Уголовная ответственность за нарушение авторских и смежных прав

Размещено на http://allbest.ru/

Размещено на http://allbest.ru/

Министерство образования и науки Российской Федерации

Томский государственный университет

Новосибирский юридический институт

Кафедра уголовного права, уголовного процесса и криминалистики

КУРСОВАЯ РАБОТА

Тема: «Уголовная ответственность за нарушение авторских и смежных прав»

по уголовному праву

студента Сапожникова Юрия Александровича

Проверил: старший преподаватель Н.Н. Шефер

Новосибирск 2012

СОДЕРЖАНИЕ

Введение

1. Состав преступления, предусмотренного статьей 146 УК РФ

1.1 Объект преступления

1.2 Объективная сторона преступления

1.3 Субъективная сторона преступления

1.4 Субъект преступления

2. Проблемы квалификации преступления, предусмотренного статьей 146 УК РФ

2.1 Особенности квалификации преступления, предусмотренного статьей 146 УК РФ, связанные с правильным применением законодательства, регулирующего авторские и смежные права, а также разъяснений Пленума Верховного суда РФ

2.2 Отграничение нарушения авторских и смежных прав от сходных преступных посягательств

Заключение

Список использованных источников и литературы

ВВЕДЕНИЕ

В современном мире в связи с бурным развитием интеллектуальной собственности большое значение приобретает исследование общественных отношений, возникающих в сфере интеллектуальной собственности, защиты авторских и смежных прав.

Формирование рыночных отношений в России, а также устойчивая тенденция развития мировых интеграционных процессов в социально-экономической и правовой сферах делают одним из основных аспектов международного экономического и правового сотрудничества уголовно-правовую охрану интеллектуальной собственности, в частности, защиту от преступных посягательств авторских и смежных прав.

Данная курсовая работа посвящена теме «Уголовная ответственность за нарушение авторских и смежных прав». Целью работы является анализ действующего законодательства, в соответствии с которым осуществляется уголовно-правовая защита авторских и смежных прав.

В соответствии с названной целью, в ходе написания курсовой работы ставились и решались следующие задачи:

- уяснить место авторских и смежных прав в системе конституционных прав человека и гражданина;

- выявить объект преступного посягательства;

- проанализировать признаки объективной стороны рассматриваемого состава преступления;

- проанализировать признаки субъективной стороны рассматриваемого состава преступления;

- определить субъект преступления;

- изучить особенности правовой регламентации авторских и смежных прав нормами гражданского законодательства;

- рассмотреть наиболее значимые положения, необходимые для правильной квалификации данного преступления.

Объектом исследования выступают теоретические проблемы уголовно-правовой охраны общественных отношений, складывающихся в процессе обладания и использования авторских и смежных прав.

Предметом исследования является действующее российское и международное законодательство, уголовно-правовые нормы, работы отечественных юристов, посвященные проблемам уголовно-правовой охраны авторских и смежных прав.

1. СОСТАВ ПРЕСТУПЛЕНИЯ

Часть 1 статьи 44 Конституции РФ устанавливает, что каждому гарантируется свобода литературного, художественного, научного, технического и других видов творчества, преподавания. Интеллектуальная собственность охраняется законом.

Уголовный кодекс РФ в статье 146 предусматривает уголовную ответственность за нарушение авторских и смежных прав. До 11 апреля 2003 года данная статья состояла из двух частей: основного состава (часть 1) и квалифицированного (часть 2). Основной состав устанавливал, что «незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно присвоение авторства, если эти деяния причинили крупный ущерб, - наказываются…». Квалифицированными признаками нарушения авторских и смежных прав являлись неоднократность и совершение этого преступления группой лиц по предварительному сговору или организованной группой.

7 марта 2003 года Государственной Думой Федерального собрания РФ был принят закон «О внесении изменения в статью 146 Уголовного кодекса Российской Федерации», вступивший в силу 11 апреля 2003 года. Этот закон изложил статью 146 в новой редакции, заключавшейся в частичном отказе законодателя от «абстрактного описания объективной стороны нарушения авторских и смежных прав («незаконное использование объектов авторского права и смежных прав…») и построении объективной стороны по принципу выделения конкретных общественно опасных действий (приобретение, хранение и т.д.).

Федеральный закон от 09.04.2007 г. № 42-ФЗ внес изменения в часть 3 статьи 146 УК РФ, ужесточив санкцию.

В настоящее время статья 146 УК РФ выглядит следующим образом:

«Статья 146. Нарушение авторских и смежных прав (в ред. Федерального закона от 08.04.2003 N 45-ФЗ) 1. Присвоение авторства (плагиат), если это деяние причинило крупный ущерб автору или иному правообладателю, -наказывается штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо обязательными работами на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо арестом на срок от трех до шести месяцев. (в ред. Федерального закона от 08.12.2003 N 162-ФЗ)

2. Незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно приобретение, хранение, перевозка контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта, совершенные в крупном размере, -наказываются штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо обязательными работами на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо лишением свободы на срок до двух лет. (в ред. Федерального закона от 08.12.2003 N 162-ФЗ)

3. Деяния, предусмотренные частью второй настоящей статьи, если они совершены:

а) утратил силу. - Федеральный закон от 08.12.2003 N 162-ФЗ;

б) группой лиц по предварительному сговору или организованной группой;

в) в особо крупном размере;

г) лицом с использованием своего служебного положения, -наказываются лишением свободы на срок до шести лет со штрафом в размере до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех лет либо без такового. (в ред. Федеральных законов от 08.12.2003№ 162-ФЗ, от 09.04.2007№ 42-ФЗ)

Примечание. Деяния, предусмотренные настоящей статьей, признаются совершенными в крупном размере, если стоимость экземпляров произведений или фонограмм либо стоимость прав на использование объектов авторского права и смежных прав превышают пятьдесят тысяч рублей, а в особо крупном размере - двести пятьдесят тысяч рублей. (в ред. Федерального закона от 08.12.2003 N 162-ФЗ)».

