Международное частное право

Размещено на http://www.allbest.ru/

Понятие «международное частное право» (private international law) было предложено впервые американским ученым Джозефом Стори в 1834 году. Основная цель международного частного права состоит в том, чтобы ликвидировать противоречия в законодательстве различных государств, регулирующих частные правоотношения. Необходимость в международном частном праве объясняется тем, что государство вовсе не обязано признавать законодательство другой страны и применять его, в том числе и в отношении иностранцев, находящихся на его территории. Различия наблюдаются практически во всех сферах частного права, особенно между континентальной, англо-саксонской и религиозной системами права.

1. Континентальная, или романо-германская, правовая система

Основные признаки этой системы:

а) источником права является нормативно-правовой акт;

6) правотворчеством занимаются специально уполномоченные органы (парламенты, правительства, главы государств);

в) данная система права возникла на основе рецепции римского права;

г) все отрасли права делятся на частные и публичные. Данная правовая система свойственна Германии, Франции, Италии, Австрии, России и др.

2) Англосаксонская правовая система. Основные признаки этой системы:

а) господствующий источник права - судебный прецедент;

б) правотворчеством занимаются судебные органы;

в) внутренне делится на общее право и право справедливости. Англосаксонская правовая система получила распространение в таких государствах, как Великобритания, США, Канада, Новая Зеландия, Австралия.

3. Религиозные правовые системы (мусульманская, иудейская, христианская, индуистская правовые подсистемы).

Основные признаки:

а) основной источник права - религиозные учения (доктрины и обычаи), содержащие охраняемые государством нормы права;

б) религиозные органы не отделены от государства и зачастую выполняют функции правотворчества и суда;

в) принципы права совпадают с религиозными догмами;

г)все религиозные правовые системы отличаются особым консерватизмом.

Наиболее яркими примерами религиозных правовых систем являются Афганистан и Иран.

Различия между названными правовыми системами затрагивают практически все сферы, все институты права. Урегулировать правоотношения с участием иностранного элемента и разрешить противоречий, возникающие в законодательстве различных государств, призвано международное частное право.

2. Понятие международного частного права

МЧП - самостоятельная отрасль права, регулирующая частно- правовые отношения с участием иностранного элемента.

Предметом МЧП являются частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом:

Иностранный субъект (иностранный гражданин, лицо без гражданства, иностранное юридическое лицо, иностранное государство).

Объект, находящийся за пределами страны (в отношениях по наследованию, совершению договоров купли-продажи и других договоров с такими объектами).

Юридический факт, влекущий возникновение, изменение или прекращение правовых отношений и имевший место за пределами страны (смерть наследодателя за пределами страны в отношениях по наследованию, причинение вреда за пределами в обязательствах из причинения вреда жизни, здоровью, имуществу, создание произведения науки, литературы и искусства и др.).

Методы МЧП: коллизионный и материальный.

Коллизионный метод. В его основе лежат коллизионные нормы.

Сущность коллизионного метода состоит в том, что с помощью данного метода определяется право, подлежащее применению к международным частным правовым отношениям. Коллизионный метод не регулирует непосредственно правовые отношения, т.е. не определяет права и обязанности участников правовых отношений.

Материальный метод правового регулирования также имеет важное значение в международном частном праве. Так, согласно п. 3 ст. 1186 Гражданского кодекса РФ если международный договор РФ содержит материально-правовые нормы, подлежащие применению к соответствующему отношению, определение на основе коллизионных норм права, применимого к вопросам, полностью урегулированным такими материально-правовыми нормами, исключается. Например, материально-правовые нормы подлежащие применению напрямую без опосредования коллизионными нормами, содержатся в Венской конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., Бернской конвенции об охране литературной и художественной собственности 1886 г. и других договорах.

В сферу МЧП входят гражданская право- и дееспособность иностранных физических и юридических лиц; отношения собственности с участием иностранных физических и юридических лиц; отношения, вытекающие из внешнеэкономических (торговых, посреднических, монтажно-строительных и т. д.) договоров; финансовые и кредитно-расчетные отношения с участием иностранных физических и юридических лиц; отношения по использованию результатов интеллектуального труда (авторские, патентные и др.) иностранных физических и юридических лиц; отношения по перевозке зарубежных грузов; наследственные отношения по поводу имущества, находящегося за рубежом; браки российских граждан с иностранцами; усыновление детей российских граждан иностранцами; работа российских граждан за рубежом и др.

Международное частное право как отрасль - система коллизионных и унифицированных материальных правовых норм, регулирующих частноправовые отношения международного характера посредством преодоления коллизии права разных государств.

Международное частное право как наука представляет собой систему знаний о сущности и закономерностях развития частноправовых отношений международного характера. В ее рамках исследуется природа этих отношений, их характерные особенности, а также законы их возникновения, изменения и прекращения, вопросы международного гражданского процесса и коммерческого арбитража, проблемы кодификации коллизионного законодательства, унификации материальных и коллизионных норм. Наука МЧП находится в тесной двусторонней связи с такими теоретико-историческими науками, как история государства и права и теория государства и права. По отношению к ней последние выступают как общеправовые науки. МЧП также находится в двусторонней связи, с гражданским, семейным, трудовым правом, гражданским и арбитражным процессом, международным публичным правом.

3. Коллизия права в МЧП

Расхождение между материальными нормами внутреннего права разных государств, регулирующими один и тот же вопрос.

