Хозяйственные товарищества и общества

Совсем иные требования предъявляются для банков. Так, согласно Постановления Правления Национального банка Кыргызской Республики от 13 февраля 2008 года № 6/3 «О минимальном размере уставного капитала для вновь открываемых банков» минимальный размер уставного капитала для вновь открываемых коммерческих банков (включая требование к капиталу филиалов банков-нерезидентов) составляет сумму в размере не менее 600 млн. сомов.

Что касается имущества хозяйственного товарищества и общества, то оно состоит из основных фондов и оборотных средств, а также иного имущества, стоимость которого отражается в самостоятельном балансе товарищества и общества. Имущество принадлежит хозяйственному товариществу и обществу на праве собственности.

Источниками формирования имущества товарищества и общества являются:

1) вклады участников в уставный капитал;

2) доходы, полученные от его деятельности;

3) иные источники, не запрещенные законодательными актами.

Конечно, в соответствии со статьей 222 Гражданского кодекса Кыргызской Республики хозяйственные товарищества имеют право по своему усмотрению владеть, пользоваться и распоряжаться принадлежащим ему имуществом. Однако, в некоторых случаях существуют определенные ограничения в реализации вышеуказанного права. Тому пример, Закон Кыргызской Республики «Об акционерных обществах», согласно статье 73 которого решение о совершении крупной сделки стоимостью от 20 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о совершении такой сделки, принимается советом директоров общества большинством голосов. Уставом общества может быть предусмотрена возможность совета директоров принимать решение о сделке стоимостью менее 20 процентов балансовой стоимости активов общества.

Решение о совершении крупной сделки стоимостью 50 и выше процентов балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о совершении такой сделки, принимается общим собранием акционеров большинством не менее чем двумя третями от общего количества голосующих акций общества.

Уставом общества может быть установлено принятие решения о сделке стоимостью менее 50 процентов балансовой стоимости активов общества общим собранием акционеров.

Классическое определение права собственности было дано академиком А.В. Венедиктовым как "право индивида или коллектива использовать средства и продукты производства своей властью и в своем интересе". Венедиктов А.В. Государственная социалистическая собственность. М.; Л., 1947. Именно в сочетании своей власти и своего интереса заключается специфическое отличие права собственности от других - как вещных, так и обязательственных - прав на те же объекты. Например, арендатор использует имущество в своем интересе, но использует его властью, полученной от собственника. Отдельные правомочия являются средством осуществления собственником его права собственности. Собственник должен обладать этими правомочиями, чтобы присвоить средства и продукты производства.

Общие положения о праве собственности, основания приобретения, прекращения права собственности закреплены в ГК КР. Положения о реализации права собственности при осуществлении субъектами предпринимательской деятельности развиты и детализированы в многочисленных законодательных и подзаконных актах.

В соответствии со ст. 12 Конституции, в Кыргызской Республике в Кыргызской Республике признается разнообразие форм собственности и гарантируется равная правовая защита частной, государственной, муниципальной и иных форм собственности. Собственность неприкосновенна. Никто не может быть произвольно лишен своего имущества.

Субъектами частной собственности являются граждане и юридические лица. Применительно к сфере предпринимательства следует отметить, что индивидуальные предприниматели, коммерческие и некоммерческие организации, кроме государственных и муниципальных предприятий, а также учреждений, финансируемых собственником, являются собственниками имущества, на базе которого они осуществляют предпринимательскую деятельность.

Используемое в предпринимательской деятельности имущество, принадлежащее индивидуальным предпринимателям и организациям, обособляется от имущества иных лиц. Юридической формой обособления имущества юридических лиц является закрепление его на самостоятельном балансе у коммерческих организаций или смете у некоммерческих. Создавая филиалы и представительства, организации передают им часть имущества, которое отражается на отдельном балансе структурного подразделения; при этом имущество остается собственностью юридического лица. Имеющееся у субъектов предпринимательской деятельности имущество подлежит оценке. Существуют различные способы проведения оценки и разные виды стоимости. Выбор того или иного способа оценки зависит от целей ее проведения, вида имущества, стадии предпринимательской деятельности. Так, оценка имущества может проводиться в целях статистического наблюдения, для формирования бухгалтерской отчетности, при инвентаризации, для целей налогообложения, при переоценке, при выявлении ущерба, при страховании. Оценка имущества субъектом осуществляется на различных стадиях предпринимательской деятельности: при передаче на баланс, при продаже, при ликвидации организации.

Имущество граждан-предпринимателей и организаций служит основой реализации ответственности по их обязательствам. Действующее законодательство установило правило полной имущественной ответственности.

В настоящее время существует достаточное количество акционерных обществ, созданных в результате приватизации и разгосударствления государственных предприятий, в которых контрольный пакет акций принадлежит государству в лице Фонда государственного имущества при Правительстве Кыргызской Республики. В процессе их деятельности возникают случаи, когда отдельные государственные органы произвольно трактуют вопросы права собственности в таких акционерных обществах и считают, что раз в них есть доля Фонда госимущества, то значит в них есть государственная собственность.

Для наглядности можно проанализировать некоторые примеры из практики. Допустим, Фонд госимущества имеет в открытом акционерном обществе 70% акций, остальные акционеры - физические лица. Правительство республики принимает решение о выделении части имущества такого АО и создании на его базе государственного предприятия, а в АО, из которого часть имущества изъята, доля государства как была 70%, так и остается, не изменяясь. Возникает вопрос, законна ли такая деятельность. Безусловно нет, ибо фактически происходит незаконная реквизиция, в нарушение статьи 286 ГК Кыргызской Республики.

