектуальной деятельности, стоимость которых отражается в самостоятельном балансе товарищества и общества.

В свою очередь, субъекты предпринимательского права отличаются следующими признаками.

1. Обладание комплексной правосубъектностью, которая охватывает как частно-правовые, так и публично-правовые аспекты предпринимательской деятельности Лаптев В.В. Указ. соч. С. 56.. Субъекты предпринимательского права могут участвовать и участвуют как в гражданских, так и публичных правоотношениях. Хозяйствующие субъекты могут выступать участниками имущественного оборота и одновременно являются носителями публичных прав и обязанностей. Тотьев К.Ю. Предпринимательское право: учеб. пособие. М., 2003. С. 143. Кыргызская Республика, муниципальные образования участвуют в гражданских правоотношениях через свои органы, а в установленных случаях от их имени выступают граждане и юридические лица. В публичных правоотношениях - в сфере регулирования и контроля за предпринимательской деятельностью действуют, в пределах их компетенции, государственные органы и органы местного самоуправления.

При этом, правосубъектность отличается от хозяйственной компетенции:

а) правосубъектностью (правоспособностью и дееспособностью) обладают граждане, юридические лица, публичные образования. Хозяйственной компетенцией обладают органы государственной и муниципальной власти и органы юридического лица.

б) содержание правосубъектности составляют субъективные права и обязанности, которые лицо может приобрести при наличии соответствующих юридических фактов. Содержание компетенции составляют полномочия - право действовать от имени субъекта, наделившего полномочиями, и одновременно обязанность действовать от имени и в интересах субъекта, органом которого реализующий полномочия является;

в) права и обязанности, составляющие правосубъектность, не передаваемы (отчуждать можно субъективные права, но не права как элементы правоспособности). Полномочия, составляющие хозяйственную компетенцию, в случаях, предусмотренных законом и учредительными документами, могут передаваться другим органам, например, вопросы неисключительной компетенции общего собрания акционеров могут быть переданы совету директоров, исполнительному органу общества.

Гражданская правоспособность хозяйствующих субъектов может быть общей - дает возможность приобретать права и обязанности, связанные с любыми видами деятельности, кроме запрещенных.

Учредители (участники) юридического лица могут ограничить его правоспособность сами в учредительных документах. Тогда возникает ограниченная правоспособность юридического лица. Сделки, совершенные в противоречие с целями деятельности, определенно ограниченными в учредительных документах, являются оспоримыми (185 ГК КР).

Некоторые юридические лица обладают специальной правоспособностью, т.е. они могут иметь права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в уставе, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Сделки, совершенные в противоречие со специальной правоспособностью, - ничтожны.

Исключительной правоспособностью обладают юридические лица, осуществляющие такие указанные в законе виды деятельности, которые являются единственно возможными для хозяйствующих субъектов, какие-либо другие виды деятельности для них запрещены. Исключительной правоспособностью обладают, например, страховщики, банки и другие кредитные организации, аудиторские организации, акционерные инвестиционные фонды, фондовые биржи.

2. Наличие обособленного имущества, принадлежащего хозяйствующему субъекту на праве собственности, а унитарному предприятию - на праве хозяйственного ведения или оперативного управления. Конечно, для осуществления предпринимательской деятельности может использоваться и арендуемое имущество, и на базе арендуемого имущества можно реализовать собственный экономический интерес к ведению дел в целях получения прибыли. Однако в случае банкротства арендуемое имущество не входит в конкурсную массу, на него не обращается взыскание по требованиям кредиторов. Соответственно, для банков, иных кредиторов, инвесторов предпочтительнее иметь дело с организацией, обладающей собственным имуществом в размере, гарантирующем имущественные интересы кредиторов.

Обособленное имущество учитывается организацией на самостоятельном балансе, а арендуемое - за балансом.

