Международное частное право

* документ о платежеспособности, выдаваемый банком иностранного партнера с нотариально заверенным переводом.

Поступающие в МВЭС РФ заявления направляются в Главное управление координации внешнеэкономической деятельности субъектов РФ (ГУКВД).

Организационно-правовая форма нового предприятия зависит от установленных правовых форм, в которых могут создаваться фирмы на территории зарубежного государства в соответствии с его законодательством. Наиболее распространенная форма совместных предприятий за рубежом -- акционерные общества.

Многие страны в целях противодействия захвату иностранными фирмами господствующего положения в производстве жестко регулируют порядок создания совместных предприятий гражданскими и торговыми кодексами, специальными законодательными актами. В большинстве стран для создания фирмы с иностранным участием предусмотрено предварительное разрешение соответствующих национальных органов.

Для успешной регистрации предприятия за рубежом требуется знать и соблюдать национальное законодательство данной страны, использовать государственные гарантии прав иностранных инвесторов, которые закрепляются в конституциях различных стран, где гарантируется неприкосновенность собственности, а также в конвенциях и соглашениях о взаимной защите и поощрении инвестиций на многостороннем и двустороннем уровнях.

В соответствии с «Конвенцией по урегулированию инвестиционных споров между государствами и гражданами других стран», действующей с 1966 г., инвесторы, происходящие из стран--участниц конвенции, в случае возникновения разногласий между ними и иностранными государствами, на территории которых они действуют, могут обратиться в Международный центр по урегулированию инвестиционных споров.

Порядок создания и ликвидации коммерческой организации с иностранными инвестициями определен ФЗ от 09.07.1999 г. N 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ», согласно ст. 20 которого создание и ликвидация коммерческой организации с иностранными инвестициями осуществляются на условиях и в порядке, которые предусмотрены Гражданским кодексом РФ и другими федеральными законами, за некоторыми изъятиями, которые могут быть установлены федеральными законами.

Организация с иностранными инвестициями вправе реализовывать на территории России продукцию (работы и услуги), подлежащие в соответствий с законами РФ лиц за рубежом регламентируется Законом РФ «Об инвестиционной деятельности в РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений» и Указом Президента РФ «О либерализации внешнеэкономической деятельности» от 15 ноября 1991 г., согласно которым инвестирование производится по лицензии в порядке, определяемом правительством.

ЮЛ, являющиеся коммерческими организациями с иностранными инвестициями, подлежат государственной регистрации в порядке, определяемом ФЗ о государственной регистрации ЮЛ.

При регистрации коммерческих организаций, учредителями которой являются иностранные юридические лица, в регистрирующий орган должна быть представлена выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя.

Иностранные ЮЛ вправе осуществлять свою деятельность путем создания филиалов и представительств, не являющихся юридическими лицами.

Согласно ст. 21 ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» филиал иностранного ЮЛ создается в целях осуществления на территории РФ той деятельности, которую осуществляет за пределами РФ головная организация, и ликвидируется на основании решения иностранного ЮЛ -головной организации.

Государственный контроль за созданием, деятельностью и ликвидацией филиала иностранного ЮЛ осуществляется посредством его аккредитации в порядке, определяемом Правительством РФ.

Филиалу иностранного ЮЛ может быть отказано в аккредитации в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Для аккредитации филиала или представительства головная организация представляет в регистрирующий орган положение о филиале иностранного ЮЛ и другие необходимые документы.

Филиал иностранного юридического лица имеет право осуществлять предпринимательскую деятельность на территории РФ со дня его аккредитации.

Филиал иностранного ЮЛ прекращает предпринимательскую деятельность на территории РФ со дня лишения его аккредитации.

Аккредитацию осуществляет Государственная регистрационная палата при Министерстве юстиции РФ.

Только при наличии разрешения Центрального банка РФ допускается создание кредитных организаций с иностранными инвестициями, продажа акций кредитной организации-резидента нерезидентам на первичном рынке, открытие на территории России филиала дочерней кредитной организации иностранного банка, открытие представительства иностранной кредитной организации.

Федеральный закон «О лицензировании отдельных видов деятельности» разрешает осуществлять страховую деятельность, посредническую деятельность, связанную с движением ценных бумаг, банковскую деятельность только на основании лицензии.

При осуществлении в пределах территории РФ международных воздушных перевозок и (или) выполнении авиационных работ иностранные авиационные предприятия, международные эксплуатационные агентства и иностранные индивидуальные предприниматели должны получить соответствующие лицензии.



30. Свободные экономические зоны

Часть национально-государственной территории, на которой действуют особые льготные условия для иностранных и национальных предпринимателей.

Главная цель создания - подъем экономики региона, повышение ее эффективности.

Обеспечивается посредством: привлечения материальных и финансовых ресурсов зарубежных паритетов и отечественных предпринимателей; внедрения передовой техники и технологий; и др.

Предоставляются льготы:

освобождение от налогов или установление низких налогов по сравнению с другими территориями или соседними странами;

беспошлинный ввоз сырья, полуфабрикатов, комплектующих узлов, машин и оборудования;

упрощенный режим учреждения и регистрации фирм; льготное кредитование; либерализация валютных операций и др.

Создаются как в развитых, так и в развивающихся странах. В зависимости от целей и задач различают несколько видов зон: свободные склады, свободные таможенные зоны, научно-технические зоны (технопарки). Особым режимом функционирования отличаются оффшорные зоны.