Другой пример касается применения норм на стыке гражданского и уголовного права. Есть факты, когда следственные органы, с согласия прокурора, предъявляют сотрудникам, работающим в акционерных обществах, в которых имеется доля Фонда госимущества, обвинение в хищении имущества АО как хищение государственного имущества. При этом, опасность таких действий должностных лиц государства заключается в том, что обвинение в совершении преступления против государственной собственности как бы повышает степень общественной опасности обвиняемого и позволяет им избирать и добиваться немедленного применения меры пресечения в виде заключения под стражу.

Однако, мнение о том, что если какое-либо лицо владеет акциями акционерного общества, то это же лицо является и собственником имущества, принадлежащего этому акционерному обществу, глубоко ошибочно и противоречит целому ряду норм Гражданского кодекса Кыргызской Республики.

В частности, в пункт 1 статьи 105 ГК Кыргызской Республики прямо предусмотрено, что «...имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников) или приобретения ими акций, а также произведенное и приобретенное хозяйственным обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности».

Пункт 3 статьи 224 ГК также устанавливает, что «Коммерческие и некоммерческие организации, кроме государственных и коммунальных предприятий, а также учреждений, финансируемых собственником, являются собственниками имущества, переданного им в качестве вкладов, взносов их учредителями (участниками, членами), а также имущества, приобретенного этими юридическими лицами по иным основаниям».

И еще одно немаловажное обстоятельство - Министерство юстиции Кыргызской Республики занимает в этом вопросе однозначную позицию: выдавая Свидетельство о государственной регистрации акционерным обществам, в графе «вид собственности» указывает - частная собственность, что полностью соответствует действующему законодательству. «Некоторые вопросы практики применения норм гражданского кодекса Кыргызской Республики, регулирующих вопросы собственности». Темирбек Кененбаев, Председатель Наблюдательного совета Фонда «Юридическая помощь», Бюллетень «Право и предпринимательство», Июнь 2001 года, № 3

Другим примеров служит решение Первомайского районного суда г. Бишкек от 12 октября 2001 года (Дело № 2-488, председательствующий Давлетбаева М.А.). Так, Исмаилов Т. обратился в суд с иском к АО «Илбирс» об отмене постановлений, указывая, что руководство общества единолично решает вопросы о продаже основных средств АО, тем самым нарушая Устав общества, статьи 139 140 ГК Кыргызской Республики, статьи 63, 64, 65 Закона «О хозяйственных товариществах и обществах». А 22 марта 2001 года общим собранием акционеров АО «Илбирс» было принято решение, которым Совету директоров и Правлению АО разрешена реализация основных средств и запасных частей для погашения технических кредитов (пункт 3 решения от 22 марта 2001 года). Истец обосновывал свои требования тем, что данное решение принято незаконно, так как этот вопрос не входит в компетенцию собрания акционеров. Кроме того, при проведении собрания отсутствовал кворум: в собрании участвовало только 60 акционеров; лица, принимавшие участие в собрании по доверенностям, не имели права голоса, так как доверенности не были нотариально удостоверены. Просил иск удовлетворить, признав недействительным пункт 3 решения общего собрания акционеров АО «Илбирс» от 22 марта 2001 года.

В судебном заседании истец увеличил свои исковые требования, просил рассмотреть вопрос правомочности решения конференции акционеров от 1 ноября 1995 года о предоставлении Правлению общества права на продажу принадлежащей АО недвижимости. Однако в последующем Исмаилов Т. просил суд этот вопрос не рассматривать, считая, однако, что в период с 1994 года по 2001 год администрация АО «Илбирс» приняла несколько неправомочных решений по отчуждению принадлежащего обществу имущества.

Представитель ответчика АО «Илбирс» иск не признал и пояснил, что АО «Илбирс» в полном соответствии с Уставом общества и законодательством Кыргызской Республики ежегодно проводит очередные собрания акционеров, а в случае необходимости созывает внеочередные, так как собрание является высшим органом управления и только в его компетенции находятся вопросы реализации и отчуждения основных средств. Очередное собрание, состоявшееся 22 марта 2001 года, было правомочным, кворум был собран. Для решения данного вопроса было необходимо 2/3 голосов, что было соблюдено. Собрание проводилось при участии независимого регистратора и представителя Государственной комиссии по рынку ценных бумаг при Правительстве Кыргызской Республики. От представителей этих организаций замечаний по ведению собрания и результатам голосования не поступало. Считая исковые требования Исмаилова Т. необоснованными, просил в иске отказать.

Выслушав пояснения истца, представителя ответчика, допросив свидетеля, обозрев подлинные документы к протоколу собрания от 22 марта 2001 года, суд приходит к следующему.

Как видно из протокола общего собрания акционеров от 22 марта 2001 года, в повестку дня собрания третьим вопросом был включен вопрос о путях погашения задолженности по техническим кредитам посредством реализации основных средств общества.

В соответствии с пунктом 5 статьи 64 Закона «О хозяйственных товариществах и обществах» общее собрание признается правомочным, если на момент окончания регистрации для участия в нем зарегистрировались акционеры (их представители), обладающие в соответствии с уставом общества более 60% голосов, размещенных голосующих акций общества. Аналогичное требование содержится в Уставе АООТ «Илбирс» (пункт 12.5).