Рассмотрим ниже совокупность элементов и признаков, образующих общественно опасное деяние, рассматриваемое статьей 146 УК РФ как преступление.

1.1 Объект преступления

авторский смежный право законодательство

Законодатель отнес нарушение авторских и смежных прав к категории преступлений, совершаемых против личности, которые в свою очередь, входят в группу преступлений, посягающих на конституционные права и свободы человека и гражданина.

По мнению А.А. Коваленко, родовым объектом нарушения авторских и смежных прав можно считать «личность, представляющую собой не только биологический индивид, но и участника, общественных отношений». А.А. Коваленко. Уголовно-правовая охрана авторских и смежных прав. Автореферат., - М., 2002. С. 20. Видовым объектом являются общественные отношения, складывающиеся в сфере обеспечения конституционных прав и свобод человека и гражданина. Непосредственным объектом являются охраняемые Конституцией РФ авторские и смежные права граждан и организаций.

В соответствии с Законом РФ от 09.07.1993 г. № 5351-I «Об авторском праве и смежных правах» (далее - ЗоАП) все авторские права можно разделить на две категории: личные неимущественные и имущественные права, последние могут передаваться и в зависимости от объема правомочий могут быть исключительными и неисключительными. В соответствии со статьей 15 ЗоАП и статьей 150 ГК РФ личные неимущественные права неотчуждаемы и непередаваемы иным способом, принадлежат автору независимо от его имущественных прав и сохраняются за ним в случае уступки исключительных прав на использование произведения. Личные неимущественные авторские права включают: право на имя; право на обнародование, в том числе право на отзыв или изъятие произведения из обращения; право на неприкосновенность и целостность произведения, право на защиту репутации автора. Их них под охраной уголовного закона находится лишь право авторства, то есть право признаваться автором произведения (часть 1 статьи 146 УК РФ), и право на неприкосновенность и целостность произведения (часть 2 статьи 146 УК РФ). Имущественные авторские права, приведенные в статье 16 ЗоАП и статье 10 Закона РФ от 23.09.1992 г. № 3523-I «О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных» (далее - ЗоПЭВМ), представляют собой совокупность правомочий по использованию произведения, нарушение любого из которых означает незаконность использования объекта авторского права и при наличии остальных обязательных признаков состава преступления влечет уголовную ответственность по части 2 статьи 146 УК РФ. Важной особенностью авторского права на произведение является то, что оно не связано с правом собственности на материальный объект, в котором произведение выражено.

М.В. Опарина отмечает, что необходимой предпосылкой ответственности за нарушение авторских прав является действительность авторства, так как только автору в отношении его произведения принадлежит исключительное право использовать произведение в любой форме и любым способом. В соответствии со статьей 9 ЗоАП, исключительное право возникает с момента создания произведения и выражения его в объективной форме, закон в обязательном порядке не фиксирует появление у его создателя исключительных прав, авторское право презюмируется.

Таким образом, можно сделать вывод о том, что непосредственным объектом преступления, предусмотренного статьей 146 УК РФ, можно признать личные неимущественные и имущественные авторские и смежные права, то есть те общественные отношения, которые «фактически сложились в процессе обладания этими правами, принадлежащие конкретному лицу».

Ю.В. Трунцевский при анализе рассматриваемого преступления к признакам объекта, помимо указанных выше в непосредственном объекте, относит следующие: нормальную деятельность юридических лиц (правообладателей) по поводу реализации продуктов интеллектуальной собственности, интересы потребителей, и, учитывая экономическую направленность данного преступления, принципы экономической деятельности. Там же. С. 116.

Выявить особенности объекта преступного посягательства в рассматриваемом составе поможет описание предмета преступного посягательства. В.Н. Кудрявцев указывает, что уголовный закон охраняет не вещи и предметы сами по себе, а те общественные отношения, которые являются объектами посягательства, поэтому важное значение для многих институтов уголовного права имеет понятие предмета, его особенности и причиняемый ему вред. Кудрявцев В.Н. Цит. По Трунцевский Ю.В. Интеллектуальное пиратство: гражданско-правовые и уголовно-правовые меры противодействия. Монография. - М., 2002. С. 118. Изучение предмета преступления способствует более глубокому и правильному выяснению сущности объекта посягательства, его конкретизации. Коржанский Н.И. Предмет преступления (понятие, виды и значение для квалификации). Учебное пособие. - Волгоград, 1976. С. 3.

В рассматриваемом преступлении предметом выступают объекты авторских и смежных прав, а также экземпляры произведений и фонограмм, то есть конкретные произведения - нематериальный результат творческой деятельности, связанный с определенным материальным носителем.

Подробный перечень объектов авторского права - произведений науки, литературы, искусства - приведен в статье 7 ЗоАП (литературные, драматические, сценарные, аудиовизуальные, музыкальные произведения и т.д.), в соответствии с которой В.Н. Лопатин приводит следующую классификацию объектов авторского права: Методика расследования преступлений, предусмотренных статьей 146 УК РФ: Научно-методическое пособие/под ред. докт. юрид. наук В.Н. Лопатина. - СПб, 2004. С. 11.