В России в настоящее время создаются свободные таможенные зоны, расположенные вблизи крупных международных аэропортов (Шереметьево и Внуково), а также международных портов. Создаются свободные таможенные склады в Москве и Московской области. В 1996 г. был принят Закон «Об особой экономической зоне в Калининградской области», предусматривающий режим свободной таможенной зоны, отличающийся от других зон.

Оффшорная зона -- это страна или территория, национальное законодательство которой предусматривает возможность регистрации юридических лиц, занимающихся международным бизнесом, и предоставление им льготного режима налогообложения. Оффшорные зоны создаются с целью привлечения иностранных инвестиций и создания рабочих мест для собственного населения

В оффшорной зоне:

упрощён и ускорен процесс регистрации нерезидентов, при котором уплачивается чисто символическая сумма (например, в Панаме необязательно указывать учредителей компании, незначительный сбор уплачивается и при ежегодной перерегистрации);

по заниженным ставкам уплачиваются нерезидентами налоги с прибыли и подоходный налог с физических лиц.

гарантируется конфиденциальность деятельности офшорных компаний, они освобождены от государственного валютного контроля

Неофициальная классификация

Страны с отсутствием налогов, не требующие отчётности

В основном это небольшие государства третьего мира. Наиболее известные офшорные зоны этого типа: Багамские острова, Британские Виргинские острова, Каймановы острова. Такие офшорные зоны, характеризуются высокой степенью конфиденциальности для владельцев офшорных компаний и почти полным отсутствием контроля со стороны властей за деятельностью таких компаний. Именно поэтому солидные компании и банки не хотят иметь с ними финансовых отношений. Указанные государства имеют невысокий уровень развития экономики, но отличаются достаточно высокой политической стабильностью.

Офшорные зоны повышенной респектабельности

В таких зонах от офшорных компаний требуют финансовую отчётность и предоставляют им ощутимые налоговые льготы. Со стороны правительства этих государств контроль более жёсткий, чем в странах первого типа, ведётся реестр директоров и акционеров, но и престиж компаний гораздо выше. Это -- Ирландия, Гибралтар, остров Мэн.

Страны, которые нельзя считать стандартными офшорными зонами

предоставляют зарегистрированным в них нерезидентным и не извлекающим доходов с их территории компаниям некоторые налоговые льготы. Среди этих стран и Россия (Калининградская область).

Налоговые Гавани (налоговые Убежища)

- небольшие государства и территории, проводящие политику привлечения финансовых капиталов из-за рубежа путем предоставления налоговых и других льгот. Иногда пониженное налогообложение распространяется только на некоторые виды доходов: напр., в Люксембурге существует льготный налоговый режим для банков. От оффшорных зон (центров) "Н. г." отличаются тем, что льготы здесь распространяются не только на иностранные, но и на местные компании.

31. Право, подлежащее применению к инвестиционным отношениям

Современное правовое регулирование в области капиталовложений осуществляется путем сочетания международно-правового и внутреннего (национального) регулирования.

Некоторые положения содержатся в Договоре к Энергетической хартии 1994 г., Соглашении о партнерстве и сотрудничестве 1994 г. и в ряде других соглашений

Основными многосторонними конвенциями в этой области являются Сеульская конвенция об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций 1985 г. и Вашингтонская конвенция 1995 г.

Кроме двусторонних соглашений в отношениях стран СНГ действует также Соглашение о сотрудничестве в области инвестиционной деятельности 1993 г. и Конвенция о защите прав инвесторов 1997 г. Конвенция предусматривает предоставление инвесторам из стран СНГ национального режима "за исключением изъятий, которые могут устанавливаться законодательством страны-реципиента

Для России как правопреемника СССР действуют двусторонние соглашения о содействии и защите инвестиций, заключенные СССР

Специальное внутреннее законодательство об иностранных инвестициях имеется в немногих государствах. Прежде всего, такие законы принимались в государствах, особо заинтересованных в притоке иностранных инвестиций, например, в государствах Азии, Африки и Латинской Америки, в социалистических странах.

В большинстве западных государств (США, ФРГ, Франция, Великобритания, Япония и др.) нет специальных законодательных актов об иностранных инвестициях; к ним применяется общее законодательство, регулирующее хозяйственную деятельность, антитрестовское законодательство, налоговое, валютное, банковское и др.

В государствах Латинской Америки были приняты специальные законы об иностранных капиталовложениях, устанавливающие порядок перевода прибылей за границу и другие условия иностранных капиталовложений. Например, такой закон действует в Мексике с 8 мая 1973 г.

Подробное регулирование правового режима иностранных инвестиций имеется в тех государствах (КНР, Польша, Венгрия, Литва, Латвия, Эстония и др.), которые проводят активную политику привлечения иностранного капитала и использования его для решения задач экономического развития своих стран

Специальным действующим законом в РФ является ФЗ от 9 июля 1999 г. "Об иностранных инвестициях в РФ". Он определяет основные гарантии прав иностранных инвесторов, его характерной особенностью является множество отсылочных норм, под которыми понимаются отсылки к другим законодательным и иным нормативным актам.