Юридическая коллизия - это противоречие друг другу формально действующих правовых актов, регулирующих одни и те же общественные отношения (относящиеся к одним и тем же вопросам)

Сущность коллизионного способа регулирования состоит в применении правопорядка того или иного государства к конкретному правоотношению, осложненному иностранным элементом.

выделяют две стадии:

Выбор правопорядка того или иного государства с помощью коллизионной нормы: право какого государства должно использоваться в данном случае?

Применение материальных норм права того государства, которое избрано на первой стадии.

Коллизия может быть устранена путем использования так называемых коллизионных норм, указывающих, право какого государства подлежит применению в том или ином государстве, в том или ином случае. Необходимость коллизионных норм вызывается тем, что правовые системы государств отличаются друг от друга. Назначение таких норм -- разрешить коллизию конкурирующих двух или более правовых систем и подчинить отношение с иностранным элементом тому правопорядку, который наиболее соответствует существу такого отношения или наиболее тесно связан с ним.

Сама коллизионная норма не решает еще по существу вопрос, она отсылает к материальным нормам, предусматривающим соответствующие правила.

Нет единых для всего мира коллизионных норм, и каждое государство само определяет принципы применения иностранного права (право какой страны, и в каких случаях должно применяться).

Поскольку коллизионная норма -- это норма, определяющая, право какого государства должно быть применено к соответствующему правоотношению, т.е. норма отсылочного характера, ею можно руководствоваться только вместе с какими-либо материально-правовыми нормами, к которым она отсылает, -- нормами законодательства, решающими (регулирующими) вопрос по существу. Коллизионная норма указывает на то, законы какой страны должны быть применены. Коллизионный способ регулирования осуществляется в двух формах: национально-правовой, когда применяются национальные коллизионные нормы, и международно-правовой, когда применяются унифицированные коллизионные нормы, сформулированные в международных договорах.

Особенности коллизионной нормы:

-она не определяет права и обязанности участников правоотношения с иностранным элементом, а только указывает на компетентный правопорядок.

-она отсылает не к конкретной норме иностранного права, а к правовой системе в целом, которая включает в себя позитивное право, правоприменительную практику.

- она вместе с материально-правовой нормой, к которой отсылает, образует единое правило поведения, регулирующее конкретное правоотношение.

4. Международные договоры и общепризнанные принципы и нормы международного права

Международный договор РФ - международное соглашение, заключенное РФ с иностранным государством (или государствами) либо с международной организацией в письменной форме и регулируемое международным правом независимо от того, содержится такое соглашение в одном документе или в нескольких, связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования (например, конвенция, пакт, соглашение и т.п.).

Международные договоры РФ наряду с общепризнанными принципами и нормами международного права являются в соответствии с ч. 4 ст. 15 Конституции РФ составной частью ее правовой системы. Под общепризнанными принципами международного права понимаются основополагающие императивные нормы международного права, принимаемые и признаваемые международным сообществом государств в целом, отклонение от которых недопустимо. К общепризнанным принципам международного частного права можно отнести принцип добросовестного выполнения международных обязательств.

Под общепризнанной нормой международного права понимается правило поведения, принимаемое и признаваемое международным сообществом государств в качестве юридически обязательного.

Если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора. Даже в том случае, если стороны договора избрали законодательство определенного государства, подлежащее применению к их правовым отношениям, международный договор имеет приоритет над нормами этого законодательства. Вопросы, неурегулированные международным договором, регулируются избранным правом.

Положения официально опубликованных международных договоров РФ, не требующие издания внутригосударственных актов для применения, действуют в РФ непосредственно. Для осуществления иных положений международных договоров РФ принимаются соответствующие правовые акты.

Согласно ч. 6 ст. 125 Конституции РФ не соответствующие Конституции РФ международные договоры РФ не подлежат введению в действие и применению.

Частью правовой системы России являются также действующие международные договоры, в отношении которых РФ продолжает осуществлять международные права и обязательства СССР в качестве государства-правопреемника СССР.

Среди многосторонних международных договоров в области МЧП, участником которых является Россия, можно назвать:

Всеобщую декларацию прав человека от 1948 г.;

Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах от 1966 г.;

Международный пакт о гражданских и политических правах от 1966 г.;

Европейскую Конвенцию о защите прав человека и основных свобод от 1950 г.;

Бернскую конвенцию об охране литературных и художественных произведений 1886 г.;

Всемирную конвенцию об авторском праве от 6 сентября 1952 г.;

Парижскую конвенцию по охране промышленной собственности от 20 марта 1883 г.;

Договор о патентной кооперации от 19 июня 1970 г.;

Мадридское соглашение о международной регистрации фабричных и товарных знаков 1891 г.;

Конвенцию ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.;

Конвенцию ООН о морской перевозке грузов 1978 г.;

Женевскую конвенцию, имеющую целью разрешение некоторых коллизий законов о переводных и простых векселях 1930 г.;

Декларацию прав ребенка 1959 г.;

Конвенцию ООН о правах ребенка 1989 г.;

Конвенцию по вопросам гражданского процесса 1954 г.;

Конвенцию об отмене легализации иностранных официальных документов 1961 г.;

Европейскую конвенцию о внешнеторговой арбитраже 21 апреля 1961 г.; Конвенцию о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским или торговым делам от 15 ноября 1965;

* Конвенцию стран СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г.

В международном праве действует принцип свободного согласия, поэтому международный договор становится обязательным для России после выражения ее согласия на это. Согласие может быть выражено путем подписания договора, обмена документами, образующими договор, а также ратификации, утверждения или принятия договора, присоединения к договору.