1) первичные произведения - литературные (включая речи, лекции, доклады и иные устные выступления, письма, дневники, интервью, программы для электронно-вычислительных машин и т.д.), драматические и сценарные; музыкальные; хореографии и пантомимы; аудиовизуальные (кино-, теле-, видеопроизведения), произведения живописи, архитектуры, градостроительства, садово-паркового искусства, картографии;

2) производные произведения - переводы, обработки, аннотации, рефераты, резюме, обзоры, инсценировки, аранжировки и другие;

3) составные произведения - энциклопедии, антологии, базы данных и т.д.

Приведенная классификация позволяет сделать вывод о том, что производные и составные произведения охраняются не зависимо от того, являются ли объектами авторского права произведения, на которых они основаны или которые они включают, охране подлежит как полноценный объект авторского права и часть произведения (включая его название), если это результат оригинальной творческой деятельности автора и может использоваться самостоятельно. Перечень объектов авторского права является открытым, то есть допускает отнесение к ним произведений, не упомянутых в Законе. В соответствии с пунктом 2 Постановления Пленума Верховного суда РФ от 26.04.2007 г. № 14 авторское право распространяется как на обнародованные, так и на необнародованные произведения науки, литературы и искусства, являющиеся результатом творческой деятельности и существующие в какой-либо объективной форме (письменной, устной, звуко- или видеозаписи, изобразительной, объемно-пространственной).

Статья 8 Закона прямо указывает, что к объектам авторского права не относятся официальные документы (законы, судебные решения, иные тексты законодательного, административного и судебного характера), а также их официальные переводы; государственные символы и знаки (флаги, гербы, ордена, денежные знаки и иные государственные символы и знаки); произведения народного творчества; сообщения о событиях и фактах, имеющие информационный характер. Кроме того, авторским правом не охраняются идеи, методы, процессы, системы, способы, концепции, принципы, открытия, факты, языки программирования, а следовательно на них не распространяются и предусмотренные статьей 146 УК РФ средства уголовно-правовой защиты. Смежные права - производные от авторских и связаны с доведением произведений (объектов авторского права) до широкой публики путем их исполнения и воспроизведения.

Объектами смежных прав в соответствии со статьей 35 ЗоАП являются фонограммы, исполнения, постановки, передачи организаций эфирного или кабельного вещания.

Субъектами авторских прав могут быть авторы произведений, их наследники, пользователи и правопреемники автора, права которых являются производными от прав авторов и возникают в силу договора между ними. В соответствии со статьей 4 ЗоАП авторами признаются только физические лица, творческим трудом которых созданы произведения, однако возможны случаи, когда автором следует признать и юридическое лицо: Методика расследования преступлений, предусмотренных статьей 146 УК РФ: Научно-методическое пособие/под ред. докт. юрид. наук В.Н. Лопатина. - СПб, 2004.С. 14.

- при предоставлении охраны произведению в соответствии с международными договорами Российской Федерации - в этом случае, в соответствии с пунктом 3 статьи 5 ЗоАП, автор произведения определяется по закону другого государства, которым может предусматриваться возможность закрепления авторства за юридическими лицами;

- при возникновении авторства в силу статей 484-487 ГК РСФСР, признававшего авторство юридических лиц на периодические и другие издания, на кино- и телефильмы, радио- и телепередачи, сборники произведений.

Права авторов - граждан РФ и их правопреемников охраняются вне зависимости от места их первого выпуска произведения в свет или территории его нахождения (в России или за рубежом). Права иностранных авторов и их правопреемников охраняются в России, если их произведения впервые выпущены в свет на территории РФ либо находятся на её территории в какой-либо объективной форме. Права иностранных авторов, чьи произведения выпущены в свет или находятся за пределами России, охраняются в соответствии с международными договорами РФ, к которым относятся Всемирная конвенция об авторском праве и Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений, причем действие последней не распространяется на произведения, которые на дату вступления этой Конвенции в силу для РФ уже являются на её территории общественным достоянием. Пункт 2 Постановления Правительства РФ от 03 ноября 1994 года № 1224 «О присоединении Российской Федерации к Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений в редакции 1971 года, Всемирной конвенции об авторском праве в редакции 1971 года и дополнительным Протоколам 1 и 2, Конвенции 1971 года об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм».

В соответствии с пунктом 1 статьи 28 ЗоАП перешедшими в общественное достояние считаются не только произведения, срок авторского права на которые истек, но и произведения, которым на территории России никогда не предоставлялась охрана. Срок действия авторского права установлен статьей 27 ЗоАП - в течение всей жизни автора и 70 лет после его смерти. Авторское право на произведения, впервые выпущенные в свет после смерти автора, действует 70 лет с даты его выпуска. Истечение срока действия авторского права на произведение означает его переход в общественное достояние, то есть такие произведения могут использоваться любым лицом без выплаты авторского вознаграждения, соответственно такое использование не является нарушением авторских прав, что исключает и уголовную ответственность по статье 146 УК РФ.

Субъектами смежных прав являются исполнители, производители фонограмм, организации кабельного и эфирного вещания.

Права исполнителя признаются за ним, если:

1) исполнитель является гражданином Российской Федерации;

2) исполнение, постановка впервые имели место на территории Российской Федерации;

3) исполнение, постановка записаны на фонограмму;

4) исполнение, постановка, не записанные на фонограмму, включены в передачу в эфир или по кабелю (пункт 1 статьи 35 ЗоАП).

Права производителя фонограммы признаются за ним, если:

1) производитель фонограммы является гражданином Российской Федерации или юридическим лицом, имеющим официальное местонахождение на территории Российской Федерации;

2) фонограмма впервые опубликована на территории Российской Федерации (пункт 2 статьи 35 ЗоАП).