К вопросам правового порядка, которые могут определяться в законодательстве субъектов РФ, относятся следующие:

- регистрация предприятий с иностранными инвестициями и лицензирование;

- обеспечение гарантий прав инвесторов;

- предоставление различных льгот (освобождение от налогов и сборов в части, касающейся бюджета субъектов, предоставление льготных условий пользования землей, установление льготных ставок по арендной плате за недвижимость, за пользование недрами и иными природными ресурсами);

- осуществление контроля и принятие мер для защиты национальных интересов и интересов регионов от незаконных действий инвесторов.

Каждое государство устанавливает определенный порядок допуска иностранного капитала. В одних странах действует разрешительная (или лицензионная) система (например, в Индии, ряде государств Латинской Америки), в других - установлен в принципе свободный доступ капитала. Суть разрешительной системы состоит в том, что инвестору выдается предварительное разрешение (лицензия) на осуществление инвестиционной деятельности.

При любой системе государство, принимающее инвестиции, может устанавливать запреты и ограничения для осуществления иностранными инвесторами определенных видов деятельности или для осуществления такой деятельности на определенных территориях.

К числу важнейших мероприятий по ограничению иностранных капиталовложений относятся:

а) установление особого государственного контроля за допуском иностранного капитала к разработке недр и естественных богатств;

б) недопущение иностранного капитала в определенные, наиболее важные для народного хозяйства отрасли;

в) установление обязательной доли участия национального государственного или частного капитала в предприятиях, создаваемых иностранными фирмами (в смешанных обществах);

г) мероприятия, направленные на использование какой-то части прибылей иностранных предприятий для внутренних нужд развивающейся страны (налогообложение, ограничения при переводе прибылей за границу и т.п.);

д) определение концессионной политики

В законодательстве об иностранных инвестициях, а также международных договорах применяются различные подходы к определению понятия режима иностранных инвестиций. В одном варианте речь идет о национальном режиме. В этом случае иностранным инвесторам предоставляется режим не менее благоприятный, чем отечественным инвесторам, иными словами, иностранные инвесторы приравниваются к отечественным. В другом варианте инвесторам одной страны предоставляется режим не менее благоприятный по сравнению с тем, который предоставляется инвесторам иного иностранного государства.

Возможно и одновременное применение обоих этих режимов.

Предоставление иностранным инвесторам соответствующего режима означает, и это прямо предусмотрено в международных договорах, что не должна допускаться дискриминация. Принимающее государство должно избегать создания неоправданно сложной процедуры регулирования или установления в законе условий, выполнение которых необходимо для осуществления допуска

В России действует так называемый явочно-нормативный порядок для иностранных инвестиций, согласно которому предварительного разрешения для допуска иностранных инвестиций не требуется.

При таком порядке применяется лицензионная система, согласно которой для осуществления отдельных видов экономической деятельности требуется получение лицензии (разрешения) от определенных государственных органов.

32. Транснациональные корпорации (ТНК)

Имеют интернациональный. ТНК представляют собой сложнейшую многоступенчатую вертикаль: головная корпорация (национальное юридическое лицо), дочерние холдинговые (акционерные) компании (юридические лица того же или других государств), производственные компании (юридические лица третьих стран), холдинговые компании (юридические лица «четвертых» стран) и т.д. Национальность каждой «дочки» -- самостоятельного юридического лица -- определяется в соответствии с законодательством того государства, на чьей территории такое подразделение действует. На международном уровне разработан «Кодекс поведения ТНК».

В современном мире деятельность ТНК имеет глобальный характер (например, корпорация «Microsoft»). Установить единый личный закон подобного объединения можно только при использовании теории контроля (которая закреплена в законодательстве далеко не всех государств): по личному закону головной компании.

Специфическим видом транснациональных компаний являются оффшорные компании, в массовом масштабе создаваемые в специальных оффшорных зонах.

К обязательствам, возникающим вследствие недобросовестной конкуренции, применяется право страны, рынок которой затронут такой конкуренцией, если иное не вытекает из закона или существа его обязательства (ст. 1222 ГК РФ).

В ст. 34 Конституция РФ закрепила положение о том, что не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию. Недопустимость таких действий вытекает из п. 1 ст. 10 ГК РФ.

Регулирование отношений в области конкуренции РФ, как и в других странах, осуществляется разноотраслевыми нормами, которые включают нормы публичного права (административного, уголовного), регулирующие отношения властных структур и хозяйствующих субъектов (вертикальные отношения), и частного права -- гражданско-правовые нормы, регулирующие отношения равноправных участников рынка (горизонтальные отношения). При этом публично-правовое регулирование, направленное на защиту интересов государства и общества, является преобладающим, что, однако, не принижает значение гражданско-правовых мер, обеспечивающих защиту интересов участников рынка от недобросовестных конкурентов.

Согласно п. 2 ст. 10- bis Парижской Конвенции по охране промышленной собственности 1883 г. акт недобросовестной конкуренции -- это «всякий акт конкуренции, противоречащий честным обычаям в промышленных и торговых делах». Российское законодательство содержит более развернутое определение недобросовестной конкуренции. Согласно Закону о защите конкуренции под недобросовестной конкуренцией понимаются любые, направленные на приобретение преимуществ в предпринимательской деятельности действия хозяйствующих субъектов, которые противоречат положениям действующего законодательства, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и могут причинить или причинили убытки другим хозяйствующим субъектам -- конкурентам, либо нанести ущерб их деловой репутации.