Международный договор РФ подлежит выполнению с момента вступления его в силу для России, порядок и дата которого определяются в самом договоре или согласовываются дополнительно между сторонами.

Вступившие в силу международные договоры РФ в области МЧП подлежат официальному опубликованию в Собрании законодательства РФ и в Бюллетене международных договоров.

Нормы международного обычного и договорного права распространяются на всю территорию России и действуют в отношении граждан РФ, иностранных граждан и лиц без гражданства, российских и иностранных организаций. Исключение составляют двусторонние договоры, которые действуют в отношении российских и иностранных лиц, с государством которых у России имеется соответствующий договор.

5. Внутригосударственные источники МЧП

К внутренним источникам международного частного права относятся Конституция РФ, законодательство РФ по МЧП, правовой обычай.

Конституция РФ является главным источником МЧП, т. к. она имеет высшую юридическую силу и прямое действие. Среди ее норм можно выделить:

РФ гарантирует своим гражданам защиту и покровительство за ее пределами...

При несоответствии положений Конституции РФ правилам международного договора РФ будут применяться первые в силу прямого действия Конституции России.

Российское законодательство по МЧП - система федеральных законов, регулирующих частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом. В соответствии с п. «п» ст. 71 Конституции РФ, федеральное коллизионное право находится в исключительном ведении РФ. Именно поэтому законодательство по МЧП состоит только из федеральных законов.

В отличие от ряда стран (Австрии, Венгрии, Польши, ФРГ, Швейцарии), где действуют специальные законы о МЧП, в России отсутствует единый кодифицированный акт, а нормы по МЧП включены в отраслевые кодексы и иные федеральные законы. К ним, в частности, относятся:

Гражданский кодекс РФ (часть третья) ;

Семейный кодекс РФ;

Кодекс торгового мореплавания РФ;

Гражданский процессуальный кодекс РФ;

Арбитражный процессуальный кодекс РФ;

Основы законодательства о нотариате.

А также федеральные законы «Об иностранных инвестициях в РФ» и «Об исполнительном производстве», Закон РФ «О международном коммерческом арбитраже», Патентный закон РФ.

Исходя из ч. 1 ст. 15 Конституции РФ, российское законодательство по МЧП не должно противоречить ей. В противном случае подлежит применению Конституция РФ в качестве акта прямого действия. Например, Конституция РФ подлежит непосредственному применению:

когда закрепленные нормой Конституции положения, исходя из ее смысла, не требуют дополнительной регламентации и не содержат указания на возможность ее применения при условии принятия федерального закона, регулирующего права, свободы, обязанности человека и гражданина и другие положения;

когда федеральный закон, действовавший на территории России до вступления в силу Конституции РФ, противоречит ей;

когда федеральный закон, принятый после вступления в силу Конституции РФ, находится в противоречии с соответствующими положениями Конституции

международный право коллизия

6. Судебная и арбитражная практика

Во многих государствах судебная и арбитражная практика в качестве источника МЧП играет более важную роль, чем национальное законодательство и международное право (Франция, Великобритания, США). Под судебной и арбитражной практикой, выступающей источником права, понимают решения судов, которые имеют правотворческий характер, -- формулируют новые нормы права. Правотворческая роль судов и арбитражей заключается не в создании новых норм. Суды только выявляют действующее (позитивное) право и формулируют его как систему юридически обязательных предписаний.

Судебный прецедент представляет собой правило поведения, сформулированное судом при разрешении конкретного дела, которое является обязательным при разрешении аналогичных дел для данного суда и судов этой же юрисдикции, но нижестоящего уровня.

Применение судебного прецедента как источника МЧП основано на трех принципах:

Правило, сформулированное судом, обязательно применяется данным судом и судом этой же юрисдикции, но нижестоящего уровня, при разрешении аналогичных дел;

При применении судебного прецедента учитывается не все решение суда, а только та его часть, в которой сформулировано принципиально новое правило поведения, на котором основано данное решение;

Заявления сторон, замечания суда, которые отражены в судебном решении, не являются судебным прецедентом.

Никакое решение суда не становится прецедентом автоматически; оно должно получить статус прецедента в установленном законом порядке. Наибольшее количество прецедентов в английском праве.

В настоящее время действует региональная система прецедентного права -- европейское прецедентное право, сложившееся в рамках Европейского Союза (ЕС) и выработанное Европейским Судом. Решения этого Суда обязательны для государств -- членов ЕС, их национальных судов и административных органов, физических и юридических лиц. Судебные органы стран-членов ЕС не вправе принимать решения, противоречащие решениям Европейского Суда, которые имеют решающее значение и обязательно должны применяться по аналогии.

В российском законодательстве судебная и арбитражная практика формально юридически не считается источником права. На практике российские суды и арбитражи играют точно такую же роль по выявлению действующего права и его формулированию, как и суды тех государств, в которых судебная практика признана официальным источником права. Значение источника права имеют в первую очередь разъяснения пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ. Формально юридически эти разъяснения имеют рекомендательный характер, но на практике противоречащее им решение нижестоящих судов не вступает в законную силу. Фактически судебная и арбитражная практика давно стала самостоятельным источником российского МЧП.

Правовая доктрина, т.е. научные труды и мнения ученых-юристов, не являются источником МЧП ни в России, ни в большинстве других стран.