Права организации эфирного или кабельного вещания признаются за ней, если организация имеет официальное местонахождение на территории Российской Федерации и осуществляет передачи с помощью передатчиков, расположенных на территории Российской Федерации (пункт 3 статьи 35 ЗоАП).

Смежные права иностранных правообладателей признаются на территории России в соответствии с международными договорами РФ.

Под охраной уголовного закона находятся исключительные смежные права, связанные с использованием объектов смежных прав и регламентированные в зависимости от их субъектов разделом III ЗоАП. Методика расследования преступлений, предусмотренных статьей 146 УК РФ: Научно-методическое пособие/под ред. докт. юрид. наук В.Н. Лопатина. - СПб, 2004. С. 16.

Статьей 43 ЗоАП установлен срок действия смежных прав в отношении исполнителя - 50 лет после первого исполнения. Права производителя фонограммы действуют в течение 50 лет после первого опубликования фонограммы либо в течение 50 лет после её первой записи, если фонограмма не была опубликована в течение этого срока. Права вещательных организаций действуют в течение 50 лет после осуществления ими первой передачи в эфир (по кабелю).

Таким образом, преступления, предусмотренные частью 1 статьи 146 УК РФ, посягают лишь на авторские права, а именно на такое личное неимущественное право, как право признаваться автором произведения (право авторства). Объектом преступлений, предусмотренных частью 2 статьи 146 УК РФ, являются имущественные авторские права и неимущественное право на целостность произведения, а также исключительные права исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций (смежные права).

1.2 Объективная сторона

Объективная сторона преступлений, предусмотренных статьей 146 УК РФ, выражается в совершении одного из следующих действий:

1) присвоение авторства (плагиат), при условии причинения крупного ущерба правообладателю - часть 1 статьи 146 УК РФ;

2) незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, совершенные в крупном размере - часть 2 статьи 146 УК РФ;

3) приобретение, хранение, перевозка контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта, совершенные в крупном размере - часть 2 статьи 146 УК РФ.

Закон «Об авторском праве и смежных правах» не использует термина «плагиат», отсутствует данное определение и в других нормативных актах. Единственным законом, содержащим термин «плагиат», является действующий уголовный кодекс РФ, однако в юридической литературе данное понятие используется давно.

Я.А. Канторович плагиат раскрывает как «заимствование из чужого произведения идей, мыслей, образов без их оригинальной переработки, без приложения творческой самодеятельности». Цитата по Филлипов П.А. Уголовно-правовая защита прав интеллектуальной собственности в Российской Федерации. - М, 2003. С. 65

В. Спасович определяет плагиат как противозаконное заимствование, сущность которого заключается в «присвоении себе чужого литературного или художественного труда, в выдавании его за свой собственный». Также автор указывает на необходимость различать в плагиате два элемента: нравственный, заключающийся в посягательства на чужую славу автора, и юридический ущерб, наносимый чужим имущественным правам, которые как могут быть оба в наличии, так и встречаться отдельно. Цитата по Филлипов П.А. Уголовно-правовая защита прав интеллектуальной собственности в Российской Федерации. - М, 2003.. 67

По мнению Генеральной прокуратуры РФ присвоение авторства (плагиат) выражается в том, что «лицо провозглашает себя автором чужого произведения, выпуская его полностью или частично под своим именем (псевдонимом). Присвоением авторства признается выпуск произведения, созданного совместно с другими авторами без указания фамилий соавторов, использование в своих трудах чужого произведения без ссылки на автора». Информационное письмо Генеральной прокуратуры РФ от 30.03.2001 г. № 36-15-01 «О практике применения законодательства по защите интеллектуальной собственности, состоянии прокурорского надзора и мерах по усилению борьбы с пиратством в аудиовизуальной сфере».

По мнению В.Н. Лопатина, присвоение авторства, или плагиат, - это «нарушение права на авторство, то есть права признаваться автором произведения, а не права на имя, как ошибочно предполагают многие правоприменители. Право на имя - это право использовать или разрешать использовать произведение под подлинным именем автора, псевдонимом либо без обозначения имени, то есть анонимно». Далее автор указывает, что особенностью данного вида нарушения авторского права является то, что, присваивая авторство на чужое произведение, нарушитель фактически выдает его за свое; неуказание же имени автора в отношении его произведения не всегда свидетельствует о намерении присвоить авторство. Методика расследования преступлений, предусмотренных статьей 146 УК РФ: Научно-методическое пособие/под ред. докт. юрид. наук В.Н. Лопатина. - СПб, 2004. С. 21.

К разновидностям деяний, связанных с присвоением авторства, относятся: объявление себя автором чужого произведения; выпуск чужого произведения (как всего, так и части) под своим именем; неуказание имен соавторов при выпуске произведения, созданного в соавторстве. Пункт 3 Постановления Пленума Верховного суда РФ от 26.04. 2007 г. № 14 «О практике рассмотрения судами уголовных дел о нарушении авторских, смежных, изобретательских, патентных прав, а также о незаконном использовании товарного знака». По мнению В.Н. Лопатина, принуждение к соавторству также может быть квалифицировано как плагиат.