Примерный перечень проявлений недобросовестной конкуренции включает:

распространение ложных, неточных или искаженных сведений, способных причинить убытки другому хозяйствующему субъекту либо нанести ущерб его деловой репутации;

введение потребителей в заблуждение относительно характера, способа и места изготовления, потребительских свойств, качества и количества товара или его изготовителей;

некорректное сравнение хозяйствующим субъектом производимых или реализуемых им товаров с товарами других хозяйствующих субъектов;

продажа, обмен или иное введение в оборот товара с незаконным использованием результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации юридического лица, индивидуализации продуктов, выполнения работ, услуг;

получение, использование, разглашение информации, составляющей коммерческую, служебную и охраняемую законом тайну.

Коллизионная привязка, отсылающая к праву страны, рынок которой затронут недобросовестной конкуренцией, является практически единообразной для всех статей о применимом праве к обязательствам вследствие недобросовестной конкуренции, содержащихся в законодательстве разных стран. Из этой формулы прикрепления следует, что для определения применимого права не имеет значения, на территории какой страны были совершены действия, которые могут быть квалифицированы как недобросовестная конкуренция, а принимается во внимание место (рынок) страны, где имеет место негативный результат таких действий.

33. Наиболее типичные привязки, которые используются при построении коллизионных норм, именуются формулой прикрепления

Среди них можно выделить:

1. личный закон физического лица (lex personalis). Он используется, как правило, для определения правового статуса физического лица, а также в семейных, наследственных, трудовых правоотношениях.

Выделяют два виды личного закона: закон гражданства и закон места жительства

2. личный закон юридического лица (lex societatus). Он используется для определения правового положения юридического лица и организации, не являющейся таковой.

В основу этой формулы прикрепления положено право государства, которому юридическое лицо принадлежит.

Согласно ст. ст. 1202 и 1203 ГК РФ:

Личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо…

Личным законом иностранной организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву, считается право страны, где эта организация учреждена.

3. закон места нахождения вещи (lex rei sitae). означает, что применяется право того государства, на территории которого находится объект правоотношения.

4. закон, избранный участниками правоотношения (lex voluntatis), означает, что правоприменительный орган должен использовать право того государства, которое выбрали сами участники правоотношения. Данная формула прикрепления используется только в договорных обязательствах.

5. закон места совершения действия означает, что применяется право того государства, на территории которого совершен акт (составлено завещание, заключен договор, причинен вред и др.).

6. закон страны продавца (lex venditoris) означает, что применяется право того государства, к которому принадлежит сторона в договоре, чье обязательство имеет решающее значение для содержания договора.

7. закон наиболее тесной связи (proper law) означает, что применяется право страны, с которой правоотношение наиболее тесно связано.

8. закон, регулирующий существо отношения (lex causae), означает, что к дополнительным вопросам применяется право страны, регулирующее существо основного отношения.

9. закон суда (lex fori) означает, что применяется процессуальное право того государства, суд, арбитраж и иной правоприменительный орган которого рассматривает дело.

10. закон флага (lex flagi) означает, что применяется право государства, флаг которого несет судно.

Физическое лицо приобретает и осуществляет права и обязанности под своим именем. В силу различия в культурах разных народов, в их традициях и правовых системах вопросы о содержании имени, достаточном для идентификации физического лица, о порядке его использования, о возможности его изменения, а также о возможности использования вымышленного имени, решаются неодинаково в разных государствах. Именно поэтому ст. 1198 ГК РФ предписывает:

Права физического лица на имя, его использование и защиту определяются его личным законом, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом или другими законами.

34. Правовое положение государства в международном частном праве

Особым субъектом международных частноправовых отношений являются государства, что обусловлено иммунитетом государства, порожденным государственным суверенитетом.

Суверенитет включает в себя следующие положения:

государства равны между собой;

каждое государство пользуется неотъемлемым правом полного суверенитета;

личность государства пользуется уважением, правом на территориальную целостность и политическую независимость;

каждое государство должно честно исполнять свой долг и свои обязанности.

Из международного принципа суверенного равенства государств следует, что одно государство не может быть подчинено власти другого государства. На государство как на субъекта не распространяется юрисдикция иностранного государства. Государство выступает в частноправовых отношениях на началах равенства с другими субъектами (физическими лицами и организациями), но обладает иммунитетом.

Государство обладает иммунитетом собственности. Это означает неприкосновенность государственной собственности, находящейся на территории иностранного государства, включая случаи, когда она находится во владении лица, не обладающего иммунитетом. Иммунитет присущ любому государству и является проявлением суверенитета государства.

Поэтому собственность России за рубежом пользуется полной и безусловной правовой защитой, обеспечиваемой государством, на территории которой она находится. Отступление от такого порядка может представить угрозу дружественным отношениям между странами и миру.

Что касается права собственности российских физических и юридических лиц за рубежом, то все вопросы решаются на основе коллизионных норм государства, на территории которого находится имущество, если иное не предусмотрено международным договором или внутренним законодательством этого государства.

35. Государственный иммунитет - это проявление суверенитета государства

Иммунитет - это право государства на освобождение от юрисдикции другого государства, т.е. право на неприменение к нему принудительных мер со стороны судебных, административных и иных органов другого государства.