Однако и правоприменительная практика, и доктрина имеют важное значение для правильного уяснения содержания и применения российских коллизионных норм и норм иностранного права. Именно поэтому п. 1 ст. 1191 ГК РФ предписывает1:

При применении иностранного права суд устанавливает содержание его норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве.

7. Источники МЧП. Сравнительное правоведение

Следуя положению ч. 4 ст. 15 Конституции РФ, к международным источникам МЧП можно отнести:

общепризнанные принципы и нормы международного права;

международные договоры РФ.

Общепризнанные принципы международного права - основополагающие императивные нормы международного права, принимаемые и признаваемые международным сообществом государств в целом, отклонение от которых недопустимо. (принцип всеобщего уважения и соблюдения прав человека и основных свобод для всех или принцип недискриминации в торговле).

Общепризнанная норма международного права - правило поведения, принимаемое и признаваемое международным сообществом государств в целом в качестве юридически обязательного. Частным случаем такой нормы является международно-правовой обычай.

Содержание указанных принципов и норм международного права может раскрываться в документах ООН и ее специализированных учреждений, в решениях судов, в совместных официальных заявлениях государств, в односторонних действиях государственных органов и их должностных лиц.

Коллизионные нормы содержатся в Женевской конвенции, имеющей целью разрешение некоторых коллизий законов о переводных и простых векселях 1930 г., Парижской конвенции об охране промышленной собственности 1883 г., Оттавской конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге 1988 г., Минской конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. и других.

Наряду с Гражданским кодексом РФ коллизионные нормы включены в Семейный кодекс РФ, Гражданский процессуальный кодекс РФ, Кодекс торгового мореплавания РФ и другие.

К обычаям, признаваемым в РФ и содержащим коллизионные нормы, относятся, например, Унифицированные правила по инкассо в редакции 1995 г.

Основные источники международного частного права -- внутригосударственное законодательство, международные договоры, международные обычаи.

В праве многих зарубежных государств уже давно проведена полномасштабная кодификация МЧП -- приняты специальные законы о международном частном праве и процессе (Турция, Балканские страны, Италия, Грузия, Тунис, Таиланд, Румыния). Как правило, в одном законодательном акте имеет место отдельное регулирование вопросов МЧП и международного гражданского процесса. Эталонными (с точки зрения юридической техники) законами о МЧП являются специальные кодификации МЧП в Польше, Чехии, Венгрии, Австрии и Швейцарии. Кодификация МЧП может производиться не только посредством принятия специального закона, но и иными способами. Например, в ФРГ был принят Вводный закон к Германскому гражданскому уложению, содержащий полномасштабную кодификацию МЧП Германии. В 1989 г. к Гражданскому кодексу Японии был принят Вводный закон, содержащий нормы японского МЧП. Вводные законы приняты также к гражданским кодексам Испании и Бразилии.

Своеобразно развивается МЧП во Франции. Первоисточником французского МЧП является Гражданский кодекс 1804 г. Этот нормативный акт содержит всего несколько коллизионных правил одностороннего характера. Развитие французского МЧП осуществляется посредством судебной практики.

Ни в Великобритании, ни в США не существует специальных законов, кодифицирующих МЧП этих государств. В англо-американском праве решающее значение имеет система судебных прецедентов. В США на федеральном уровне выработан Свод законов 1972 г. о конфликтах законов, который представляет собой неофициальную кодификацию МЧП, имеющую рекомендательный характер.

В Великобритании принят специальный закон, кодифицирующий английское МЧП, -- Закон 1995 г. о международном частном праве.

Совокупность международно-правовых источников МЧП составляют международные договоры, международные правовые обычаи и система негосударственного регулирования внешнеторговой деятельности (международное коммерческое право).

В мире существует единственная межгосударственная кодификация МЧП на региональном уровне -- Кодекс Бустаманте 1928 г. (участники -- государства Центральной и Южной Америки). Кодекс Бустаманте -- это полномасштабная кодификация унифицированных региональных коллизионных норм, которые действуют и применяются судами всех государств-участников. В 60-х гг. XX в. был создан Международный симпозиум по Кодексу Бустаманте -- универсальная межправительственная международная организация, членами которой являются государства разных регионов (Польша, Австрия, Египет и др.



8. Обыкновение

Сложившееся в результате многократного повторения и применяемое в отношениях между частными лицами разных государств, правило поведения, которое не санкционировано государством в качестве общеобязательного. В силу отсутствия юридической силы оно не является источником.

Обыкновения применяются в предпринимательской деятельности, как правило, в международной торговле, международном торговом мореплавании и при международных расчетах. Для того чтобы обыкновения регулировали частноправовые отношения с иностранным элементом, необходимо прямое волеизъявление их участников. Например, указание в договоре на применение к нему того или иного обыкновения.

Существует несколько кодификаций международных обыкновений:

Международные правила по унифицированному толкованию торговых терминов (Инкотермс) 2000 г.2;

Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов 1993 г.3;

Унифицированные правила по инкассо 1995 г.4;

Йорк-Антверпенские правила об общей аварии 1994 г.

Судебные решения по конкретным делам, постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ, содержащие разъяснения по вопросам применения российского законодательства, не относятся к источникам МЧП.

Под правовым обычаем понимают сложившееся в результате многократного повторения и широко применяемое правило поведения, не предусмотренное законодательством, но санкционированное государством в качестве общеобязательного, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. В МЧП таковыми являются обычаи делового оборота, устанавливающие коллизионную норму, обычаи торгового мореплавания и иные обычаи, признаваемые в России.