Для наступления уголовной ответственности по части 1 статьи 146 УК РФ необходимо наступление общественно опасного последствия в виде крупного ущерба и причинная связь между присвоением авторства и наступившим последствием. Фиксированная сума крупного ущерба законодательно не установлена. В информационном письме Генеральной прокуратуры приведены рекомендации по определению, подсчету и обоснованию ущерба, причиняемого преступлениями, связанными с нарушениями авторских прав. Им определено, что понятие «ущерб» в уголовном праве шире понятия «убытков» по гражданскому праву, в понятие крупного ущерба от данного преступления может включаться наряду с материальным и моральным ущербом, также ущерб от нарушения конституционного права на охрану законом интеллектуальной собственности. Информационное письмо Генеральной прокуратуры РФ от 30.03.2001 г. № 36-15-01 «О практике применения законодательства по защите интеллектуальной собственности, состоянии прокурорского надзора и мерах по усилению борьбы с пиратством в аудиовизуальной сфере».

Пленум Верховного суда РФ разъясняет, что суды при установлении ущерба, который может быть признан крупным, должны исходить из обстоятельств каждого конкретного дела (например, из наличия и размера реального ущерба, размера упущенной выгоды, размера доходов, полученных лицом в результате нарушения им прав на результаты интеллектуальной деятельности или на средства индивидуализации). При этом следует учитывать положения статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации, в соответствии с которой, если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, лицо, право которого нарушено, вправе требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы. Пункт 24 Постановления Пленума Верховного суда РФ от 26.04. 2007 г. № 14 «О практике рассмотрения судами уголовных дел о нарушении авторских, смежных, изобретательских, патентных прав, а также о незаконном использовании товарного знака».

В соответствии с пунктом 3 указанного Постановления Пленума Верховного суда РФ незаконным по смыслу статьи 146 УК РФ следует считать умышленное использование объектов авторских и смежных прав, осуществляемое в нарушение положений действующего законодательства Российской Федерации, которым регулируются отношения, возникающие в связи с созданием и использованием произведений науки, литературы и искусства, фонограмм, исполнений, постановок, передач организаций эфирного или кабельного вещания.

В.Н. Лопатин определяет незаконное использование объектов авторского права как осуществление без согласия автора, выраженного в авторском договоре и (или) без выплаты авторского вознаграждения следующих действий, регламентированных статьей 16 ЗоАП: Методика расследования преступлений, предусмотренных статьей 146 УК РФ: Научно-методическое пособие/под ред. докт. юрид. наук В.Н. Лопатина. - СПб, 2004. С. 21.

- воспроизведение произведения;

- распространение экземпляров произведения любым способом: путем продажи, сдачи в прокат и так далее;

- импорт экземпляров произведения в целях распространения, включая экземпляры, изготовленные с разрешения обладателя исключительных авторских прав;

- публичный показ произведения;

- публичное исполнение произведения;

- сообщение произведения, включая показ, исполнение или передачу в эфир, для всеобщего сведения путем передачи в эфир и (или) последующей передачи в эфир;

- сообщение произведения, включая показ, исполнение или передачу в эфир, для всеобщего сведения по кабелю, проводам или с помощью иных аналогичных средств;

- перевод произведения;

- переделывание, аранжировка или переработка произведения другим образом.

В отношении программ для электронно-вычислительных машин и баз данных такой перечень установлен статьями 2, 10 Закона РФ «О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных» и включает:

- выпуск в свет (опубликование);

- воспроизведение программы для ЭВМ или базы данных (полное или частичное) в любой форме, любыми способами;

- распространение программы для ЭВМ или базы данных;

- модификацию программы для ЭВМ или базы данных, в том числе перевод программы для ЭВМ или базы данных с одного языка на другой;

- иное использование программы для ЭВМ или базы данных.

Данный перечень является открытым, что свидетельствует о том, что правообладатель вправе разрешать или запрещать осуществление и иных действий, связанных с введением программ для электронно-вычислительных машин или баз данных в оборот.

Из смысла ЗоАП незаконное использование объектов смежных прав означает осуществление следующих действий:

1) без согласия исполнителя (пункт 2 статьи 37)

- передача в эфир или сообщение для всеобщего сведения по кабелю исполнения или постановки, если используемые для такой передачи исполнение или постановка не были ранее переданы в эфир или не осуществляются с использованием записи;

- воспроизведение записи исполнения или постановки;

- передача в эфир или по кабелю записи исполнения или постановки, если первоначально эта запись была произведена не для коммерческих целей;

- сдача в прокат опубликованной в коммерческих целях фонограммы, на которой записаны исполнение или постановка с участием исполнителя; сообщение записи исполнения или постановки для всеобщего сведения таким образом, при котором любое лицо может иметь доступ к ней в интерактивном режиме из любого места и в любое время по своему выбору;

2) без согласия производителя фонограмм (пункт 2 статьи 38)

- воспроизведение фонограммы (изготовление одного или более экземпляров фонограммы или её части на любом материальном носителе);

- переработка фонограммы любым способом;

- распространение экземпляров фонограммы, то есть продажа, сдача в прокати так далее;

- импорт экземпляров фонограммы в целях распространения, включая экземпляры, изготовленные с разрешения производителя этой фонограммы;

- сообщение фонограммы для всеобщего сведения таким образом, при котором любое лицо может иметь доступ к ней в интерактивном режиме из любого места и в любое время по своему выбору;

3) без согласия организаций эфирного или кабельного вещания (часть 3 статьи 40)

- одновременная передача в эфир ее передачи другой организацией эфирного вещания;

- сообщение передачи для всеобщего сведения по кабелю;

- запись передачи;

- воспроизведение записи передачи;

- сообщение передачи для всеобщего сведения в местах с платным входом.