Содержание государственного иммунитета образуют:

1. судебный иммунитет. Он означает неподсудность государства суду иностранного государства, т. е. без согласия государства оно не может быть привлечено к суду другого государства в качестве ответчика или третьего лица;

иммунитет от принудительного исполнения решения суда. Он означает, что без согласия государства в отношении него и его собственности не допускается осуществлять принудительное исполнение решения иностранного суда или арбитража;

иммунитет собственности государства означает неприкосновенность государственной собственности, находящейся на территории иностранного государства, включая случаи, когда она находится во владении лица, не обладающего иммунитетом;

иммунитет сделок государства. Он состоит в том, что к сделкам, заключаемым государством с иностранными лицами, применяется право этого государства, если только сами стороны не договорились о применении иностранного права.

Отказ от иммунитета предусматривается, как правило, международными договорами.

В доктрине МЧП выделяют следующие виды государственных иммунитетов:

1.Абсолютный иммунитет. - право государства пользоваться своим иммунитетом в полном объеме: иммунитет распространяется на любые действия и любую деятельность государства, на всю его собственность; государство не подсудно судам других государств по искам, предъявленным к нему иностранными лицами. Недостатком этого вида иммунитета является юридическая незащищенность контрагента государства, ведь иностранные лица фактически лишаются права на судебную защиту своих прав и зависят полностью от воли этого государства (откажется ли оно от своего иммунитета).

2. Ограничительный иммунитет подразумевает отказ государства от иммунитета и распространение на государства тех же норм, которые регулируют участие юридических лиц в частноправовых отношениях, в том числе норм об ответственности государства наравне с другими участниками оборота. (Россия, США, Великобритании, ЮАР, Канады, Австралии, Аргентины, Франции, Германии, Австрии, Италии, Испании и ряда др).

36. Правовое регулирование электронных сделок

В Российской Федерации правовое регулирование отношений в области электронного документооборота и электронной коммерции осуществляется в соответствии с Гражданским кодексом РФ, ФЗ "Об информации, информатизации и защите информации", "О связи", "Об электронной цифровой подписи", "Об участии в международном информационном обмене" и другими и принимаемыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами.

В 1996 г. Генеральная Ассамблея ООН приняла Типовой закон об электронной торговле, разработанный и утвержденный Комиссией ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) и руководство по его применению. Этот Закон применяется к любому виду информации в форме сообщения данных, используемой в контексте торговой деятельности. Под термином "сообщение данных" понимается информация, подготовленная, отправленная, полученная или хранимая с помощью электронных, оптических или аналогичных средств, включая электронный обмен данными, электронную почту, телеграмму, телекс или телефакс. Основной правовой принцип электронной коммерции заключается в следующем: стороны, заключившие электронную сделку, не могут ставить ее под сомнение только на том основании, что она заключена, а часто исполняется (как в финансовой сфере) электронным способом и в основе ее не лежит традиционный бумажный документооборот, сопровождаемый традиционной собственноручной подписью.

В 2002 г. Президентом РФ был подписан ФЗ "Об электронной цифровой подписи", который предусматривает законодательное регулирование отношений, складывающихся по поводу заключения сделок с использованием электронной цифровой подписи (ЭЦП).

Закон об электронной цифровой подписи содержит следующие основные положения:

- все экземпляры подписанного электронной цифровой подписью файла имеют юридическую силу

- файлы, подписанные ЭЦП, имеют доказательную силу в суде наравне с документами на бумажных носителях.

ЭЦП признается равнозначной собственноручной подписи физического лица, если проверена открытым ключом и сертификат на момент подписания действителен, а файл не изменялся. Лица, которые незаконно используют ЭЦП другого лица, несут уголовную, гражданско-правовую и административную ответственность. Использование ЭЦП позволяет, не выходя из дома или офиса, безопасно и гарантированно совершать сделки по купле-продаже собственности, отстаивать свои права в органах правосудия, осуществляя переписку по электронной почте; использовать сеть Интернет для упрощения процедуры, связанной с представлением налоговой отчетности в налоговые органы.

Говоря о вопросах налогообложения сделок, совершенных в сети Интернет, стоит отметить, что они находятся пока вне зоны законодательного регулирования и контроля со стороны государств по причине неприменимости в сети Интернет некоторых правовых категорий, которые имеют пространственно-временную привязку, например, понятий "постоянное представительство" и "реализация товаров, работ и услуг".

Согласно российским законам пересечение товарами "электронной границы" регулируется таможенным законодательством; однако не существует даже методики отслеживания такого вида импорта. В то же время международное сообщество считает, что новые налоги не должны вводиться применительно к электронным торговым сделкам.

37. Требования к форме внешнеэкономической сделки

Для заключения договора необходимо согласовать все его существенные условия в требуемой форме. К этим требованиям могут быть отнесены не только совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью и т.п., но и требование о регистрации сделки в надлежащих случаях. Конкретный перечень этих требований различается в зависимости от применимого права. Договоры могут совершаться в устной или письменной формах (простой или нотариальной).

В законодательстве большинства государств существуют специальные императивные коллизионные нормы о форме и порядке подписания сделок. В частности, российское законодательство подчиняет форму сделки праву места ее совершения (генеральная коллизионная привязка -- ст. 1209 ГК РФ). Однако сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права (альтернативная коллизионная привязка, применимая в случае совершения сделки за пределами территории РФ).

