Комплексное исследование договора строительного подряда
Понятие и признаки договора строительного подряда. Особенности его правового регулирования. Проблемы соотношения договора строительного подряда с другими видами договоров. Правовой статус его сторон. Проблема определения качества строительных работ.
| Рубрика | Государство и право |
| Вид | курсовая работа |
| Язык | русский |
| Дата добавления | 16.12.2012 |
| Размер файла | 75,5 K |
Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже
Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.
4) предусмотренные состоявшимся договором строительного подряда (к примеру, ни в одном законе или ином правовом акте не предусмотрена обязанность заказчика предоставлять производственные и социально-бытовые услуги, но по договору строительного подряда возникновение такой обязанности вполне возможно) Мокров С.Н. Проблемы договора строительного подряда и возможные пути их решения // Закон и право. - 2006. -№ 8. - С. 77-78.
Особое внимание уделяется рассмотрению системы прав заказчика и их осуществлению. Например, согласно ч. 6 ст. 753 ГК РФ заказчик вправе отказаться от приемки результата работ в случае обнаружения недостатков, которые исключают возможность его использования для указанной в договоре строительного подряда цели и не могут быть устранены подрядчиком или заказчиком. Во-первых, получается, что при наличии иных недостатков, не исключающих возможности использования объекта по целевому назначению и устранимых так или иначе, заказчик не имеет права отказываться от приемки объекта. Во-вторых, ч. 6 ст. 55 Градостроительного кодекса РФ не употребляет понятий «невозможность использования для указанной в договоре строительного подряда цели объекта строительства» и «неустранимость допущенных недостатков», а оперирует понятием «несоответствие параметров построенного, реконструированного, отремонтированного объекта капитального строительства проектной документации». Понятие, применяемое в Градостроительном кодексе РФ, явно шире понятия, используемого в Гражданском кодексе РФ. Государственный или муниципальный орган, опираясь на свои полномочия, может отказать в выдаче разрешения на ввод объекта в эксплуатацию, установив какое-то несоответствие представляемого объекта строительства проектной документации. Поэтому, по нашему мнению, критерии отказа в выдаче разрешения на ввод объекта в эксплуатацию нуждаются в совершенствовании и уточнении в соответствии с содержанием сложившегося гражданско-правового регулирования строительного подряда и правами заказчика по договору строительного подряда.
Основной является обязанность подрядчика по обеспечению выполнения качественных строительно-монтажных работ, исполнение которой, в свою очередь, зависит от довольно многочисленных факторов. Качество строительно-монтажных работ зависит от качества не некоторых, а всех материально-технических, интеллектуальных и организационно-правовых предпосылок предпринимательской деятельности в строительстве. Не всегда и не во всех случаях подрядчик наделяется достаточными организационно-правовыми средствами воздействия на участников строительно-монтажного производства в целях обеспечения надлежащего качества работ. Нормативно-правовая база выполнения проектных и изыскательских работ, созданная трудом предшествующих поколений цивилистов, не находит своего практического воплощения и применения вследствие того, что решения о строительстве принимаются в последний момент, не остается времени ни на проектную, ни на инженерную подготовку строительства. Сложившееся положение сказывается не только на качестве изысканий и проектирования, но и на качестве самого строительства: как свидетельствуют публикации в средствах массовой информации, проблема качества является острейшей на строительных площадках Мокров С.Н. Участники договора строительного подряда // Закон и право, - 2008. - № 8. - С. 110 .
Права подрядчика соответствуют обязанностям заказчика по договору строительного подряда. Поэтому, например, если заказчик обязан оплатить выполненные строительно-монтажные работы, подрядчик имеет право требовать оплаты. Основными направлениями совершенствования правподрядчика по договору строительного подряда являются их более тесное согласование с обязанностями заказчика и расширение в целях предоставления подрядчику возможностей по качественному и надлежащему исполнению договора строительного подряда. Предусматривается возможность ознакомления подрядчика с технической документацией в случае ее предоставления заказчиком до заключения договора строительного подряда. У подрядчика нет возможности влиять на заказчика в случае передачи последним недоброкачественных материально-технических ресурсов. В договоре уделяется определенное место страхованию рисков и ответственности по договору строительного подряда. В этом, прежде всего, заинтересован подрядчик, поскольку основная часть рисков возлагается по закону на него. Но закон несколько ограничивает возможности организации и проведения страховых мероприятий в пределах договора страхования.
Согласование прав подрядчика и обязанностей заказчика необходимо, к примеру, при пересмотре сметы. Право подрядчика на пересмотр сметы возникает, если по не зависящим от него причинам стоимость работ превысила смету не менее чем на десять процентов (ст. 450 и п. 3 ст. 744 ГК РФ). Естественно, возникает вопрос о соотношении п. 3 ст. 743 и п. 3 ст. 744 ГК РФ. Единственно возможным здесь может быть изменение размера сметы: если смета увеличивается не менее чем на десять процентов, то применяется п. 3 ст. 744 ГК РФ; если смета не превышает десяти процентов, то возникают и применяются последствия, закрепленные п. 3 ст. 743 ГК РФ. Предложение о сохранении в данном случае общих правил о договоре подряда (параграф 1 главы 37 ГК РФ) представляется экономически и организационно обоснованным и более учитывающим права и интересы сторон по договору строительного подряда Постатейный научно-практический комментарий части второй Гражданского Кодекса РФ /под ред. А.М. Эрделевского М.: ЮРАЙТ, 2003 - С.347.