В соответствии с пунктами 3-4 статьи 48 ЗоАП контрафактными признаются экземпляры произведения и фонограммы, изготовление и распространение которых влечет за собой нарушение авторских и смежных прав, а также экземпляры охраняемых в Российской Федерации произведений и фонограмм, импортируемые без согласия обладателей авторских и смежных прав в Российскую Федерацию из государства, в котором эти произведения и фонограммы никогда не охранялись или перестали охраняться. Понятия приобретения, хранения и перевозки контрафактных экземпляров произведений или фонограмм раскрыты в пункте 6 упомянутого постановления Пленума Верховного суда РФ.

Приобретение контрафактных экземпляров произведений или фонограмм состоит в их получении лицом в результате любой сделки по передаче права собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления (например, в результате купли-продажи, мены либо при получении указанных предметов в качестве вознаграждения за проделанную работу, оказанную услугу или как средства исполнения долговых обязательств).

Под хранением контрафактных экземпляров произведений или фонограмм следует понимать любые умышленные действия, связанные с фактическим их владением (на складе, в местах торговли, изготовления или проката, в жилище, тайнике и т.п.), а под перевозкой - умышленное их перемещение любым видом транспорта из одного места нахождения в другое, в том числе в пределах одного и того же населенного пункта.

Сбыт контрафактных экземпляров произведений или фонограмм заключается в их умышленном возмездном или безвозмездном предоставлении другим лицам любым способом (например, путем продажи, проката, бесплатного распространения в рекламных целях, дарения, размещения произведений в сети Интернет).

Уголовная ответственность за все виды деяний, предусмотренных диспозицией части 2 статьи 146 УК РФ, наступает только в случае их совершения в крупном размере, а в соответствии с примечанием к указанной статье, они признаются таковыми, если стоимость экземпляров произведений или фонограмм либо стоимость прав на использование объектов авторского права и смежных прав превышают пятьдесят тысяч рублей. Пункт «в» части 3 статьи 146 УК РФ содержит квалифицирующий признак - совершение деяний, предусмотренных диспозицией части 2 статьи 146 УК РФ, в особо крупном размере, которые в соответствии с указанным примечанием признаются таковыми, если стоимость экземпляров произведений или фонограмм либо стоимость прав на использование объектов авторского права и смежных прав превышают двести пятьдесят тысяч рублей.

Устанавливая признаки крупного или особо крупного размера деяний, предусмотренных частями 2 и 3 статьи 146 УК РФ, следует исходить из розничной стоимости оригинальных (лицензионных) экземпляров произведений или фонограмм на момент совершения преступления, исходя при этом из их количества, включая копии произведений или фонограмм, принадлежащих различным правообладателям.

При необходимости стоимость контрафактных экземпляров произведений или фонограмм, а также стоимость прав на использование объектов интеллектуальной собственности может быть установлена путем проведения экспертизы (например, в случаях, когда их стоимость еще не определена правообладателем). П. 25 Постановления Пленума Верховного суда РФ от 26.04. 2007 г. № 14 «О практике рассмотрения судами уголовных дел о нарушении авторских, смежных, изобретательских, патентных прав, а также о незаконном использовании товарного знака».

Определение размера деяния в зависимости от стоимости осуществляется в том случае, когда нарушаются права на объекты авторского или смежных прав, воспроизведенные на материальном носителе, а стоимость прав на использование объектов авторского права и смежных прав учитывается тогда, когда нарушение авторских или смежных прав не связано с фиксацией на материальном носителе.

По мнению В.Н. Лопатина стоимость прав может быть определена по аналогии с правилами статей 424, 485, 524 ГК РФ исходя из стоимости, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичный вид использования объектов авторского и смежных прав, по сути представляющей собой расчет упущенной выгоды правообладателя. Методика расследования преступлений, предусмотренных статьей 146 УК РФ: Научно-методическое пособие/под ред. докт. юрид. наук В.Н. Лопатина. - СПб, 2004. С. 35. Кроме того, постановлением Правительства РФ от 21 марта 1994 года установлены минимальные ставки авторского вознаграждения, которые могут быть взяты за основу при невозможности однозначного обоснования стоимости прав.

Таким образом, можно сделать вывод, что признаками объективной стороны преступления, предусмотренного диспозицией части 1 статьи 146 являются: 1) совершение общественно опасного деяния, выражающегося в присвоении авторства (плагиате), который может быть определен как нарушение права признаваться автором произведения, 2) наступление общественно опасного последствия в виде крупного ущерба, сумма которого законодательно не фиксирована и является оценочным признаком, и 3) причинная связь между присвоением авторства и наступившим последствием.

Такой признак объективной стороны состава преступления, предусмотренного диспозицией части 2 статьи 146 УК РФ, как «незаконное использование объектов авторского права или смежных прав» носит бланкетный характер, перечень действий, охватываемых этим понятием, позволяет выделить анализ различных нормативных актов, прежде всего Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах». Также в результате анализа указанного Закона выявлено, что контрафактными признаются экземпляры произведения и фонограммы, изготовление и распространение которых влечет за собой нарушение авторских и смежных прав, а также экземпляры охраняемых в Российской Федерации произведений и фонограмм, импортируемые без согласия обладателей авторских и смежных прав в Российскую Федерацию из государства, в котором эти произведения и фонограммы никогда не охранялись или перестали охраняться. Кроме того, уголовная ответственность за все виды деяний, предусмотренных диспозицией части 2 статьи 146 УК РФ, наступает только в случае их совершения в крупном размере, который законодательно определен как стоимость экземпляров произведений или фонограмм либо стоимость прав на использование объектов авторского права и смежных прав, превышающая пятьдесят тысяч рублей. Состав преступления формальный, преступление следует считать оконченным с момента достижения деянием крупного характера.