В российском праве предусмотрена обязательная простая письменная форма внешнеэкономических сделок, если хотя бы одной из сторон является российское юридическое лицо. Сделки с недвижимостью, с точки зрения формы, подчиняются исключительно праву места нахождения вещи, а в отношении недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр РФ, - российскому праву (п. 3 ст. 1209 ГК РФ).

Коллизионные нормы в отношении формы сделки содержатся в ст. 11 Киевского соглашения «О порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности» 1992 г. и ст.ст. 39 и 40 Минской Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г., некоторых двусторонних договорах о правовой помощи.

Несоблюдение требований о форме сделки может служить основанием для признания ее недействительной.

В сфере МЧП большое практическое значение имеет представительство, которое осуществляется, как правило, на основании доверенности.. В одной стране могут выдаваться доверенности на совершение каких-либо действий в другой стране (приобретение или отчуждение имущества, получение денежных сумм, распоряжение вкладом в банке и др.). Правила ст. 1209 ГК РФ распространяются и на эти отношения, т.е. определяющим является законодательство места выдачи доверенности. Срок действия доверенности и основания ее прекращения определяются также по праву страны, где была выдана доверенность.

В различных странах по-разному понимается не только срок исковой давности, но и правовая природа этого института. В одних государствах правила об исковой давности рассматриваются как нормы материального права, в других -- как нормы процессуального права (конфликт квалификаций). Эти различия явились предпосылкой заключения в 1974 г. Конвенции об исковой давности международной купли-продажи товаров, которая устанавливает единый для всех договоров международной купли-продажи срок исковой давности, равный четырем годам.

В Российской Федерации в отношении исковой давности действует принцип: исковая давность определяется по праву страны, подлежащему применению к соответствующему отношению (ст. 1208 ГК РФ). Этот подход нашел отражение и в Римской конвенции о праве, применимом к договорным обязательствам, 1980 г.

Если допускается выбор сторонами права, применимого к их отношениям (ст. 1210 ГК РФ), на основе избранного сторонами права подлежат разрешению и вопросы исковой давности.

Международные расчетные обязательства могут возникать как из договора, который содержит соответствующее условие о способе осуществления платежа, так и из других оснований.

Международные расчеты осуществляются денежными средствами и ценными бумагами и в различных формах: по аккредитиву, в порядке инкассо, банковским переводом.

Их регулирование осуществляется международными договорами, национальным законодательством государства, на территории которого производятся расчеты, международными банковскими правилами и обычаями делового оборота.

Международные расчеты в форме банковского перевода регулирует в основном национальное законодательство (в России - ст. ст. 863-866 ГК РФ). Что касается расчетов чеками, то следует также руководствоваться законодательством государства, на территории которого они производятся, поскольку Россия не участвует в международных договорах, регулирующих данный вопрос.

38. Расчеты по аккредитиву

При данной форме расчетов платежи производит банк приказодателя (покупателя товара) за счет его средств после предоставления бенефициаром (продавцом) названных в аккредитиве документов, подтверждающих выполнение им обязательств по договору, и соблюдения других условий аккредитива.

В настоящее время международные расчеты по аккредитиву осуществляются в соответствии с национальным законодательством страны, на территории которой производятся расчеты, а также международными банковскими правилами и обычаями. В качестве последних широкое распространение получили Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов Международной торговой палаты 1993 г.

Аккредитив - любое соглашение, вне зависимости от его названия, в силу которого банк (банк-эмитент), действуя по просьбе и на основании инструкций клиента (приказодателя аккредитива) или от своего имени:

должен произвести платеж третьему лицу или его приказу (бенефициару) или должен оплатить или акцептовать переводные векселя (тратты), выставленные бенефициаром; или

дает полномочия другому банку произвести такой платеж, оплатить и акцептовать переводные векселя (тратты);

дает полномочия негоциировать (купить или учесть) другому банку против предусмотренных документов, если соблюдены все условия аккредитива.

Аккредитив по своей природе представляет сделку, обособленную от договора купли-продажи или иного договора, на котором он может быть основан.

По операциям с аккредитивами все заинтересованные стороны имеют дело только с документами, но не с товарами, услугами или другими видами исполнения обязательств, к которым могут относиться документы.

Аккредитивы могут быть:

Отзывной - быть изменен или аннулирован банком-эмитентом в любой момент без предварительного уведомления бенефициара.

Безотзывный - не может быть изменен или аннулирован без предварительного согласия бенефициара, в пользу которого он открыт.

Обычный документарный, - обязывает бенефициара представить документы, подтверждающие выполнение им своих обязательств.

По резервному аккредитиву необязательно предоставление таких документов, достаточно предъявить документы любого вида, в частности, заявление бенефициара о неисполнении покупателем своих обязательств.

По переводному аккредитиву права и обязанности с согласия приказодателя и банка-эмитента передаются бенефициаром другому лицу (как правило, своему поставщику), вследствие чего он становится получателем платежа по аккредитиву.

Приказодатель обязан сформулировать условия аккредитива, т. е. дать банку-эмитенту полные и точные инструкции

Все инструкции по выставлению аккредитива должны точно указывать документы, по которым должны быть произведены платежи, акцептование или негоциация.

Платежи бенефициару производятся банком-эмитентом за счет средств приказодателя при предоставлении бенефициаром указанных в аккредитиве документов, подтверждающих отгрузку товара или выполнение иных обязательств (транспортные и страховые документы, коммерческий счет), и при соблюдении иных условий, указанных в аккредитиве.