Россия также санкционировала торговые обычаи. В п. 3 ст. 28 Закона РФ «О международном коммерческом арбитраже» сказано:

Во всех случаях третейский суд принимает решение в соответствии с условиями договора и с учетом торговых обычаев, применимых к данной сделке.

Обычай применяется, если одновременно отсутствуют международный договор РФ и нормы российского законодательства, регулирующие данное правоотношение, а также договорные условия по спорному вопросу, либо когда положение международного договора или норма внутреннего законодательства отсылает к обычаю. Обычай не применяется, если он противоречит обязательным для участников отношения положениям законодательства или договору.

Международный обычай признается как источник права в российском законодательстве -- ст. 5 и п. 6 ст. 1211 ГК РФ

В соответствии со ст. 1186 Гражданского кодекса РФ порядок определения права, подлежащего применению к гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, устанавливается на основании:

международных договоров РФ;

Гражданского кодекса РФ;

других федеральных законов;

обычаев, признаваемых в РФ.

В названных источниках правового регулирования содержатся коллизионные нормы.

В результате разрешения коллизионной проблемы правоприменительным органом может быть выбрано право государства, в котором существуют самостоятельные подсистемы права. Например, в США каждый штат имеет свое право (локальные подсистемы права), в некоторых странах Азии существуют подсистемы права для определенных категорий лиц в зависимости от их принадлежности к той или иной религии (персональные подсистемы права.

В случае, когда подлежит применению право страны, в которой действуют несколько правовых систем, применяется правовая система, определяемая в соответствии с правом этой страны. Если невозможно определить в соответствии с правом этой страны, какая из правовых систем подлежит применению, применяется правовая система, с которой отношение наиболее тесно связано.

Судья, нотариус, сотрудник органа загса или иное лицо, применяющее иностранное право, не обязано его знать. Кто должен устанавливать содержание норм иностранного права при его применении?

В странах континентальной системы права такая обязанность возложена на суд или иной правоприменительный орган. В англо-американской системе права иностранное право рассматривается как фактическое обстоятельство, которое подлежит доказыванию той стороной, которая на него ссылается. Иными словами, эта сторона должна представить доказательства, раскрывающие содержание норм иностранного права.

В России содержание норм иностранного права устанавливает суд или иной правоприменительный орган. Для этого он может обратиться в установленном порядке за содействием и разъяснением в Министерство юстиции РФ и иные компетентные органы или организации в России и за границей либо привлечь экспертов.

Россия участвует в Европейской конвенции от 7 июня 1968 г. «Об информации относительно иностранного законодательства», которой определен механизм предоставления государствами-участницами Конвенции информации о своем законодательстве и процедурах в гражданской и коммерческой сферах, а также об их судебной организации.

Помимо этого, лица, участвующие в деле, могут представлять документы, подтверждающие содержание норм иностранного права, на которые они ссылаются в обоснование своих требований или возражений, и иным образом содействовать суду, органам загса и иным органам в установлении содержания этих норм (ст. 1191 ГК РФ, ст. 166 СК РФ, ст. 14 АПК РФ). По требованиям, связанным с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности, бремя доказывания содержания норм иностранного права может быть возложено судом на стороны.

9. Унификация права

Означает сотрудничество государств, направленное на создание, изменение или прекращение одинаковых (единообразных, унифицированных) правовых норм во внутреннем праве определенного круга государств.

Унификация права как правотворческий процесс имеет два этапа (две стадии). На первой создается комплекс соответствующих правовых норм в форме международного договора и государства берут на себя международно-правовые обязательства обеспечить их применение.

Вторая стадия связана с восприятием международно-правовых норм национальным правом. В результате в национальном праве разных государств появляются унифицированные нормы, т. е. одинаковые, полностью совпадающие по содержанию. Восприятие международно-правовых норм национальным правом называется либо трансформацией, либо национальной имплементацией

Существуют международные организации, специализирующиеся на унификации права: Гаагская конференция по международному частному праву, Римский институт по унификации частного права, Комиссия ООН по праву международной торговли и др.

Виды унификации.

По способу правового регулирования частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом: унификация коллизионного права и унификация материального частного права. По этому критерию можно выделить и третий вид унификации -- смешанной, когда один международный договор предусматривает унификацию и коллизионных, и материальных норм.

В качестве примеров смешанной унификации можно привести конвенции по авторскому праву: Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений 1886 г . , Всемирная конвенция об авторском праве 1952

в зависимости от того, в какой вид частноправовых отношений входят унифицированные нормы: унификация обязательственного права, права собственности, интеллектуального права, наследственного, семейного, транспортного права и т. д.

Наиболее высокая степень унификации права, особенно материального, достигнута в области внешнеэкономических отношений.

Третья классификация связана с классификацией международных договоров. Различают унификацию универсальную, региональную, двустороннюю.

Универсальная унификация предназначена для всех государств, соответственно международные договоры, опосредующие такую унификацию, открыты для всеобщего участия. Региональная (или локальная) -- это унификация, осуществляемая в пределах ограниченного круга государств.

Целью любого унифицирующего международного договора является обеспечение единообразного регулирования определенного вида трансграничных частноправовых отношений.

Конституция предусматривает приоритетное применение норм международного договора, а следовательно, и унифицированных норм по отношению к внутренним нормам, если первые содержат «иные» правила. Унификация, предполагающая введение в национальное право разных государств одинаковых норм права, ведет к сближению национально-правовых систем, к стиранию различий между ними.