В работе собрания 22 марта 2001 года участвовало 60 акционеров и их представителей, владеющих в общей сложности 109209 голосами, в том числе 95358 голосами акционеров, участвовавших в собрании лично, без доверенностей. При общем количестве голосов 142305 (из расчета 1 акция = 1 голос) это составило соответственно 67,01% (с учетом участвовавших по доверенностям) и 76,74% (без учета поданных доверенностей). Это подтверждается протоколом общего собрания, протоколом счетной комиссии, протоколом подсчета голосов, а также показаниями допрошенного в качестве свидетеля консультанта ОсОО «Эн-Эй-Джи» Абдувасиева Э.А., пояснившего, что процедура проведения собрания эмитентом АО «Илбирс» была соблюдена полностью, правомочность проведения собрания, в том числе наличие кворума, проверялись независимым регистратором ОсОО «Эн-Эй-Джи» при регистрации явки акционеров.

Таким образом, собрание было проведено правомочно, доводы Исмаилова Т. в этой части подлежат отклонению.

Необоснованными суд полагает и доводы истца о том, что вопрос дачи разрешения Правлению и Совету директоров АО «Илбирс» на погашение технических кредитов был включен Правлением АО «Илбирс» в повестку дня собрания в нарушение требований Устава и действующего законодательства.

Согласно пункту 12.1 Устава АООТ «Илбирс» к исключительной компетенции общего собрания акционеров относятся вопросы изменения Устава, изменение (увеличение или уменьшение) размера уставного капитала, консолидация и разделение ранее выпущенных акций, выпуск дополнительных акций, определение порядка выпуска облигаций, избрание и отзыв членов Совета директоров, утверждение годовых результатов деятельности общества, утверждение и принятие внутреннего регламента общества, изменений и дополнений к нему, принятие решений о прекращении деятельности общества, утверждение порядка конвертации акций и иных ценных бумаг общества, распределение прибыли и покрытие убытков, другие вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания. Данный перечень вопросов полностью соответствует требованиям пункта 1 статьи 148 ГК Кыргызской Республики и пункта 1 статьи 64 Закона «О хозяйственных товариществах и обществах», в силу которых к компетенции общего собрания акционеров уставом общества могут быть отнесены также другие вопросы деятельности общества, помимо перечисленных в указанных нормативных актах.

Поэтому суд отметил, что включение в повестку дня общего собрания акционеров вопроса погашения технических кредитов путем реализации основных средств и запасных частей не противоречит требованиям законодательства и Устава АООТ «Илбирс», поскольку прямого запрета на рассмотрение данного вопроса общим собранием законодательством не предусмотрено. Кроме того, суд также указал, что является правомерным разрешение на погашение кредитной задолженности, данное общим собранием акционеров АООТ «Илбирс» как высшим органом управления общества Правлению и Совету директоров общества, являющимся соответственно исполнительным и наблюдательным органами АО. Руководство деятельностью общества, принятие решений о заключении и исполнении хозяйственных договоров относится к компетенции указанных органов (статьи 65, 67 Закона «О хозяйственных товариществах и обществах», пункты 2, 3 статьи 148 ГК Кыргызской Республики, пункты 13.2, 14 Устава).

Судом была проверена и правомочность принятия решения по указанному вопросу. При этом установлено, что за принятие решения о даче разрешения Совету директоров и Правлению общества было подано 95056 голосов, против 214 голосов, воздержались 40 и 1 бюллетень на 8 голосов не возвращен. Суд, исходя из того, что вопрос реализации основных средств может быть отнесен к числу вопросов об изменении уставного капитала, установил, что данное решение согласно пункту 1 статьи 64 Закона «О хозяйственных товариществах и обществах» и пункту 12.6 Устава АООТ «Илбирс» должно было быть принято квалифицированным большинством голосов в 2/3 голосов от общего числа голосов акционеров, то есть за принятие этого решения должны были проголосовать как минимум 94870 акционеров (142305 : 3 х 2 = 94870). В данном случае за принятие решения по третьему вопросу повестки дня было подано 95096 голосов, что превышает указанную норму (95096 ) 94870), поэтому решение является правомочным, оснований для признания его недействительным не имеется.

При этом суд не принял во внимание доводы Исмаилова Т. о том, что при голосовании по оспариваемому им вопросу были неправильно включены в число проголосовавших лица, участвовавшие в голосовании по доверенностям, что доверенности были оформлены неверно, без нотариального удостоверения. Из протокола счетной комиссии и протокола подсчета голосов видно, что в результаты голосования были включены лишь голоса, поданные акционерами лично, без учета голосов, поданных по доверенностям, что подтверждается также показаниями свидетеля Абдувасиева Э.А. Вместе с тем суд отмечает, что Исмаилов Т. необоснованно полагает представленные акционерами доверенности недействительными. Подлинники этих доверенностей, обозревавшиеся судом, оформлены в простой письменной форме в соответствии с требованиями пункта 5 статьи 64 Закона «О хозяйственных товариществах и обществах» и статьи 203 ГК Кыргызской Республики, поскольку нотариальное удостоверение требуется при оформлении доверенностей на совершение сделок, требующих нотариальной формы; голосование же на собрании акционеров к такого рода сделкам не относится.