3. Самостоятельная имущественная ответственность. Обособленное имущество является основой самостоятельной имущественной ответственности субъекта предпринимательского права. Российское предпринимательское право Алексеева Д.Г., Андреева Л.В. и др., Издательство: М.: Велби, Проспект, 2010

4. Сочетание ведения хозяйствующими субъектами предпринимательской деятельности и руководства ею, сочетание публичным образованием функций регулирования и контроля за предпринимательской деятельностью с функцией собственника имущества. Обеспечение юридического лица ресурсами, организацию производства товаров и его реализацию обеспечивают органы управления организацией. Генеральный директор предприятия (коммерческой организации) с помощью своих заместителей, директоров управляет персоналом, совершает сделки от имени организации, представляет ее в государственных органах, суде. Члены органов управления коммерческих организаций, другие менеджеры действуют в интересах организации-предпринимателя, сами же они субъектами предпринимательства не являются. Есть и другая точка зрения: менеджеры, члены органов управления юридическим лицом являются субъектами предпринимательства, поскольку они используют экономические ресурсы в целях получения прибыли (см. Предпринимательское право РФ: учебник/под ред. Е.П. Губина, П.Г. Лахно М., 2003

5. Легитимация. Хозяйствующие субъекты должны быть зарегистрированы в установленном порядке и приобрести статус юридического лица, индивидуального предпринимателя. Легитимация муниципальных образований осуществляется путем разработки ими своего устава (положения), который принимается непосредственно в большинстве случаев представительным органом местного самоуправления. Устав подлежит регистрации в порядке, установленном законом.

В.В. Лаптев выделяет следующие признаки предприятия (коммерческой организации):

- организационное единство. Этот признак предприятия означает, что оно имеет определенную структуру и организацию. Отметим, что указанный признак является одним из общих признаков юридического лица. Надо однако иметь в виду, что такие юридические лица, как товарищества (полные и коммандитные), не обладают традиционными признаками организационного единства: там не создаются органы управления, все вопросы управления решаются по общему согласию полных товарищей (решения принимаются на основе принципа один участник - один голос, если иное не предусмотрено учредительным договором). Во внешних правоотношениях от имени товарищества действуют все полные товарищи, если учредительным договором не предусмотрено, что они ведут дела совместно, либо ведение дел поручается отдельным участникам. При этом полные товарищи в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом (. Полными товарищами, поскольку они занимаются предпринимательской деятельностью от имени юридического лица, могут быть только коммерческие организации и индивидуальные предприниматели;

- цель деятельности предприятия - получение прибыли и удовлетворение общественных потребностей;

- задача предприятия - осуществление хозяйственной деятельности по изготовлению продукции, производству работ и оказанию услуг;

- наличие у предприятия трудового коллектива. Отметим, что трудовой коллектив имеется и у некоммерческой организации, как занимающейся, так и не занимающейся предпринимательской деятельностью. В качестве работодателя может выступать также индивидуальный предприниматель;

- хозяйственная и имущественная самостоятельность предприятия. Хозяйственная самостоятельность означает возможность принятия предприятием самостоятельных решений в процессе хозяйственной деятельности, а имущественная самостоятельность означает наличие у предприятия имущества, которым он может распоряжаться (с ограничениями, вытекающими из закона и учредительных документов) и которое составляет его имущественную базу. Обратим внимание, что организационная и имущественная самостоятельность являются признаками предпринимательской деятельности и вряд ли целесообразно дублировать их как признаки предприятия;

- предприятие является субъектом права и обладает правами юридического лица;

- наличие у предприятия фирменного наименования, которое индивидуализирует предприятие в правовых отношениях. Все эти признаки указаны: Лаптев В.В. Предпринимательское право: понятие и субъекты. М., 1997. С. 54-56

В настоящее время требование ГК КР о специальном порядке регистрации фирменных наименований не реализовано. Регистрируются юридические лица: при этом коммерческие организации - под фирменным наименованием. Юридическое лицо имеет исключительное право на свое фирменное наименование, вправе требовать от лица, неправомерно использующего его фирменное наименование, прекращения такого использования и возмещения убытков.

В ст.83 ГК КР дано понятие юридического лица- юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные или личные неимущественные права и обязанности, и быть истцом и ответчиком в суде. Согласно ст.85 ГК КР юридическими лицами могут быть организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности либо не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками. В соответствии с требованиями п.1 ст.105 ГК КР хозяйственными товариществами и обществами признаются коммерческие организации с разделением на доли или акции учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом.