1.3 Субъективная сторона

Уголовным законом не предусмотрена возможность наступления уголовной ответственности за нарушение авторских и смежных прав при неосторожном совершении, а также за неосторожное причинение крупного ущерба незаконным использованием объектов авторского права или смежных прав. Следовательно, за нарушение авторских и смежных прав лицо подлежит уголовной ответственности только в том случае, когда преступление совершается с умышленной формой вины.

Незаконное использование объектов авторского права или смежных прав сопряжено с причинением крупного ущерба, соответственно существует возможность совершения данного деяния как с прямым, так и с косвенным умыслом, так как диспозиция статьи 146 УК РФ не предусматривает прямой умысел в качестве обязательного признака субъективной стороны преступления.

При нарушении авторских и смежных прав умысел виновного лица, как правило, носит неопределенный характер, так как оно не в состоянии предвидеть размер причиняемого ущерба, в то же время виновный осознает общественно опасный характер своих действий, предвидит наступление общественно опасных последствий в виде причинения ущерба и сознательно их допускает. А.А. Коваленко. Уголовно-правовая охрана авторских и смежных прав. Автореферат., М., 2002.С. 22.

Мотивы нарушения авторских и смежных прав, которыми могут являться корыстолюбие, тщеславие и другие, не влияют на квалификацию соответствующих деяний.

Обязательным признаком субъективной стороны составов преступлений, связанных с приобретением, хранением и перевозкой контрафактных экземпляров произведений и фонограмм (часть 2 статьи 146 УК РФ), является цель сбыта контрафактной продукции. Наличие у лица цели сбыта может подтверждаться, в частности, нахождением изъятых контрафактных экземпляров в торговых местах, пунктах проката, на складах и т.п., количеством указанных предметов. Пункт 6 Постановления Пленума Верховного суда РФ от 26.04. 2007 г. № 14 «О практике рассмотрения судами уголовных дел о нарушении авторских, смежных, изобретательских, патентных прав, а также о незаконном использовании товарного знака».

При совершении незаконного использования объектов авторского права и смежных прав цели не имеют значения. Как правило, ими могут быть извлечение и максимилизация прибыли, достижение преимуществ в конкуренции с другими хозяйствующими субъектами и так далее. Методика расследования преступлений, предусмотренных статьей 146 УК РФ: Научно-методическое пособие/под ред. докт. юрид. наук В.Н. Лопатина. - СПб, 2004. С. 37.

Таким образом, с субъективной стороны преступления, предусмотренные статьей 146 УК РФ, характеризуются умышленной формой вины в виде как прямого, так и косвенного умысла. Обязательным признаком субъективной стороны составов преступлений, связанных с приобретением, хранением и перевозкой контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, является цель сбыта.

1.4 Субъект преступления

В соответствии с положениями Общей части УК РФ уголовной ответственности за присвоение авторства (плагиат) и незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно приобретение, хранение, перевозку контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта, совершенные в крупном размере, могут подлежать только вменяемые физически е лица, достигшие шестнадцатилетнего возраста, так как части 1 и 2 статьи 146 УК РФ не предусматривают специального субъекта.

Пункт «г» части 3 статьи 146 УК РФ в качестве квалифицирующего признака называет совершение деяний, предусмотренных частью 2 статьи 146 УК РФ лицом с использованием своего служебного положения.

В соответствии с пунктом 27 постановления Пленума Верховного суда РФ от 26.04.2007 г. № 14, по пункту «г» части 3 статьи 146 УК РФ подлежит уголовной ответственности лицо, использующее для совершения преступления служебное положение, которым может быть:

1) должностное лицо, обладающее признаками, предусмотренными примечанием 1 к статье 285 УК РФ, то есть постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляющее функции представителя власти либо выполняющие организационно-распорядительные, административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях, а также в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках и воинских формированиях Российской Федерации;

2) государственный или муниципальный служащий, не являющийся должностным лицом;

3) иное лицо, отвечающее требованиям, предусмотренным примечанием 1 к статье 201 УК РФ, то есть постоянно, временно либо по специальному полномочию выполняющее организационно-распорядительные или административно-хозяйственные обязанности в коммерческой организации независимо от формы собственности, а также в некоммерческой организации, не являющейся государственным органом, органом местного самоуправления, государственным или муниципальным учреждением (например, руководитель предприятия любой формы собственности, поручающий своим подчиненным незаконно использовать авторские или смежные права).

Таким образом, субъект преступлений, предусмотренных частью 1 и часть 2 статьи 146 УК РФ, - общий; преступления, предусмотренного пунктом «г» части 3 статьи 146 УК РФ - специальный.

2. ПРОБЛЕМЫ КВАЛИФИКАЦИИ ПРЕСТУПЛЕНИЯ, ПРЕДУСМОТРЕННОГО СТАТЬЕЙ 146 УК РФ

Одной из гарантий прав и свобод человека и гражданина является закрепленный в УК принцип законности, согласно которому преступность деяния, его наказуемость и уголовно-правовые последствия определяются только уголовным законом, применение уголовного закона по аналогии запрещено. Наиболее ярко соблюдение этого принципа проявляется в процессе применения конкретной нормы УК к совершенному преступлению, который будет правильным, если признаки деяния, описанного в Особенной части УК, совпадают с фактически совершенным лицом действиями. Уголовное право. Общая часть. Учебник/ Под ред. Н.И. Ветрова, Ю.И. Ляпунова. - М., 1997. С. 179. Такой сравнительный анализ носит в уголовном законе название квалификации преступления.

Квалификация преступления - это «процесс выяснения и установления конкретных признаков совершенного преступления и их идентификация с признаками конкретного состава преступления, предусмотренного в уголовном законе». Там же. С. 180.