Глава 2. Проблемы теории договора строительного подряда
2.1 Проблемы соотношения договора строительного подряда с другими видами договоров
Область применения договора подряда в настоящее время довольно широка - строительство объектов спортивного, социального и культурного назначения, жилых домов, транспортных сетей, ремонтные работы. В зависимости от видов и области выполняемых работ законодательство определяет виды договора подряда: бытовой подряд, строительный подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательских работы, подрядные работы для государственных или муниципальных нужд, выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ.
Договор подряда - это соглашение, в силу которого одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (ст. 702 Гражданского кодекса Российской Федерации).
Договору подряда присущи черты трудового договора, договора купли-продажи и некоторых других договоров. Остановимся на особенностях, индивидуализирующих договор подряда как один из видов гражданско-правовых договоров.
Трудовой договор и договор подряда схожи тем, что затрагивают по своей сути процесс труда. В связи с этим грань между ними становится недостаточно четкой, и особенно это очевидно на примере трудовых соглашений. Здесь необходимо понимать, что по договору подряда заказчику нужен результат, итог работы подрядчика, в случае же трудового договора работодатель заинтересован в выполнении подчиненным определенной профессиональной трудовой функции. Другими словами, основной упор в трудовых отношениях делается на организацию самого процесса труда, в то время как в подрядных отношениях он смещен на регламентацию и передачу результата труда. Именно поэтому подрядчик самостоятельно ведет свою хозяйственную деятельность, а работник должен соблюдать нормы и правила внутреннего распорядка. Следующим отличием является то, что подрядчик выполняет работу своими силами и средствами, рискуя не получить вознаграждение в случае, например, отклонений по качеству выполнения работ; работник же по трудовому договору в любом случае получает вознаграждение, даже если работа не привела ни к какому результату. И, наконец, следует отметить, что объекты, созданные по договору подряда, до момента их передачи заказчику принадлежат подрядчику, а в трудовых отношениях результаты труда работника принадлежат его работодателю.
В договоре купли-продажи смысл заключается в передаче вещи покупателю, а в договоре подряда важен и сам процесс работы. По договору купли-продажи на покупателе не лежит обязанность осмотреть товар при приемке. В отличие от этого, по договору подряда заказчик, обнаруживший при приемке недостатки в работе, вправе ссылаться на них только в случае, если эти недостатки были оговорены. Заказчик, принявший результат работ без проверки, лишается права ссылаться на недостатки, которые могли быть установлены при обычном способе ее приемки (явные недостатки).
Договор возмездного оказания услуг имеет схожие черты с рассматриваемым договором, но по договору подряда важно не только выполнение услуги, но и результат работы.
Итак, место договора подряда среди схожих ему гражданско-правовых договоров достаточно четко определено и не вызывает двойственного толкования субъектами смысла заключения именно данного вида соглашения. Вместе с тем, бурное развитие предпринимательских отношений после перехода от командной экономики к рынку, а также возведение промышленных, торговых, развлекательных и иных объектов привели к тому, что у субъектов подрядных отношений зачастую может возникнуть потребность в дополнении, или «смешении», договора подряда с некоторыми другими видами договоров.
Рассмотрим как один из вариантов, например, договор строительного подряда. Актуальность выбора данного вида договора подряда для анализа возможности смешения с другими договорными конструкциями налицо в связи с последними событиями в социокультурной и общественной жизни страны. Универсиада-2013, Олимпиада-2014, чемпионат мира по футболу-2018 - это не просто список ближайших спортивных событий, но и мощный стимул для строительства спортивных объектов, развития инфраструктуры и туристического бизнеса.
Под строительством объектов для спорта мы привыкли понимать собственно строительство сооружения со всеми необходимыми коммуникациями. После того, как объект возведен и подписаны акты на выполненные работы, заказчик и подрядчик на этом прекращают свои отношения, за исключением случаев гарантийного характера.
Соответственно, заказчик, ставший теперь уже собственником объекта недвижимости, приступает к комплексу «хозяйственных» мер по уборке помещений, поставке расходных материалов - как бытовых, так и для оргтехники, обслуживанию и текущему ремонту.
На данном этапе встает вопрос о возможности изначально возложить на подрядчика посредством заключения смешанного договора обязанность не только построить сооружение, но и после сдачи строительства продолжить его обслуживание.
Предлагается как минимум три варианта решения этого вопроса:
· Генеральный подряд, при заключении которого «подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков)» (ст. 706 Гражданского кодекса Российской Федерации). Это самый простой вариант, при котором возможно привлечение других субъектов подрядных отношений, но все они могут быть только подрядчиками, то есть генеральный подрядчик вправе заключать со своими субподрядчиками только договор подряда, а не поставки или купли-продажи.