Как мы видим, законодатель дал одно общее определение для хозяйственных товариществ и обществ. Следовательно, тем самым он хотел подчеркнуть, что товарищества и общества в чем-то схожи между собой. Так, и те, и другие- это коммерческие организации, ставящие основной целью своей деятельности извлечение прибыли и распределение ее между свои участниками. Перед тем как перейти к детальному рассмотрению и анализу правовых положений по данной теме, следует сначала пояснить, что вообще представляют собой хозяйственные товарищества и общества. Хозяйственные товарищества и общества- это обобщенное родовое понятие, которое включает в себя несколько самостоятельных видов коммерческих юридических лиц. Общим для всех хозяйственных товариществ и обществ является то, что их уставной (складочный) капитал разделяется на доли, именно данное обстоятельства отличают их от других коммерческих организаций и выделяет в отдельный массив юридических лиц, исследуемых в данной работе. В законодательстве хозяйственные товарищества- это объединение двух или более лиц, основанная на договоре ее участников, которые объединяют свои материальные средства для совместной деятельности. Хозяйственные товарищества могут создаваться в двух формах, а именно в форме полного товарищества и в форме товарищества на вере (коммандитного товарищества). Полным признается товарищество, участники которого в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и солидарно друг с другом отвечают по его обязательствам всем принадлежащим им имуществом п.1 ст.108 ГК КР Коммандитным признается товарищество, в котором на ряду с участниками осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающим по обязательствам товарищества всем своим имуществом имеется один или несколько участников (вкладчиков, коммандитов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимает участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности п.1 ст.122 ГК КР. Главным действующим лицом любого товарищества является полный товарищ. Он несет неограниченную ответственность всем своим имуществом по обязательствам фирмы. Из-за этого в товариществах, в отличии от обществ, учредители, как правило, принимают личное участие в делах предприятия. По этой же причине лицо может являться полным товарищем лишь в одном товариществе п.2 ст.108 ГК КР. В товариществах учредителей обычно немного из-за того, между ними складываются лично доверительные отношения. Принципиальные положения, определяющие возможный состав участников хозяйственных обществ и товариществ, содержаться в п.3 ст.105 ГК КР.

Вообще предпринимательство всегда связано с повышенным имущественным риском, поэтому законодатель считает правовое положение граждан и некоммерческих организаций несовместимым со статусом полного товарища. Хозяйственное товарищество - очень гибкая форма интеграции. Все участники товарищества сохраняют свой статус юридических лиц или индивидуальных предпринимателей и в то же время совместную предпринимательскую деятельность.

Очень важно, что в хозяйственном товариществе на равных началах могут участвовать как крупные, так и небольшие предприятия и предприниматели, где самостоятельность последних не ущемляется. Решение по всем существенным вопросам деятельности товарищества (например, о совершении крупных сделок) принимаются с общего согласия всех участников, т.е. единогласно. В то же время учредительным договором могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников. В этих случаях важное значение приобретает то обстоятельство, что каждый участник товарищества, независимо от его вклада в складочный капитал, имеет один голос. Правда, при условии, что договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов участников. Прибыль товарищества распределяется между участниками пропорционально их долям в уставном капитале, если учредительным договором не предусмотрено иное п.1 ст.22 Закона «О хозяйственных товариществах и обществах».

Возможность предусматривать иной порядок распределения прибыли, в отличие от акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью, также является существенной особенностью товарищества.

Основные права и обязанности учредителей и участников хозяйственных товариществ и обществ указаны в п.1 ст.106 ГК КР, к ним относятся:

-участвовать в управлении делами товарищества или общества; - получать информацию о деятельности товарищества или общества, знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном учредительными документами порядке;

-принимать участие в распределении прибыли;

-получать в случае ликвидации товарищества или общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость. Данный перечень прав не является исчерпывающим, по договоренности между участниками в уставные документы товарищества или общества могут быть внесены и иные.