Давая юридическую оценку собранным в ходе судебного разбирательства доказательствам, суд не нашел, оснований для признания недействительным пункта 3 решения общего собрания акционеров АООТ «Илбирс» от 22 марта 2001 года, решение по вопросу дачи разрешения Правлению и Совету директоров на погашение технических кредитов принято в пределах компетенции общего собрания и указанных органов общества. Следовательно, иск Исмаилова Т. подлежит отказу в удовлетворении как необоснованный. В связи с чем, в иске Исмаилова Токтоналы к Акционерному обществу открытого типа «Илбирс» об отмене постановлений было отказано.

Также необходимо отметить, что в некоторых случаях в судебной практике возникают вопросы о распределении прибыли между участниками. Так, 27 октября 2006 года ОсОО «Бител» обратилось в Межрайонный суд города Бишкек с заявлением к Kyrgyz Моbil Теl Limited, Flaxendale Holdings Limited, George Resources Limited о признании недействительным решения учредителей ОсОО «Бител» от 5 января 2005 года.

В заявлении указано, что ответчики не имели права распределять прибыль общества за 2002 год, поскольку они стали участниками ОсОО «Бител» только в феврале 2003 года. Кроме этого, принятие решения о распределении прибыли на основании предварительного отчета Генерального директора, а не на основании бухгалтерских документов является незаконным. Следует учитывать, что «предварительный отчет, подготовленный Генеральным директором Базарбаевым А.» является неправомерным также в связи с тем, что в соответствии с п.9.1.3. Устава ОсОО «Бител» выборы Генерального директора ОсОО «Бител» относятся к исключительной компетенции Общего собрания участников ОсОО «Бител». Однако, Базарбаев А. не был назначен на должность Генерального директора ОсОО «Бител» решением общего собрания участников общества, что исключает возможность принятия во внимание (при утверждении важнейших финансовых вопросов) документов, исходящих от ненадлежащего должностного лица.

Решением Межрайонного суда г.Бишкек от 1 декабря 2006 года заявление ОсОО «Бител» удовлетворено. Признано недействительным решение учредителей ОсОО «Бител» Kyrgyz Моbil Теl Limited, Flaxendale Holdings Limited, George Resources Limited от 5 января 2005 года о выплате каждому из учредителей дивидендов в соответствии с их долями в ОсОО «Бител» в общей сумме 1028765872,48 (один миллиард двадцать восемь миллионов семьсот шестьдесят пять тысяч восемьсот семьдесят два сом и сорок восемь тыйынов) сом или в эквивалентной сумме в долларах США, равной 25206694,71 (двадцати пяти миллионам двумстам шести тысячам шестистам девяноста четырем долларам и семидесяти одному центу) долларов США. Взыскана с Kyrgyz Моbil Теl Limited, Flaxendale Holdings Limited, George Resources Limited в пользу ОсОО «Бител» государственная пошлина в сумме 1000 сом.

Бишкекский городской суд оставил решение Межрайонного суда г. Бишкек в силе. Вместе с тем, Судебная коллегия по административным и экономическим делам Верховного суда Кыргызской Республики также, посчитала, что судом первой инстанции решение об удовлетворении исковых требований вынесено обоснованно, поскольку суд первой инстанции с достаточной полнотой исследовал все доводы истца и им дана правильная юридическая оценка. Так, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что принятием решения общего собрания ОсОО «Бител» от 5 января 2005 года был нарушен п.3 ст.37 Закона Кыргызской Республики «О хозяйственных товариществах и обществах». Ответчики Kyrgyz Моbil Теl Limited, Flaxendale Holdings Limited, George Resources Limited не имели права распределять прибыль общества за 2002 год, поскольку стали участниками ОсОО «Бител» только в феврале 2003 года. Кроме того, надзорная инстанция посчитала, что решение о распределении прибыли между участниками является неправомерным, поскольку оно было принято на основании предварительного отчета Генерального директора, а не на основании рассмотрения годового бухгалтерского баланса и заключения ревизионной комиссии.

2.2 Правовые аспекты управления хозяйственными товариществами и обществами

Структура, состав и порядок формирования органов управления обществ и, защиту интересов товариществ оказывают определяющее влияние на их деятельность. Поэтому они должны обеспечить максимум демократизма, защиту интересов участников и вместе с тем достаточную жесткость реализации управленческих решений. Управление деятельностью товарищества осуществляется по общему согласию всех участников - полных товарищей, ибо, как было выше сказано коммандитисты участия в управлении товариществом не принимают. Учредительным договором товарищества могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников. Согласно п.3 ст.110 ГК КР каждый участник товарищества, независимо от того, уполномочен ли он вести общие дела, вправе лично знакомиться со всей документацией по ведению дел товарищества.

Каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно, либо ведение дел поручено отдельным участникам.

Решения хозяйственных обществ по общему правилу исходят от органов управления, а не от их участников непосредственно. Участники могут реализовать свое право на управление обществом только путем участия в органах управления или в их формировании. Например, путем участия в общем собрании или совете директоров. Исключением из этого правила является организация управления в "компании одного лица", когда хозяйственные общества могут приобретать права и обязанности через своего единственного участника (акционера). Предпринимательское право Российской Федерации (под ред. Е.П. Губина, П.Г. Лахно). - "Юристъ", 2003 г.

При совместном ведении дел товарищества его участниками для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества. В случае спора между участниками товарищества полномочия на ведение дел товарищества, предоставленные одному или нескольким участникам, могут быть прекращены судом по требованию одного или нескольких других участников товарищества при наличии к тому серьезных оснований, в частности вследствие грубого нарушения уполномоченным лицом своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его к разумному ведении дел (ст.111 ГК КР).