Пример: между российским предприятием-продавцом и украинской фирмой-покупателем был заключен договор купли-продажи производственных станков. Продавец передал покупателю часть станков, после чего договор был расторгнут. Согласно коллизионной норме п. 3 ст. 1211 ГК РФ в этом случае подлежит применению российское право. В силу п. 4 ст. 453 ГК РФ:

Стороны не вправе требовать возмещения того, что было исполнено ими по обязательству до момента… расторжения договора, если иное не установлено законом или соглашением сторон.

Однако и Россия, и Украина являются участницами Конвенции о договорах международной купли-продажи товаров от 11 апреля 1980 г.1, поэтому применяется п. 2 ст. 81 Конвенции:

Сторона, исполнившая договор полностью или частично, может потребовать от другой стороны возврата всего того, что было первой стороной поставлено или уплачено по договору. Если обе стороны обязаны осуществить возврат полученного, они должны сделать это одновременно.

В связи с изложенным украинская фирма обязана возвратить поставленные ей станки.

10. Права собственности на перемещенные культурные ценности

Во многих государствах предусмотрены специальные меры для защиты права собственности и иных вещных прав в отношении такой категории движимых вещей, как культурные ценности.

В ряде государств были приняты законы, запрещающие или ограничивающие вывоз культурных ценностей.

В 1995 г. была принята Конвенция УНИДРУА о похищенных или незаконно вывезенных культурных ценностях (Россия подписала, но еще не ратифицировала). Целями Конвенции являются, в частности, защита культурного достояния и культурных обменов, содействие эффективной борьбе с хищениями и незаконной торговлей культурными ценностями. Под культурными ценностями в Конвенции понимаются ценности, которые с точки зрения религиозной или светской обладают важностью для археологии, предыстории (антропологии), истории, литературы, искусства или науки.

Конвенция предусматривает обязанность владельца похищенной культурной ценности вернуть ее.

Принятые в 1992 г. Основы законодательства РФ о культуре предписывали осуществлять целенаправленную политику по возвращению незаконно вывезенных с территории РФ культурных ценностей. Все незаконно вывезенные за рубеж культурные ценности, признанные культурным достоянием народов России, подлежат возвращению на родину независимо от их нынешнего местонахождения, времени и обстоятельств вывоза.

Согласно Закону о вывозе и ввозе культурных ценностей от 15 апреля 1993 г., установлены категории культурных ценностей, не подлежащих вывозу из РФ. Вывоз культурных ценностей, не отнесенных к этим категориям, должен осуществляться в соответствии с решением о возможности их вывоза, принимаемым компетентным государственным органом. Культурные ценности, заявленные к вывозу, подлежат обязательной экспертизе.

В годы Второй мировой войны отечественной культуре в результате гитлеровской агрессии был причинен невосполнимый урон. Вывезенные культурные ценности не были, за редким исключением, возвращены. Этим объясняется установление в России особого правового режима в отношении перемещенных в результате войны в Советский Союз культурных ценностей.

Согласно ст. 6 ФЗ от 1998 г. "О культурных ценностях, перемещенных в Союз ССР в результате Второй мировой войны и находящихся на территории РФ"., все перемещенные культурные ценности, ввезенные в Союз ССР в осуществление его права на компенсаторную реституцию, "являются достоянием РФ и находятся в федеральной собственности" за изъятиями, установленными Законом. Под компенсаторной реституцией, согласно Закону от 15 апреля 1998 г., понимается "вид международно-правовой ответственности государства-агрессора, применяемой в случаях, если осуществление ответственности данного государства в форме обычной реституции невозможно, и заключающейся в обязанности данного государства компенсировать причиненный другому государству материальный ущерб путем передачи потерпевшему государству (или путем изъятия потерпевшим государством в свою пользу) предметов того же рода, что и разграбленные и незаконно вывезенные государством-агрессором с территории потерпевшего государства" (ст. 4).

Статья 8 Закона предусматривает, что под действие ст. 6 не подпадают,

- культурные ценности заинтересованных государств, насильственно изъятые и незаконно вывезенные с их территорий бывшими неприятельскими государствами (государства, захваченные Германией и ее военными союзниками);

- культурные ценности, которые являлись собственностью религиозных организаций или частных благотворительных учреждений, использовались исключительно в религиозных или благотворительных целях и не служили интересам милитаризма и/или нацизма (фашизма);

- культурные ценности, которые принадлежали лицам, лишенным этих ценностей в связи с их активной борьбой против нацизма (фашизма).

Особые правила действуют в отношении семейных реликвий.

Законом 1998 г. определена система возможного предъявления претензий о возвращении перемещенных ценностей только правительствами соответствующих государств только Правительству РФ.

По мнению суда, возможен возврат находящихся в РФ перемещенных ценностей как "проявление доброй воли и гуманизма, как это предусмотрено, в частности, п. 3 ст. 8 Закона". Закон 1998 г. предусматривает возможность заключения международных договоров по вопросам возвращения и равноценного обмена перемещенных ценностей на те, которые находятся за пределами России.

В соответствии с Соглашением стран СНГ о сотрудничестве в области культуры 1992 г.. было заключено Соглашение о вывозе и ввозе культурных ценностей (вступило в силу для РФ 11 декабря 2002 г.).