Те же правила распространяются и на обязанности, которые предусмотрены в части второй указанной статьи ГК КР, к ним относятся: -вносить вклады в порядке, размерах, способами и в сроки, предусмотренные учредительными документами - не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности товарищества и общества.

Хозяйственные общества - это организации, создаваемые одним или несколькими лицами путем объединения (обособления) их имущества для ведения предпринимательской деятельности.

Для хозяйственных обществ явным характерным является объединение не столько личных усилий участников, сколько имуществ участников общества. Они не отвечают по обязательствам фирмы всем своим имуществом (за исключением ОсДО) в отличии от товариществ, и их предпринимательский риск ограничен суммой вкладов в уставной капитал, который ими определяется самостоятельно и не может быть ниже размера, установленного законом. Поэтому именно размер уставного капитала общества является основной гарантией интересов кредиторов чем в главном и особенном отличается от хозяйственных товариществ.

В процессе создания общества его учредители объединяют свое имущество на определенных условиях, зафиксированных в учредительных документах общества. На основе такого объединенного капитала в дальнейшем и будет вестись хозяйственная деятельность с целью получения прибыли. Уменьшение уставного капитала возможно лишь после уведомления об этом всех его кредиторов, которые в этом случае приобретают право требовать досрочного прекращения или исполнения обязательств и возмещения убытков. Участниками общества могут быть и граждане и юридические лица. Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками обществ, если иное не предусмотрено законом. Право гражданина создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими гражданами и юридическими лицами основано на нормах гражданского законодательства КР. Статья 53 ГК КР, раскрывая содержание правоспособности граждан, предусматривает, в частности, и названное право гражданина. Но гражданин должен быть способен реализовать это право, иметь возможность своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их (ст.56 ГК КР), иными словами гражданин должен обладать гражданской дееспособностью. Юридическое лицо по общему правилу может быть участником общества в силу своей правоспособности, предусмотренной в ст.84 ГК КР, возникающей с момента государственной регистрации соответствующего юридического лица. Однако данное правило не распространяется на хозяйственные общества, состоящие из одного лица,- они не вправе быть единственным участником другого хозяйственного общества, состоящего из одного лица. Если же в обществе несколько участников, то хозяйственное общество, состоящее из одного лица, вправе быть его участником.

1.2 Организационно-правовые формы хозяйственных товариществ и обществ

При создании организации учредители должны решить вопрос об организационно-правовой форме, в которой будет осуществляться предпринимательская деятельность. Учредители могут создать коммерческую организацию в любой организационно-правовой форме, кроме случаев, установленных законодательством. При этом в законодательных актах устанавливаются:

а) запреты или ограничения на использование тех или иных коммерческих организаций для осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности. Так, в силу ст. 5 Закона Кыргызской Республики "Об аудиторской деятельности" аудиторские организации могут иметь любую организационно-правовую форму, предусмотренную законодательством, за исключением формы открытого акционерного общества.

б) требования о ведении отдельных видов деятельности организациями, созданными в определенных организационно-правовых формах.

После общей характеристики хозяйственных товариществ и обществ необходимо более подробно рассмотреть правовые статусы отдельных их разновидностей, то есть организационно-правовые формы, которые имеют значительные особенности и различия.

1. Полное товарищество. Полным признается товарищество, участники которого при недостаточности имущества полного товарищества несут солидарную ответственность по его обязательствам всем принадлежащим им имуществом, то есть участники отвечают перед кредиторами в полном объеме каждый, без ограничения долей и установления очередности.