В хозяйственных обществах с органами управления все состоит гораздо серьезнее и сложнее. Хотя при учреждении нового общества одним человеком, многих органов создавать необходимости не возникает, но если учредителей более одного, то тут стоит разобраться.

Высшим органом общества является общее собрание.

Под компетенцией общего собрания следует понимать допустимый перечень вопросов, по которым общее собрание акционеров правомочно принимать решение. Закон определил допустимый перечень вопросов, которые вправе рассматривать общее собрание и по которым оно вправе принимать решение, и минимально допустимый перечень вопросов исключительной компетенции, которые не могут быть переданы на рассмотрение другим органам управления обществом. К вопросам исключительной компетенции относятся, в частности, следующие вопросы: внесение изменений и дополнений в устав, реорганизация, ликвидация общества, определение предельного размера объявленных акций, уменьшение уставного капитала, избрание членов ревизионной комиссии и досрочное прекращение их полномочий, утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов.

К вопросам альтернативной компетенции относятся, например, увеличение капитала и внесение в связи с этим изменений и дополнений в устав общества, образование исполнительных органов и досрочное прекращение их полномочий. Эти вопросы по усмотрению самого АО могут быть отнесены к компетенции как общего собрания, так и совета директоров.

Возможны три формы проведения общего собрания акционеров:

1) Очная - предполагает личное присутствие на общем собрании акционеров и их представителей для обсуждения и голосования по вопросам повестки дня; 2) Заочная - предполагает голосование опросным с использованием бюллетеней для голосования; 3) Смешанная - представляет собой соединение двух выше перечисленных форм

Решение на общем собрании принимается большинством голосов акционеров, участвующих лично или через своих представителей в общем собрании. По наиболее важным вопросам (ликвидации, реорганизации, внесение изменений в устав и т.п.) решение общего собрания АО принимается квалифицированным большинством в три четверти голосов акционеров- владельцев голосующих акций, участвующих в голосовании. Уставом общества в отношении любого вопроса в компетенции общего собрания может быть установлено большое число голосов, необходимо для принятия по нему решения. В отличии от общего собрания участников в ОсОО, АО не предусматривается необходимость единогласие его акционеров не по одному из вопросов компетенции высшего органа управления. Этап созыва и подготовки к проведению общего собрания акционеров очень важен для обеспечения принятия взвешенных решений. Принятие акционерами решений по вопросам повестки дня общего собрания требует всесторонней оценки этих решений для общества. Значительную роль в формировании такой оценки играет мнение совета директоров общества. При определении места, даты и времени проведения общего собрания рекомендуется исходить из необходимости предоставить акционерам реальную и необременительную возможность принять в нем участие.

В соответствии с законодательством совет директоров осуществляет общее руководство деятельностью общества, имеет широкие полномочия и несет ответственность за ненадлежащее исполнение своих обязанностей.

К исключительной компетенции совета директоров относятся:

- вопросы определения приоритетных направлений деятельности общества;

- созыв и подготовка общих собраний акционеров, размещение обществом облигаций и иных ценных бумаг;

- определение рыночной стоимости имущества;

-рекомендации по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты, использование резервного и иных фондов общества;

- утверждение внутренних документов общества, определяющих порядок деятельности его органов управления;

- создание филиалов и открытие представительств общества;

- заключение крупных сделок, связанных с приобретением и отчуждением обществом имущества и сделок с заинтересованностью, в случаях, если решение этого вопроса не отнесено к компетенции общего собрания.

Численность и персональный состав совета определяется общим собранием акционеров. Члены совета избираются годовым общим собранием сроком на один год и могут быть неоднократно переизбраны. Решение совета директоров принимаются путем проведения совместных заседаний или путем заочного голосования (опросным путем) большинством голосов участвующих в голосовании. Каждый член совета имеет один голос. Один член совета директоров не может передать другому члену совета право голоса. Деятельность совета возглавляется председателем, избираемым большинством голосов членов совета. Председатель совета может быть предоставлено право решающего голоса.

Совет директоров может созываться по инициативе председателя, его членов, ревизионной комиссии, аудитора, исполнительного органа общества и иных лиц, если это специально определено уставом общества. Совет директоров обеспечивает реализацию и защиту прав акционеров, а также содействует разрешению корпоративных конфликтов, обеспечивает эффективную деятельность исполнительных органов общества, в том числе посредством осуществления контроля за их деятельностью. Законодательство устанавливает подотчетность исполнительных органов акционерам и совету директоров общества. Для того чтобы совет директоров надлежащим образом выполнял свои обязанности и вносил вклад в управление обществом, члены совета директоров должны обладать знаниями, навыками и опытом, необходимыми для принятия решений, обычно относящихся к компетенции совета директоров, и требуемыми для эффективного осуществления функций совета директоров определенного общества. В этой связи в уставе общества необходимо закрепить конкретные требования к членам совета директоров.

Как я выше отмечено, совет директоров возглавляется председателем. Председателем совета директоров наиболее целесообразно назначить лицо, имеющее безупречную репутацию профессионала в сфере деятельности общества и значительный опыт работы на руководящих должностях, в честности, принципиальности, приверженности интересам общества которого отсутствуют какие- либо сомнения, и пользующиеся безусловным доверием акционеров и членов совета директоров. Исполнительные органы общества, к которые относятся коллегиальный исполнительный орган (правление) и единоличный исполнительный орган (генеральный директор, управляющая организация, организация), являются ключевым звеном структуры управления.