В соответствии со ст. 2 Соглашения запрещен ввоз культурных ценностей, в отношении которых объявлен международный розыск. Они подлежат задержанию для их последующего возвращения законным собственникам. В Соглашении установлены правила временного ввоза и вывоза культурных ценностей и их правовой охраны

Когда говорят о коллизии законов, то имеют в виду необходимость выбора между ними для решения спора или возникшего вопроса в области международного частного права.

Коллизионная норма - это норма, определяющая, право какого государства должно быть применено к соответствующему правоотношению. Коллизионная норма носит отсылочный характер, она только отсылает к материальным нормам, предусматривающим решение соответствующего вопроса.

Коллизии законов в области обязательств вследствие причинения вреда решаются, исходя из одного из старейших начал МЧП - закона места совершения правонарушения. Выбор права места деликта в качестве ведущей коллизионной нормы закреплен в законодательстве Австрии, Венгрии, Германии, Греции, Италии, Польши, Скандинавских стран, а также в международных договорах, например в Кодексе Бустаманте.

11. Правила применения коллизионных норм

Личный закон физического лица (lex personalis). Он используется, как правило, для определения правового статуса физического лица, а также в семейных, наследственных, трудовых правоотношениях.

Выделяют два виды личного закона: закон гражданства (lex nationalis) и закон места жительства (lex domicilii). Первый используется в праве большинства европейских стран, в ряде латиноамериканских (Куба, Панама) и арабских (Алжир, Египет) стран. Второй характерен для Великобритании, США, Канады, Индии, Норвегии, Дании, Исландии, Аргентины, Бразилии и др. В настоящее время все в большем числе стран (Австрии, Швейцарии, Венгрии, Мексике) используется смешанная система. К ним же относится и Россия.

Например, ст. 399 ГПК РФ: Личным законом иностранного гражданина является право страны, гражданство которой гражданин имеет… При наличии у гражданина нескольких иностранных гражданств его личным законом считается право страны, в которой гражданин имеет место жительства. Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительство.

Отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел место жительства…

2. личный закон юридического лица (lex societatus). Он используется для определения правового положения юридического лица и организации, не являющейся таковой.

В основу этой формулы прикрепления положено право государства, которому юридическое лицо принадлежит. Однако в государствах по-разному определяется данная принадлежность: в странах континентальной Европы - по месту нахождения административного органа; в США и Великобритании -- по месту регистрации предприятия; в ряде развивающихся стран -- по закону места осуществления деятельности.

Согласно ст. ст. 1202 и 1203 ГК РФ:

Личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо…

Личным законом иностранной организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву, считается право страны, где эта организация учреждена.

3. закон места нахождения вещи (lex rei sitae). Он используется при определении применимого правопорядка в вещных и некоторых наследственных правоотношениях. Эта формула прикрепления означает, что применяется право того государства, на территории которого находится объект правоотношения. Например, п. 2 ст. 1205 ГК РФ:

Принадлежность имущества к недвижимым или движимым вещам определяется по праву страны, где это имущество находится.

4. закон, избранный участниками правоотношения (lex voluntatis), означает, что

правоприменительный орган должен использовать право того государства, которое выбрали сами участники правоотношения. Данная формула прикрепления

используется только в договорных обязательствах.

5. закон места совершения действия (lex loci actus) означает, что применяется право

того государства, на территории которого совершен акт (составлено завещание,

заключен договор, причинен вред и др.).

Выделяют несколько разновидностей данной формулы: закон места заключения договора (lex loci contractus), закон места исполнения договора (lex loci solutionis), закон места причинения вреда (lex loci delicti commissi), закон места заключения брака (lex loci celebrationis) и др.

В настоящее время первая из приведенных формул прикрепления используется все реже. Это связано с развитием современных средств связи, когда фактическое место заключения договора установить невозможно, а с юридической точки зрения оно по-разному определяется в разных государствах.

В странах Европы, в том числе и в России, напротив, считается, что договор заключен в том месте, где получен акцепт. В результате договор, заключенный по переписке между российским и английским контрагентами, в случае, когда акцепт отправлен из Лондона в Москву, будет иметь два юридических места заключения. В МЧП России данная формула не используется.

В качестве примера второго вида формулы можно привести п. 4 ст. 1211 ГК РФ: … в отношении договора строительного подряда… - право страны, где в основном создаются предусмотренные соответствующим договором результаты…

Третий вид применяется как к деликтным обязательствам, так и к обязательствам из неосновательного обогащения.

Например, п. 1 ст. 1219 ГК РФ:

К обязательствам, возникшим вследствие причинения вреда, применяется право страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда…

Четвертый вид данной формулы прикрепления закреплен в п. 1 ст. 156 и п. 1 ст. 160 СКРФ:

Форма и порядок заключения брака на территории РФ определяются законодательством РФ

Расторжение брака между гражданами РФ и иностранными гражданами или лицами без гражданства, а также брака между иностранными гражданами на территории РФпроизводится в соответствии с законодательством РФ.

6. закон страны продавца (lex venditoris) означает, что применяется право того государства, к которому принадлежит сторона в договоре, чье обязательство имеет решающее значение для содержания договора.

Эта формула прикрепления используется только в договорных правоотношениях. В качестве примера можно привести ст. 1211 ГК РФ:

При отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется… право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора… в частности:

продавцом - в договоре купли-продажи;

дарителем - в договоре дарения;

арендодателем - в договоре аренды… 6)перевозчиком - в договоре перевозки…

10) банком - в договоре банковского вклада (депозита) и договоре банковского счета… Или п. 2 ст. 418 КТМ РФ:

7. закон наиболее тесной связи (proper law) означает, что применяется право страны, с которой правоотношение наиболее тесно связано.