Из легального определения полного товарищества можно вывести отличительные признаки этой организационно-правовой формы юридического лица: 1) основой создания и деятельности полного товарищества является договор между его учредителями, устава у полного товарищества нет; 2) полное товарищество является коммерческой организацией, т.е. создается для предпринимательской деятельности; 3) предпринимательская деятельность полного товарищества осуществляется самими его участниками; 4) ответственность по обязательствам полного товарищества несут, помимо товарищества, и его участники. Личная имущественная ответственность участника полного товарищества по его обязательствам предопределяет невозможность быть полным товарищем более чем в одном товариществе. Безусловным правом каждого участника полного товарищества является право получать полную информацию о делах товарищества, в том числе знакомиться с его документацией по ведению дел. Принимая полную имущественную ответственность по обязательствам юридического лица, участники полного товарищества возлагают на себя значительные риски, причем за последствия как своих собственных действий по ведению дел товарищества, так и действий других участников. Поэтому данная форма юридического лица используется редко. Однако организационно-правовая форма полного товарищества позволяет предельно упростить структуру управления организацией, повышает привлекательность юридического лица при вступлении в сделки, связанные с кредитом, а также создает организации имидж прозрачной и добросовестной компании, что, конечно же, является плюсом в предпринимательской деятельности.

2. Коммандитное товарищество.

Коммандитным признается хозяйственное товарищество, которое включает наряду с одним или более участниками, солидарно несущими дополнительную ответственность по обязательствам товарищества всем своим имуществом (полными товарищами), также одного или более участников, ответственность которых ограничивается суммой внесенного ими вклада в уставный капитал товарищества (вкладчиков) и которые не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.

Коммандитное товарищество создается для того, чтобы ограничить риски, связанные с участием в хозяйственном товариществе, но сохранить преимущества, предоставляемые этим видом юридических лиц, и привлечь дополнительные финансовые ресурсы. Вкладчики могут участвовать в управлении товариществом и ведении дел товарищества, а также оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества только по доверенности. Коммандитное товарищество может существовать лишь в случае, если в нем имеется хотя бы один вкладчик. Соответственно, при выбытии из товарищества всех вкладчиков оно ликвидируется либо преобразуется в полное товарищество.

В практике нашей страны эта форма юридического лица широкого применения не получила.

3. Общество с ограниченной ответственностью.

Общество с ограниченной ответственностью характеризуется следующими признаками: уставный капитал такого хозяйственного общества разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Эта форма широко распространена в Кыргызской Республике. Общество с ограниченной ответственностью может быть образовано одним или несколькими участниками. Исключение из этого правила защищает интересы кредиторов: общество с ограниченной ответственностью не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Максимальное число участников общества с ограниченной ответственностью не может превышать 30. Если этот предел превышен, участники общества обязаны преобразовать его в акционерное общество в течение года либо уменьшить численность до максимально допустимой; в противном случае общество подлежит ликвидации в судебном порядке. Общество с ограниченной ответственностью создается и действует на основании учредительного договора и устава, которые являются его учредительными документами. Для общества с ограниченной ответственностью, учреждаемого одним участником на основании его решения, учредительным документом является устав. Основой имущества общества с ограниченной ответственностью является уставный капитал, образуемый из стоимости вкладов учредителей. Уставный капитал на момент государственной регистрации общества должен быть оплачен не менее чем наполовину; оставшуюся же часть необходимо оплатить в течение первого года деятельности общества.

Участник общества с ограниченной ответственностью не обладает правом собственности или иным вещным правом на имущество общества. Участники общества с ограниченной ответственностью вправе участвовать в управлении делами общества, получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией, принимать участие в распределении прибыли. Они обязаны вносить вклады в порядке, в размерах, в составе и в сроки, которые предусмотрены законом и учредительными документами общества, и не разглашать конфиденциальную информацию о его деятельности. Структура управления обществом с ограниченной ответственностью традиционно состоит из высшего органа - общего собрания участников общества и подотчетного ему исполнительного органа, осуществляющего руководство текущей деятельностью общества. Исполнительный орган может быть создан в качестве единоличного (директор, генеральный директор, президент) либо коллегиального (правление, дирекция), а также возможно наличие одновременно и единоличного, и коллегиального исполнительного органа.