На них в соответствии с законодательством возлагается текущее руководство деятельностью общества, что предполагает их ответственность за реализацию целей, стратегии и политики общества. Исполнительные органы обязаны служить интересам общества, т.е. осуществлять руководство деятельностью общества таким образом, чтобы обеспечить как получение дивидендов акционерами, так и возможность развития самого общества.

Для достижения этих целей исполнительные органы решают прежде всего следующие задачи: отвечают за ежедневную работу общества и ее соответствие финансово-хозяйственному плану, а также добросовестно, современно и эффективно исполняют решения совета директоров общества и общего собрания акционеров.

Законодательство допускает возможность создание коллегиального исполнительного органа общества. К компетенции коллегиального исполнительного органы общества важно отнести в первую очередь организацию разработки важнейших документов общества - приоритетных направлений деятельности финансово-хозяйственного плана общества, принятых советом директоров, а также утверждение внутренних документов общества по вопросам, отнесенным к компетенции исполнительных органов. Исполнительные органы должны согласовывать с советом директоров совершение сделок, не соответствующих финансово- хозяйственному плану. Для исполнения обязанностей генерального директора и члена правления общества физическое лицо должно обладать профессиональной квалификацией, необходимой для руководства текущей деятельностью общества.

Генеральный директор - это прежде всего лицо, которому акционеры доверили руководство текущей деятельностью общества, т.е. ежедневное решение вопросов, возникающих в ходе его хозяйственной деятельности. Члены правления несут ответственность за руководство текущей деятельностью общества. Для эффективного решения данной задачи они должны обладать достаточной информацией о текущих проблемах деятельности общества и работать непосредственно с руководителями его среднего звена. Исполнительные органы должны ежемесячно отчитываться перед советом директоров о своей деятельности.

Согласно ст.61 Закона «Об акционерных обществах» в открытом обществе с числом акционеров более 50 должна быть предусмотрена должность секретаря общества. Секретарь общества - это должностное лицо общества, избираемое советом директоров или общим собранием (если общество осуществляет деятельность без образования совета директоров), в компетенцию которого входят следующие вопросы:

- связь с акционерами общества по вопросам осуществления ими своих прав;

-контроль по ведению и хранению реестра акционеров общества;

-формирование предложений акционеров по повестке дня общего собрания акционеров; -осуществление предложений акционеров общества материалами по общим собраниям акционеров; - обеспечение в соответствии с законодательством КР хранения материалов общих собраний акционеров, заседаний совета директоров.

Глава III: Порядок создания и прекращения хозяйственных товариществ и обществ

3.1 Учредительные документы хозяйственных товариществ и обществ

Законодательством предусмотрены специальные правила, касающиеся состава и числа учредителей коммерческих организаций.

Участниками полных товариществ и полными товарищами в коммандитных товариществах могут быть граждане и (или) юридические лица. При этом, гражданин может быть участником только одного полного товарищества или полным товарищем в одном коммандитном товариществе.

В хозяйственном товариществе должно быть не менее двух участников.

Участниками общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью и вкладчиками в коммандитном товариществе могут быть граждане и(или) юридические лица, за исключением органов представительной, исполнительной и судебной власти.

Законодательными актами могут быть предусмотрены случаи, когда специально создаваемые для этих целей органы исполнительной власти могут быть участниками хозяйственного товарищества.

Общество с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью могут быть созданы одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения этим лицом всех долей уставного капитала общества.

Иностранные государства, международные организации, иностранные юридические лица и граждане, а также лица без гражданства принимают участие в хозяйственных товариществах и обществах, на общих основаниях, если иное не установлено законодательными актами (ст. 3 Закона КР «О хозяйственных товариществах и обществах»).

Для подтверждения соблюдения этого требования к учредительным документам общества с ограниченной ответственностью или акционерного общества, создаваемого одним юридическим лицом, должны быть приложены копии учредительных документов учредителя. Следует отметить, что, когда организация создается одним лицом, возникает ряд дополнительных моментов. Например, некоторые сложности связаны с отделением имущества хозяйственного общества от имущества его учредителя как физического лица на случай обращения взыскания. В то же время теряют свое значение требования норм законодательства, посвященные внутренней организации хозяйственных обществ, порядку формирования и компетенции их органов управления, так как единственный учредитель фактически объединяет в своем лице все органы и воля юридического лица совпадает с волей его учредителя.

В соответствии со ст. 10 Закона Кыргызской Республики "Об акционерных обществах" число акционеров закрытого общества не должно превышать пятидесяти. Закон КР «Об акционерных обществах» от 27 марта 2003 года № 64 (с изменениями и дополнениями по состоянию на 13.04.2012 г.), «Эркинтоо» от 8 апреля 2003 года № 25; «Ведомости Жогорку Кенеша Кыргызской Республики» 2003 г., № 6, ст. 240 В случае, если число акционеров закрытого общества выйдет за установленный предел, указанное общество в течение одного года должно преобразоваться в открытое, в противном случае оно подлежит ликвидации в судебном порядке. Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками товариществ на вере, если иное не установлено законом. Такая возможность предоставлена им, в частности, приватизационным законодательством.

На начальном этапе создания коммерческой организации необходимы выработка и утверждение учредительных документов. В зависимости от выбранной организационно-правовой формы коммерческой организации ее учредительными документами являются устав (унитарные предприятия, кооперативы, акционерные общества), либо учредительный договор и устав (общества с ограниченной и дополнительной ответственностью), либо только учредительный договор (товарищества), а также решение участника. Требования, предъявляемые к учредительным документам юридических лиц, установлены нормами ГК КР и конкретизированы в специальном законодательстве (Закон "Об акционерных обществах", "О хозяйственных товариществах и обществах", "О банках и банковской деятельности" и др.).