Банк-эмитент может уполномочить другой банк произвести такой платеж, оплатить и акцептовать тратты при соблюдении бенефициаром условий аккредитива.

Документы должны быть представлены в день истечения срока или до истечения этого срока. Если в аккредитиве не указан срок, в течение которого должны быть представлены транспортные документы в соответствии с его указаниями, банки будут отказывать в приеме документов, представленных позднее 21 дня от даты отгрузки.

Банки должны проверить все документы с тем, чтобы удостовериться, что по внешним признакам они соответствуют условиям аккредитива. Документы, не указанные в аккредитиве, не проверяются банком. Если он получит такие документы, то возвратит их отправителю.

В пределах разумного срока, но не более 7 банковских дней со дня получения документов, банк проверяет документы и принимает решение об их принятии или отказе от них, о чем информирует соответственно сторону, от которой документы получены.



39. Расчеты по инкассо

При данной форме расчетов продавец, выполнив обязательства по договору, поручает своему банку за его счет получить платеж от покупателя, представив в подтверждение выполненных обязательств соответствующие документы.

Как и при расчетах по аккредитиву, международные расчеты по инкассо осуществляются в соответствии с национальным законодательством страны, на территории которой производятся расчеты, а также международными банковскими правилами и обычаями.

В качестве последних широкое распространение получили Унифицированные правила по инкассо Международной торговой палаты 1995 г.

Инкассо означает операции, осуществляемые банками на основании полученных инструкций с финансовыми и (или) коммерческими документами, в целях получения платежа и (или) его акцепта, выдачи коммерческих документов против платежа и (или) против акцепта, выдачи документов на других условиях.

Сторонами по инкассо являются:

доверитель - сторона, которая поручает банку обработку инкассо;

банк-ремитент - банк, которому доверитель поручил обработку инкассо;

инкассирующий банк - любой банк, не являющийся банком-ремитентом, участвующий в процессе обработки инкассового поручения;

представляющий банк - инкассирующий банк, делающий представление плательщику.

плательщик - лицо, которому должно быть сделано представление в соответствии с инкассовым поручением.

Все документы, посылаемые на инкассо, должны сопровождаться инкассовым поручением, указывающим, что инкассо подчиняется Унифицированным правилам, и содержащим полные и точные инструкции. В инкассовом поручении должна содержаться следующая информация:

реквизиты сторон инкассо (банка, от которого было получено инкассо, доверителя, плательщика, представляющего банка);

сумма и валюта, которые должны быть инкассированы;

список прилагаемых документов и порядковый номер каждого из документов;

условия, на которых должен быть получен платеж и (или) акцепт;

условия выдачи документов против платежа и (или) акцепта и других условий;

комиссия, которая должна быть взыскана, с указанием того, допускается ли отказ от права взимания комиссии;

процент, который должен быть взыскан, если он применяется, с указанием того, допускается ли отказ от права взимания процента, включая ставку процента, период начисления процента, базу исчисления процента;

метод платежа и форма извещения о платеже;

место, в котором должно быть сделано представление;

инструкции на случай неплатежа, неакцепта и (или) несоответствия с другими инструкциями.

В инкассовом поручении должен быть ясным образом указан точный период времени, в течение которого плательщик должен предпринять какие-либо действия.

Банкам разрешается действовать только в соответствии с инструкциями, содержащимися в таком инкассовом поручении, и с Правилами.

Получение платежа и (или) его акцепта осуществляется банком против финансовых и (или) коммерческих документов. К первым относятся переводные и простые векселя, чеки или другие подобные документы, используемые для получения денежного платежа. Ко вторым - счета-фактуры, транспортные документы, товарораспорядительные документы или другие документы, не являющиеся финансовыми.

Выдача коммерческих документов против платежа и (или) против акцепта, а также документов на других условиях осуществляется посредством представления. Документы должны быть представлены плательщику в той форме, в какой они получены, за тем исключением, что банки вправе приклеить любые необходимые марки за счет доверителя, сделать необходимые индоссаменты или проставить идентифицирующие отметки либо знаки, принятые либо требуемые для операции инкассо.

40. Правовой режим электронной цифровой подписи в частных правоотношениях международного характера

Электронный документ - это документ, информация в котором представлена в электронно-цифровой форме. Юридический смысл электронного документа (и электронного документооборота) заключается в совершении юридически значимых действий посредством электронной связи и придания им требуемой письменной формы.

Основой для применения электронных документов, заверяемых электронной цифровой подписью, служат следующие законодательные и нормативные акты РФ.

1)Гражданский кодекс РФ. Часть 1. Глава 9. Статья 160. "Письменная форма сделки"

Пункт 1 статьи 160 гражданского кодекса РФ указывает лишь на то, что сделка должна быть совершена путем составления документа, а на бумаге этот документ или нет - закон не упоминает. Использование при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи допускается в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

2)Гражданский кодекс РФ. Часть 1. Глава 28. Статья 434. "Форма договора"

Договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

3) Гражданский кодекс РФ. Часть 2. Глава 45. Статья 847. "Удостоверение права распоряжения денежными средствами, находящимися на счете"

Договором может быть предусмотрено удостоверение прав распоряжения денежными суммами, находящимися на счете, электронными средствами платежа и другими документами с использованием в них аналогов собственноручной подписи (п. 2 ст. 160), кодов, паролей и иных средств, подтверждающих, что распоряжение дано уполномоченным на это лицом.