Выбор того или иного варианта структуры органов управления из предусмотренных законом осуществляется самими участниками общества и отражается в его учредительных документах. Там же определяется и компетенция каждого из органов управления. Как высший орган управления общее собрание участников ОсОО обладает исключительной компетенцией по важнейшим вопросам деятельности общества. К их числу относятся: определение основных направлений деятельности общества, изменение его учредительных документов, образование исполнительных органов, избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии, утверждение годовых отчетов и балансов, распределение чистой прибыли, принятие решения о реорганизации и ликвидации и другие вопросы. Решение этих вопросов не может быть передано на рассмотрение иным органам юридического лица. Единоличный исполнительный орган действует от имени общества без доверенности, представляя его в гражданском обороте, в трудовых отношениях. Этот орган осуществляет полномочия, не отнесенные к компетенции общего собрания (совета директоров и коллегиального исполнительного органа, если их формирование предусмотрено учредительными документами общества).

4. Общество с дополнительной ответственностью.

Обществом с дополнительной ответственностью признается коммерческая организация, образованная одним или несколькими лицами, уставный капитал которой разделен на доли определенных учредительными документами размеров, участники которой солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам общества в размере, кратном стоимости их вкладов в уставный капитал. Общий размер ответственности всех участников определяется учредительными документами как величина, кратная размеру уставного капитала. Другие правила, предусмотренные законодательством для обществ с ограниченной ответственностью, распространяются также и на общества с дополнительной ответственностью. Из этого иногда делают вывод, что общество с дополнительной ответственностью не стоило выделять в Гражданском кодексе Кыргызской Республики в качестве самостоятельной организационно-правовой формы, так как, по существу, оно является разновидностью общества с ограниченной ответственностью.

Следует отметить, что организационно-правовая форма ОсДО присуща ломбардам. Так, Деятельность ломбардов регламентируется Гражданским кодексом Кыргызской Республики и другими законодательными актами, в основе регулирования деятельности и контроля за ломбардами находятся правовые акты Национального банка Кыргызской Республики.

19 февраля 2003 г. Постановлением Правления Национального банка КР было утверждено Положение о деятельности ломбардов на территории КР, в соответствии с которым ранее действующая Инструкция утратила свою силу.

После принятия данного Положения ситуация в отношении деятельности ломбардов существенно изменилась.

В пункте 6.3. Положения «Права и обязанности ломбарда» заложена императивная норма, прямо запрещающая:

1) «привлекать средства физических и юридических лиц, в том числе посредством публичного объявления, проведения рекламы, торгов и иными методами на условиях срочности, возвратности и платности, и использовать эти средства для осуществления своей деятельности».

Тем самым законодатель ограничил правомочия ломбарда, включив в его обязанности такое условие, скорее всего законодатель преследовал цель минимизировать доход, полученный от деятельности ломбарда.

И все же, давайте попробуем провести анализ законодательного текста пункта 6.3. Положения.

Практические работники не рассматривают привлечение денежных средств ломбардами в качестве вкладов физических или юридических лиц.

Практическое значение пункта 6.3, а также гражданское законодательство Кыргызской Республики позволяет его толковать гораздо шире.

Норма этого пункта не позволяет уяснить ее смысл и дает возможность различного ее толкования. В рассматриваемом пункте упор делается на то, что запрещается привлекать средства физических и юридических лиц на условиях срочности, возвратности и платности?

Буквальное значение нормы пункта 6.3. Положения определяет:

1) методы запрета привлечения средств

2) условия запрета

Согласно такой формулировке законодателя методы привлечения средств напрямую зависят от условия их использования. Итак, если денежные средства привлекаются на условиях срочности, возвратности и платности, то, соответственно, будет иметь место нарушение требования Положения.

Однако все же неясно, запрещается ли привлекать средства физических и юридических лиц на безвозмездной основе и не нарушается ли гражданское законодательство Кыргызской Республики в целом?

Ведь общим принципом является центральный принцип гражданского права принцип свободы договора (статья 382 ГК КР), в соответствии с которым граждане и юридические лица свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых условий договора, не противоречащих законодательству (т.е. те условия договора, которые носят императивный характер в соответствии с гражданским законодательством КР).

В продолжение данной темы стоит обратиться еще к одной норме Положения о деятельности ломбардов, устанавливающей запрещающую функцию:

«запрещается привлекать в целях осуществления деятельности денежные средства участников:"

В подпункте 1.9. пункта 1 Положения указывается, в какой организационно-правовой форме может учреждаться ломбард. Разрешается создавать ломбард как в форме общества с дополнительной ответственностью, так и в форме полного товарищества.