Учредительный договор заключается учредителями юридического лица. В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Если договор является единственным учредительным документом, как в хозяйственных товариществах, то в нем определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, порядок управления деятельностью, выхода участников из его состава. Кроме того, учредительный договор товарищества должен содержать сведения о размере и составе складочного капитала товарищества, размере и порядке изменения долей каждого из участников, о составе вкладов, сроках и порядке их внесения, об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов. В случае создания хозяйственного общества одним лицом учредительный договор не заключается.

К учредительному договору юридического лица предъявляются те же требования, что и к другим гражданско-правовым договорам. Он заключается в простой письменной форме путем составления единого документа. В договоре должны быть указаны место и дата его заключения, срок действия. Учредительный договор подписывается всеми учредителями лично, подпись представителя юридического лица-учредителя должна быть скреплена печатью этого юридического лица.

При создании акционерного общества учредители заключают между собой договор, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, размер уставного капитала общества, категории выпускаемых акций и порядок их размещения. Договор о создании акционерного общества не является учредительным и не относится к учредительным документам акционерного общества.

Устав - важнейший документ, устанавливающий правовой статус организации. Он служит вторым учредительным документом для обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью и единственным - для производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий, акционерных обществ. Основное назначение устава - информировать контрагентов и иных лиц, вступающих в отношения с коммерческой организацией, о круге ее деятельности, правах и обязанностях. В уставе определяются организационно-правовая форма коммерческой организации, ее наименование, место нахождения, размер уставного капитала, ответственность участников за нарушение обязанностей по оплате уставного капитала, состав и компетенция органов управления, порядок принятия ими решений. Кроме того, в уставе общества с ограниченной ответственностью назначаются размеры долей каждого участника; в уставе общества с дополнительной ответственностью - размер дополнительной ответственности участников по долгам общества в виде кратности к стоимости их вкладов; в уставе акционерного общества - категории, номинальная стоимость и количество выпускаемых акций. Устав производственного кооператива должен содержать сведения о размере паевых взносов членов и порядке их внесения, о характере и порядке трудового участия членов кооператива в его деятельности, об их ответственности за нарушение обязательств по личному трудовому участию, о порядке распределения прибыли и убытков, о размерах и условиях субсидиарной ответственности членов кооператива по его долгам.

Следует иметь в виду, что сведения, содержащиеся в учредительном договоре и уставе, не могут составлять коммерческую тайну. Данное положение закреплено в ст. 5 Закона Кыргызской Республики"О коммерческой тайне". Закон Кыргызской Республики от 30 марта 1998 года № 27 «О коммерческой тайне», «Эркинтоо» от 10 апреля 1998 года № 43-44; «Ведомости Жогорку Кенеша Кыргызской Республики» 1998 г., № 4, ст. 128; «Нормативные акты Кыргызской Республики» 1998 год № 7

Постановлением Правительства КР от 28 января 2011 года № утверждены:

- типовой устав общества с ограниченной ответственностью;

- типовой устав общества с дополнительной ответственностью;

- типовой устав открытого акционерного общества;

- типовой устав закрытого акционерного общества;

- типовой устав коммерческого кооператива;

- типовой устав крестьянского хозяйства.

Типовые Уставы раскрывают общие положения, цели и предмет деятельности, порядок формирования уставного капитала, права общества, порядок распределения прибыли и возмещения убытков, права и обязанности участников общества, органы управления общества, контроль, (ревизионная комиссия (ревизор)), учет и отчетность в обществе, должностные лица и работники общества, порядок реорганизации и ликвидации общества, а также заключительные положения.

Одним из основных документов в хозяйственных товариществах и обществах является решение учредителя (учредителей). В соответствии со статьей 11 Закона Кыргызской Республики «О государственной регистрации юридических лиц» решение учредителя (учредителей) о создании юридического лица должно содержать:

- наименование регистрируемого юридического лица на государственном и официальном языках;

- юридический адрес;

- сведения о каждом учредителе с указанием фамилии, имени, отчества, места жительства (для физических лиц), полного наименования, места нахождения (для юридических лиц);

- размер уставного капитала (паевого фонда) и размер долей (паев) каждого учредителя в уставном капитале (паевом фонде) юридического лица;

- фамилию, имя, отчество руководителя исполнительного органа;

- иные сведения в соответствии с законодательством.

В решении учредителя (учредителей) о создании юридического лица подтверждается, что указанные в нем сведения, а также сведения, содержащиеся в представленных для государственной регистрации документах, достоверны, соблюден порядок оплаты уставного капитала (паевого фонда) на момент государственной регистрации и в установленных законом случаях согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления вопросы создания юридического лица.

Решение учредителя (учредителей) о создании юридического лица, в большинстве случаев, подписывается каждым учредителем.