Данная формула используется при регулировании договорных обязательств, если невозможно определить право, подлежащее применению (п. 2 ст. 1186 ГК РФ).

В качестве примера можно привести п. 1 ст. 1213 ГК РФ: Правом страны, с которой такой договор наиболее тесно связан, считается… право страны, где находится недвижимое имущество.

8. закон, регулирующий существо отношения (lex causae), означает, что к дополнительным вопросам применяется право страны, регулирующее существо основного отношения.

Так, согласно ст. 1208 ГК РФ:

Исковая давность определяется по праву страны, подлежащему применению к соответствующему отношению.

9. закон суда (lex fori) означает, что применяется процессуальное право того государства, суд, арбитраж и иной правоприменительный орган которого рассматривает дело.

10. закон флага (lex flagi) означает, что применяется право государства, флаг которого несет судно.

В МЧП могут использоваться и другие формулы прикрепления: закон валюты долга (lex monetae), закон места осуществления трудовой деятельности

12. Коллизионная норма

Это норма, которая не содержит прав и обязанностей участников правоотношения, содержит отсылку к законодательству страны, подлежащее применению к этим правоотношениям.

В отличие от обычной нормы права коллизионная норма не имеет гипотезы, диспозиции и санкции. Коллизионная норма состоит из двух частей: объем и привязка. Объем указывает на вид частноправового отношения международного характера, а привязка - на право государства, подлежащее применению к данному правоотношению.

Например, п. 1 ст. 1205 ГК РФ:

Содержание права собственности и иных вещных прав на недвижимое и движимое имущество, их осуществление и защита определяются по праву страны, где это имущество находится.

Коллизионный нормы классифицируются по различным основаниям, в частности в зависимости от права, подлежащего применению коллизионные нормы делятся на односторонние и двусторонние. К первым относятся нормы, которые отсылают к законодательству прямо названного государства (например, Российской Федерации). Двусторонняя норма указывает на способ определения применимого права, прямо не называя его.

Коллизионный метод регулирования:

- позволяет восполнить пробелы, образующиеся при унификации материально-правовых норм;

- регулирует отношения, возникающие в отдельных сферах сотрудничества с учетом конкретных условий его реализации;

- необходим в случаях, когда применение единообразных материально-правовых предписаний по тем или иным причинам затруднено.

13. Коллизионные нормы можно классифицировать по различным основаниям

1. По происхождению различают:

национальные коллизионные нормы. Они создаются самостоятельно государством в пределах своей юрисдикции и входят в состав внутригосударственного права. (содержатся в ГК , СК , ГПК , КТМ РФ).

унифицированные коллизионные нормы. Они являются результатом процесса унификации, который связан с созданием одинаковых коллизионных норм в праве разных государств по их согласованной воле. Унификация осуществляется в форме международных договоров, по которым государства обязуются применять единообразные коллизионные нормы, сформулированные в нем. Например, Конвенция СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г.

2. По форме коллизионной привязки:

* односторонние - норма, привязка которой точно называет право страны, подлежащее применению. Примером служит ч. 3 ст. 399 ГПК РФ:

В случае если иностранный гражданин имеет место жительство в РФ, его личным законом считается российское право.

* двусторонние - норма, привязка которой не указывает на право конкретного государства, а формулирует общее правило. Например, п. 2 ст. 1205 ГК РФ:

Принадлежность имущества к недвижимым или движимым вещам определяется по праву страны, где это имущество находится.

3. По характеру содержащегося в норме правила поведения:

* императивные - нормы, которые содержат категорическое предписание по выбору

компетентного правопорядка и которые не могут быть изменены по усмотрению

участников правоотношения. Например, ст. 1208 ГК РФ:

Исковая давность определяется по праву страны, подлежащему применению к соответствующему отношению.

* диспозитивные - нормы, которые устанавливают общее правило о выборе права, но

предоставляют участникам правоотношения возможность изменить его или отказаться от него. Так, п. 1 ст. 1223 ГК РФ гласит:

К обязательствам, возникающим вследствие неосновательного обогащения, применяется право страны, где обогащение имело место.

Стороны могут договориться о применении к таким обязательствам права страны суда.

* альтернативные - нормы, которые устанавливают несколько правил о выборе компетентного правопорядка. п. 2 ст. 1224 ГК РФ:

Способность лица к составлению и отмене завещания… определяются по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления такого завещания. Однако завещание и его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если она удовлетворяет требованиям права места составления завещания или акта его отмены либо требованиям российского права.

Из этой нормы видно, что к одному объему установлены 3 привязки: право страны, где завещатель имел место жительства в момент составления такого завещания; право места составления завещания и российское право.

Альтернативные нормы, в свою очередь, подразделяются на:

* простые альтернативные - нормы, где все альтернативные привязки равнозначны

* сложные альтернативные - нормы, где привязки подчинены основной привязке, которая формулируется как общее правило о выборе компетентного правопорядка.

Субсидиарные привязки применяются только в том случае, если не была применена основная..

По территории действия коллизионные нормы делятся на межгосударственные и межобластные. Межгосударственные нормы содержатся в правовых системах различных государств и выступают в качестве регулятора правоотношений, выходящих за рамки одного государства. Межобластные нормы содержатся в правовой системе одного государства, имеющего несколько административно-территориальных единиц в своем составе, правовые комплексы которых имеют отличительные особенности.