В Законе «О хозяйственных товариществах и обществах» рассматривается порядок деятельности полного товарищества. Нормы Закона, выступающие в качестве регуляторов правового поведения, либо предоставляют право, либо устанавливают обязанности субъектам правоотношений.

Так, статья 11 Закона «Права и обязанности участников» констатирует, что Участники полного товарищества обязаны участвовать в деятельности полного товарищества в порядке, определенном учредительными документами, в том числе вести дела от имени товарищества или оказывать ему содействие в осуществлении деятельности.

Представляется более чем очевидным, что норма Положения, запрещающая привлекать денежные средства участников, грубым образом «поглотила» обязанность участника, предусмотренную статьей 11 Закона, и нарушила значимость статуса высшего органа управления.

Абсолютно неясно, включив изменения и дополнения в нормы, которые охватывают деятельность ломбардов, законодатель отразил правовой сдерживающий механизм контроля за деятельностью ломбардов, или все же таким образом установил правовые барьеры для реализации прав участников и соответственно деятельности ломбардов? Гафиатуллина Залина, сотрудник компании «Консультант», юрист, опубликовано в ИЦ «ПАРАГРАФ»

5. Акционерные общества.

Акционерным обществом в Кыргызской Республике признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Правоспособность акционерного общества ничем не ограничена она осуществляет гражданские права и несет обязанности необходимые для осуществления любого вида деятельности, не запрещенные законодательством Кыргызской Республики.

Акционерные общества подразделяются на открытые и закрытые. Акционерное общество, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия акционеров, признается открытым. Такое акционерное общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу. Акционерные общества, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц, признается закрытым. Такое акционерное общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. К органам управления акционерным обществом закон относит общее собрание акционеров, а также совет директоров. Общее собрание акционеров является высшим органом управления акционерным обществом.

К исключительной компетенции общего собрания акционеров относятся:

· изменение устава общества, в том числе изменение размера его уставного капитала;

· избрание членов совета директоров и ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий;

· образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров;

· утверждение годовых отчетов, бухгалтерских балансов, счетов прибылей и убытков общества и распределение его прибылей и убытков;

· решение о реорганизации или ликвидации общества.

В обществе с числом акционеров более 50 создается совет директоров. В случае создания совета директоров уставом общества должна быть определена его исключительная компетенция. Вопросы, отнесенные уставом к исключительной компетенции совета директоров, не могут быть переданы им на решение исполнительных органов общества. Исполнительный орган общества может быть коллегиальным (правление, дирекция) и (или) единоличным (директор, генеральный директор). Он осуществляет текущее руководство деятельностью общества и подотчетен совету директоров и общему собранию акционеров. К компетенции исполнительного органа общества относится решение всех вопросов, не составляющих исключительную компетенцию других органов управления обществом, определенную законом или уставом общества. Акционерное общество в отличие от других обществ является наиболее приемлемой для ведения крупного и среднего бизнеса, таких как банковская деятельности, инвестиционная деятельность и др.

В акционерном обществе имеется возможность привлекать средства акционеров для пополнения уставного капитала и расширения его деятельности, имеется возможность отбора и назначения квалифицированных менеджеров для эффективного управления компанией.

Таким образом, вышесказанное показывает, что в Кыргызской Республике, законодательно имеется вся возможность ведения бизнеса и предпринимательской деятельности посредством создания или участия в хозяйственных товариществах и обществах.

Глава II: Основные черты и особенности хозяйственных товариществ и обществ

2.1 Уставный капитал и имущество хозяйственных товариществ и обществ

В хозяйственных обществах формируется уставный капитал. Уставный капитал представляет собой зарегистрированную в учредительных документах совокупность вкладов (долей, акций по номинальной стоимости) учредителей (участников) организации.