2.1 Особенности квалификации преступления, предусмотренного статьей 146 УК РФ, связанные с правильным применением законодательства, регулирующего авторские и смежные права, а также разъяснений Пленума Верховного суда РФ

Правильная квалификация преступлений, предусмотренных статьей 146 УК РФ, требует применения не только уголовного закона, но и законов, регулирующих авторские и смежные права, при этом следует отметить, что анализируемая статья отсылает не просто к одному конкретному закону, а к целому институту права, являющемуся достаточно сложным, поэтому особое значение для правоприменения имеет судебная практика. Наиболее значимые разъяснения в связи с вопросами, возникшими в судебной практике при рассмотрении уголовных дел о нарушении авторских, смежных представлены в постановлении Пленума Верховного суда РФ от 26.04. 2007 г. № 14 «О практике рассмотрения судами уголовных дел о нарушении авторских, смежных, изобретательских, патентных прав, а также о незаконном использовании товарного знака». Рассмотрим ниже основные положения, имеющие значение для правильной квалификации деяний по статье 146 УК РФ, содержащиеся в нормах гражданского и информационного законодательства, а также в руководящих разъяснениях Пленума Верховного суда РФ.

Для правильной квалификации деяний, связанных с незаконным использованием объектов авторских и смежных прав, необходимо учитывать особенности правового регулирования предоставления (передачи) соответствующих полномочий на использование таких объектов.

Имущественные права на использование произведения в любой форме и любым способом в соответствии со статьями 10, 16 ЗоАП исключительно принадлежат автору или соавторам совместно и могут возмездно передаваться только по авторскому договору о передаче исключительных или неисключительных прав.

При передаче исключительных прав договор разрешает использование произведения только определенным способом и в установленных договором пределах только лицу, которому эти права передаются, и дает такому лицу право запрещать подобное использование произведения другим лицам.

При передаче неисключительных прав пользователю разрешается использование произведения наравне с обладателем исключительных прав, передавшим такие права, и другими лицами, получившими разрешение на использование этого произведения таким же способом. Права, передаваемые по договору, считаются неисключительными, если в договоре прямо не предусмотрено иное.

Заключение договора на создание аудиовизуального произведения влечет за собой передачу авторами этого произведения изготовителю аудиовизуального произведения исключительных прав на воспроизведение, распространение, публичное исполнение, сообщение по кабелю для всеобщего сведения, передачу в эфир или любое другое публичное сообщение аудиовизуального произведения, а также субтитрирование и дублирование текста аудиовизуального произведения, если иное не указано в договоре. Указанные права действуют в течение срока действия авторского права на аудиовизуальное произведение.

В соответствии со статьей 4 ЗоАП изготовителем аудиовизуального произведения физическое или юридическое лицо, взявшее на себя инициативу и ответственность за изготовление такого произведения; при отсутствии доказательств иного изготовителем аудиовизуального произведения признается физическое или юридическое лицо, имя или наименование которого обозначено на этом произведении обычным образом.

Также необходимо учитывать некоторые важные моменты правового регулирования передачи смежных прав, вытекающие из природы таких прав.

Смежные права имеют производный характер, что обуславливает их многоуровневость. Так, в соответствии с пунктом 3 статьи 36 ЗоАП, исполнитель осуществляет свои права при условии соблюдения прав автора исполняемого произведения, производитель фонограммы осуществляет свои права в пределах прав, полученных по договору с исполнителем и автором записанного на фонограмме музыкального произведения. Такое использование предполагает получение соответствующих прав от всех включенных в цепочку лиц, то есть все обладатели смежных прав в своих действиях ограничены пределами, определенными при передаче им права на использование объектов авторского права или смежных прав.

Уголовным законом смежные права защищаются наравне с авторскими. Нарушение одних только смежных прав при соблюдении авторских не освобождает виновного от уголовной ответственности.

ЗоАП также устанавливает и ряд ограничений авторских и смежных прав, а именно:

1) ограничения имущественных авторских прав, установленные статьями 17-26 ЗоАП, когда использование произведений может осуществляться без согласия правообладателей и не является нарушением их прав, таких как воспроизведение правомерно опубликованного произведения исключительно в личных целях; цитирование в оригинале и в переводе в научных, исследовательских, полемических, критических и информационных целях из правомерно обнародованных произведений в объеме, оправданном целью цитирования, включая воспроизведение отрывков из газетных и журнальных статей в форме обзоров печати; и так далее;

2) ограничения авторских прав на программы для электронных вычислительных машин и базы данных, установленные статьей 25 ЗоАП и статьями 15, 16 ЗоПЭВМ, касающиеся внесения изменений, изготовления копий, осуществления адаптаций и так далее;

3) ограничения исключительных смежных прав исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций, предусмотренные в статьях 37-42 ЗоАП, в том числе содержащих положение, устанавливающее возможность дальнейшего распространения без согласия автора или изготовителя фонограммы и без выплаты вознаграждения обладателям исключительных прав экземпляров правомерно опубликованного произведения или фонограммы, введенных в гражданский оборот посредством продажи.

В качестве квалифицирующего признака пунктом «б» части 3 статьи 146 УК РФ предусмотрено незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно приобретение, хранение, перевозка контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта, совершенные в крупном размере группой лиц по предварительному сговору или организованной группой. В соответствии с пунктом 26 указанного постановления Пленума Верховного суда РФ при квалификации действий виновных по пункту «б» части 3 статьи 146 УК РФ как совершенных группой лиц по предварительному сговору суду следует устанавливать, какие конкретно действия совершены каждым из исполнителей и другими соучастниками преступления.