3.2 Особенности государственной регистрации хозяйственных товариществ и обществ

Согласно пункта 1 статьи 11 Закона Кыргызской Республики О государственной регистрации юридических лиц, филиалов (представительств)

1. При государственной регистрации юридического лица, за исключением юридических лиц, в регистрирующий орган представляются следующие документы:

- регистрационное заявление по форме, утвержденной Правительством Кыргызской Республики;

- решение учредителя (учредителей) о создании юридического лица;

- иные документы, предусмотренные данным Законом. Закон Кыргызской Республики от 20 февраля 2009 года № 57 «О государственной регистрации юридических лиц, филиалов (представительств)» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 13.04.2012 г.), «Эркин Тоо» от 3 марта 2009 года № 15; «Ведомости Жогорку Кенеша Кыргызской Республики» 2009 г., № 2, ст. 130; «Нормативные акты Кыргызской Республики» от 10 марта 2009 года № 10

Порядок создания Общества с ограниченной ответственностью

Для создания Общества с ограниченной ответственностью учредители (физические или юридические лица) созывают учредительное собрание участников, на котором принимают решение о создании компании. Такое решение оформляется протокол учредительного собрания участников.

На учредительном собрании участники должны рассмотреть следующие вопросы:

1. О создании компании

2. Об утверждении учредительного договора и Устава

3. О распределении и утверждение долей участников

4. Об утверждении размера уставного капитала

5. О выборе директора компании

6. О государственной перерегистрации

После принятия решения и подготовки документов, документы подаются для государственной регистрации.

При этом, существуют особенности регистрации отдельных юридических лиц. Так при государственной регистрации (перерегистрации) финансово-кредитных учреждений, их филиалов (представительств) требуется письменное согласие Национального банка или его территориального подразделения.

Предварительное письменное согласие государственного антимонопольного органа требуется в случаях, определенных законодательством.

А к примеру для прекращения деятельности акционерного общества (реорганизация и ликвидация) осуществляется с письменного согласия уполномоченного государственного органа, регулирующего рынок ценных бумаг.

Юридическое лицо, зарегистрированное по законодательству Кыргызской Республики, создающее филиал (представительство) либо выступающее учредителем другого юридического лица, дополнительно представляет копию свидетельства о государственной регистрации (перерегистрации).

Иностранное юридическое лицо, создающее филиал (представительство) либо выступающее учредителем другого юридического лица, дополнительно представляет легализованную выписку из государственного реестра или иной документ, удостоверяющий, что оно является действующим юридическим лицом по законодательству своей страны.

Легализация документов не требуется для юридических лиц стран-участников соответствующих международных договоров и соглашений, участниками которых является Кыргызская Республика.

Срок подачи выписки из государственного реестра или иного документа, удостоверяющего, что юридическое лицо является действующим по законодательству своей страны, не должен превышать 6 месяцев со дня выдачи указанных документов.

Физическое лицо, выступающее учредителем (участником) юридического лица, дополнительно представляет в регистрирующий орган копию паспорта либо иного документа, признаваемого в соответствии с законодательством Кыргызской Республики в качестве документа, удостоверяющего его личность. Физическое лицо, выступающее руководителем юридического лица, филиала (представительства), дополнительно представляет в регистрирующий орган копию паспорта либо иного документа, признаваемого в соответствии с законодательством Кыргызской Республики в качестве документа, удостоверяющего его личность.

Юридическое лицо, прекращающее свою деятельность в результате реорганизации (ликвидации), должно представить в регистрирующий орган подлинник свидетельства о государственной регистрации (перерегистрации), справку органа внутренних дел о сдаче печати и штампа, а также справку банка о закрытии счета (счетов). В случае отсутствия печати и штампа, счета (счетов) в регистрирующий орган представляется гарантийное письмо реорганизуемого (ликвидируемого) юридического лица об их отсутствии за подписью его руководителя.

При государственной перерегистрации в связи с изменением наименования юридическое лицо, филиал (представительство) перед получением свидетельства о государственной перерегистрации обязаны представить в регистрирующий орган справку органа внутренних дел о сдаче печатей и (или) штампов с прежним наименованием.

При реорганизации юридического лица в регистрирующий орган представляется передаточный акт или разделительный баланс, который должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами.

При государственной регистрации (перерегистрации) в связи с реорганизацией юридического лица заявитель обязан дополнительно представить в регистрирующий орган объявление, опубликованное не менее чем за 2 месяца до представления документов в регистрирующий орган в одном из установленных регистрирующим органом средств массовой информации с указанием срока предъявления претензий со стороны его кредиторов.

При государственной перерегистрации в связи с уменьшением размера уставного капитала (паевого фонда) хозяйственное товарищество и общество, кооператив представляют документы, подтверждающие письменное уведомление об этом всех кредиторов. В случае их отсутствия юридическое лицо должно представить в регистрирующий орган гарантийное письмо об отсутствии кредиторов за подписью его руководителя.

Документы, составленные на иностранном языке, представляются в регистрирующий орган с нотариально удостоверенным переводом на государственный или официальный язык. При государственной перерегистрации и регистрации прекращения деятельности, в случае утери (порчи) учредительных документов финансово-кредитных учреждений, некоммерческих организаций и филиалов (представительств) иностранных и международных организаций в регистрирующий орган представляется объявление об утере (порче), опубликованное в одном из установленных регистрирующим органом средств массовой информации.

При государственной перерегистрации и регистрации прекращения деятельности, в случае утери (порчи) свидетельства о государственной регистрации (перерегистрации), печатей и (или) штампов юридического лица, филиала (представительства) в регистрирующий орган представляется объявление об утере (порче), опубликованное в одном из установленных регистрирующим органом средств массовой информации.

Для государственной регистрации в регистрирующий орган подаются следующие документы (статья 11 Закона КР «О государственной регистрации юридических лиц, филиалов и представительств»):