4) Федеральный Закон 24-ФЗ"Об информации, информатизации и защите информации".

Документ, полученный из автоматизированной информационной системы, приобретает юридическую силу после его подписания должностным лицом в порядке, установленном законодательством РФ.

Юридическая сила документа, хранимого, обрабатываемого и передаваемого с помощью автоматизированных информационных и телекоммуникационных систем, может подтверждаться электронной цифровой подписью.

Юридическая сила электронной цифровой подписи признается при наличии в автоматизированной информационной системе программно-технических средств, обеспечивающих идентификацию подписи, и соблюдении установленного режима их использования.

Официальные материалы Высшего Арбитражного Суда РФ

Письмо от 24.04.92 К-3/96, в соответствии с которым "Высший Арбитражный Суд РФ считает возможным принимать по рассматриваемым делам в качестве доказательств документы, заверенные электронной подписью (печатью)".

6) Федеральный закон "Об электронной цифровой подписи" 1-ФЗ от 10 января 2002г

Основная цель данного Федерального закона - обеспечение правовых условий использования электронной цифровой подписи в электронных документах, при соблюдении которых электронная цифровая подпись в электронном документе признается равнозначной собственноручной подписи в документе на бумажном носителе.

В государствах, где международные договорные обязательства имеют преимущественную силу по отношению к внутренним нормам может сложиться ситуация, когда электронная сделка будет признаваться действительной с точки зрения национального законодательства и не признаваться международным актом в силу порока ее формы. Соответственно устранение препятствий для использования электронных средств связи, содержащихся в международных документах могут быть устранены при помощи другого международного документа такого же уровня.

Поэтому представляется необходимым принятие единого международного документа, регулирующего особенности электронного оборота и адаптирующего существующие международные документы к реалиям электронных отношений.



41. Правовое положение иностранных граждан и лиц без гражданства в РФ определяется

Конституцией РФ;

международными договорами;

Федеральным законом от 25.07.2002г. N 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ»;

другими федеральными законами.

Согласно ст. 4 Закона, иностранные граждане пользуются в РФ правами и несут обязанности наравне с гражданами РФ, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом.

Таким образом, иностранным гражданам и лицам без гражданства по общему правилу предоставляется национальный режим, за некоторыми исключениями.

1. Иностранные граждане и лица без гражданства имеют право на свободу передвижения в личных или деловых целях в пределах РФ на основании документов, выданных или оформленных им в соответствии с настоящим Федеральным законом, за исключением посещения территорий, организаций и объектов, для въезда на которые в соответствии с федеральными законами требуется специальное разрешение.

Временно проживающий в РФ иностранный гражданин не вправе по собственному желанию изменять место своего проживания в пределах субъекта РФ, на территории которого ему разрешено временное проживание, или избирать место своего проживания вне пределов указанного субъекта РФ.

2. Иностранные граждане и лица без гражданства не имеют права избирать и быть избранными в федеральные органы государственной власти, органы государственной власти субъектов РФ, а также участвовать в референдуме РФ и референдумах субъектов РФ.

3. Иностранные граждане и лица без гражданства пользуются правом свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию, а также правом на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности с учетом ограничений, предусмотренных федеральным законом.

Иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность только при наличии разрешения на работу. Указанный порядок не распространяется на иностранных граждан:

постоянно проживающих в РФ;

временно проживающих в РФ;

являющихся сотрудниками дипломатических представительств, работниками консульских учреждений иностранных государств в Российской Федерации, сотрудниками международных организаций, а также частными домашними работниками указанных лиц;

являющихся работниками иностранных юридических лиц (производителей или поставщиков), выполняющих монтажные (шефмонтажные) работы, сервисное и гарантийное обслуживание, а также послегарантийный ремонт поставленного в РФ технического оборудования;

являющихся журналистами, аккредитованными в РФ;

обучающихся в Российской Федерации в образовательных учреждениях профессионального образования и выполняющих работы (оказывающих услуги) в течение каникул;

обучающихся в РФ в образовательных учреждениях профессионального образования и работающих в свободное от учебы время в качестве учебно-вспомогательного персонала в тех образовательных учреждениях, в которых они обучаются;

приглашенных в Российскую Федерацию в качестве преподавателей для проведения занятий в образовательных учреждениях, за исключением лиц, въезжающих в Российскую Федерацию для занятия

преподавательской деятельностью в учреждениях профессионального

религиозного образования (духовных образовательных учреждениях).

Иностранные граждане и лица без гражданства не имеют права:

находиться на муниципальной службе;

замещать должности в составе экипажа судна, плавающего под

Государственным флагом РФ, в соответствии с ограничениями, предусмотренными Кодексом торгового мореплавания РФ;

быть членом экипажа военного корабля РФили другого эксплуатируемого в некоммерческих целях судна, а также летательного аппарата государственной или экспериментальной авиации;

быть командиром воздушного судна гражданской авиации;

быть принятым на работу на объекты и в организации, деятельность которых связана с обеспечением безопасности РФ;

заниматься иной деятельностью и замещать иные должности, допуск иностранных граждан к которым ограничен федеральным законом.

42. Участие государства в гражд/прав. отношениях, осложненных иностранным элементом

С развитием международного гражданского оборота расширяется сфера участия государства в частноправовых отношениях.