Порядок формирования уставного капитала определен нормами Закона Кыргызской Республики «О хозяйственных товариществах и обществах». Закон Кыргызской Республики от 15 ноября 1996 года № 60 «О хозяйственных товариществах и обществах», «Эркинтоо» от 17 ноября 1996 года № 140-141; «Наша газета» № 26; «Нормативные акты Кыргызской Республики» 1996 год № XI

Так, согласно статье 6 указанного закона совокупность вкладов участников образует уставный капитал хозяйственного товарищества и общества.

В состав вклада участника хозяйственного товарищества и общества могут входить денежные средства в национальной валюте Кыргызской Республики, иностранной валюте в случаях, установленных законодательными актами, а также здания, сооружения, оборудование, сырье, материалы, товары, продукция, ценные бумаги, иные материальные ценности и отчуждаемые имущественные права, включая права на результаты интеллектуальной деятельности, стоимость которых отражается в самостоятельном балансе товарищества и общества.

В случаях, когда имущество передано участником товариществу и обществу только в пользование, размер вклада и соответственно доля участника определяются исходя из арендной платы за пользование этим имуществом, исчисленной за весь указанный в учредительных документах срок деятельности товарищества и общества или другой установленный участниками срок, если иное не предусмотрено учредительными документами.

Риск случайной гибели или повреждения имущества, переданного в пользование товариществу и обществу, возлагается на участника, передавшего это имущество, если иное не предусмотрено учредительными документами.

Уменьшение уставного капитала хозяйственного товарищества и общества допускается только после персонального письменного уведомления всех кредиторов. Кредиторы вправе в этом случае потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств и возмещения им убытков.

Уменьшение уставного капитала ниже минимального размера, установленного данным Законом и другими законодательными актами для отдельных видов хозяйственных товариществ и обществ, не допускается.

Уменьшение уставного капитала в нарушение порядка, является основанием ликвидации хозяйственного товарищества и общества по решению суда по заявлению заинтересованных лиц.

При этом, применительно к каждому виду организаций существуют определенные требований к Уставному капиталу. Согласно статье 12 Закона Кыргызской Республики «О хозяйственных товариществах и обществах» Участники полного товарищества образуют уставный капитал товарищества. Вместе с тем, данная статья имеет отсылочную норму, поскольку предусматривает, что размер, порядок и сроки образования уставного капитала полного товарищества определяются учредительными документами товарищества.

Статья 27 указанного закона предусматривает, что Уставный капитал коммандитного товарищества составляется из вкладов полных товарищей и вкладчиков.

В свою очередь, законодатель дает предъявляет четкое требование, согласно которому совокупный размер долей вкладчиков в уставном капитале не может составлять более 50 процентов. При этом в учредительных документах коммандитного товарищества может быть предусмотрена обязанность вкладчика по оплате вкладов (части вкладов) полных товарищей.

Размер, порядок и сроки образования уставного капитала коммандитного товарищества определяются учредительными документами товарищества.

Иные требования предусмотрены для Общества с ограниченной ответственностью в статье 38 вышеназванного закона. Так, согласно данной статье участники общества с ограниченной ответственностью образуют уставный капитал, размер которого участники определяют в учредительных документах.

Определенный участниками в учредительных документах размер уставного капитала оплачивается его участниками в полном объеме в течение первого года деятельности общества с момента государственной регистрации.

При нарушении этой обязанности общество должно либо объявить об уменьшении своего уставного капитала и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке, либо прекратить свою деятельность путем ликвидации.

Вместе с тем, если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества с ограниченной ответственностью окажется меньше уставного капитала, общество обязано объявить и зарегистрировать в установленном порядке уменьшение своего уставного капитала.

Увеличение уставного капитала общества с ограниченной ответственностью может быть осуществлено лишь после внесения всеми участниками своих вкладов в уставный капитал общества, заявленный в учредительных документах.

Участники общества с ограниченной ответственностью могут увеличить или уменьшить размер уставного капитала.

Решение участников об изменении уставного капитала вступает в силу с момента перерегистрации общества с ограниченной ответственностью.

В соответствии со статьей 21 Закона Кыргызской Республики «Об акционерных обществах» Уставный капитал должен быть полностью оплачен на момент учреждения общества и не может быть менее одной тысячи размеров расчетного показателя.