· Составление нескольких договоров - подряда, поставки, где «исполнитель» будет и подрядчиком, и поставщиком, выполняя, по сути, разные обязанности. При этом варианте не будет связи, допустим, в обслуживании зданий, поставке расходных материалов и самих подрядных работ, потому что данный заказчик может потребовать контролировать наличие этих расходных материалов теми же сотрудниками, осуществляющими, например, уборку помещений.
· Налицо и третий вариант - смешанный договор. В соответствии с ГК РФ стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора (ст. 421 Гражданского кодекса Российской Федерации). В рамках рассматриваемых отношений предлагаю следующую схему: договор подряда - договор возмездного оказания услуг - договор поставки. Данная схема может изменяться и дополняться по желанию сторон, но по определению стержнем должен выступать договор строительного подряда. Это, надо сказать, самый оптимальный вариант для решения таких вопросов, поэтому здесь заказчик и подрядчик совместно должны разработать форму договора и назвать его, например, «договор строительного подряда и комплексного оказания услуг». В данном случае все необходимые для заказчика услуги могут оформиться в одном документе, где элементы различных договоров будут не только соединены, но и образовывать в целом весь технологический процесс возведения и дальнейшего обслуживания объекта.
Кроме того, в обычных договорах строительного подряда оговаривается гарантия на построенный объект. В случае составления вышеуказанного смешанного договора подрядчик дополнительно к требованиям по качеству строительства обязательно будут учитывать, что:
1. необходимо сразу продумать, где будут располагаться уборочное оборудование, склад, хозяйственный отдел, то есть продумать инфраструктуру для дальнейшего наиболее эффективного и удобного обслуживания объекта;
2. подрядчик четко понимает, что обслуживать построенное сооружение нужно будет именно таким образом, чтобы в период срока гарантии не возникало случаев, по которым можно судить о некачественной застройке, например. Заказчик освобождается от какихлибо объяснений в случае обнаружения скрытых дефектов строительства, так как представители подрядчика в процессе обслуживания имеют полную информацию о причинах возникновения того или иного дефекта.
Для примера можно привести недавний сильный снегопад на Европейской части России, в результате которого многие крупные торговые и спортивные комплексы из-за опасности обрушения кровли были вынуждены приостановить свою работу на время уборки снега. В случае, если на данных объектах находились бы представители подрядчика, то во избежание обрушения кровли заранее были бы предприняты меры по поддержанию нормального уровня нагрузки на кровлю, учитывая, что подрядчик, естественно, как никто другой обладает такой информацией на построенный им же объект.
Итак, смешанный договор строительного подряда и комплексного оказания услуг позволяет не просто регламентировать процесс строительства, но и в целом усовершенствовать строительство и дальнейшую эксплуатацию объектов недвижимости.
2.2 Проблема определения права собственности на объект строительства
Если в силу ст. 219 ГК право собственности на объект недвижимости возникает с момента регистрации, то до этого момента нельзя считать соответствующий объект недвижимостью. Объект строительства представляет собой имущественный комплекс. Право собственности на этот объект у заказчика возникает с момента его приемки у подрядчика, что не вызывает сомнений. Трудности вызывает определение субъекта права на объект строительства до его передачи в порядке ст. 753 ГК РФ.
Правило ст. 219 ГК РФ о моменте возникновения права собственности на вновь создаваемую недвижимость с момента ее государственной регистрации, как будто исключая собственность подрядчика (не затрагивая движимого имущества), также не решает всех возникающих вопросов, поскольку «объект строительства», как имеющий определенное единство имущества еще до возможности признания его зданием, сооружением или иной недвижимостью, уже вовлекается в гражданский оборот и может служить предметом сделок (залога и других, в том числе ст. 360, 712, 720 (п. 6), 729, 742 ГК РФ). Однако в дальнейшем, говоря о собственности на объект, нужно иметь ввиду норму ст. 219 ГК и помнить, что поскольку не имеется регистрации, речь может идти не о праве собственности на недвижимое имущество, а о принадлежности полного права на объект строительного подряда и, прежде всего, право распоряжаться им. Дилемма состоит в следующем: до передачи объекта он может быть либо в собственности подрядчика, либо в собственности заказчика. Следовательно, в момент исполнения подряда (передача заказчику) происходит переход собственности, во втором случае - это передача только владения.
Давая оценку требованиям заказчика, который отстаивал свое право собственности на часть недостроенного здания (спор возник в связи с продажей здания подрядчиком третьему лицу, которое, в свою очередь, достроило здание и продало его четырем юридическим лицам на праве общей собственности), Президиум ВАС РФ указал, что «право собственности на спорное здание возникает с момента передачи подрядчиком заказчику здания по окончании его строительства. Поэтому право собственности на незаверенный объект строительства у истца отсутствовало». Постановление принято с применением норм ст. 95 «Основ ГЗ», которые не содержат принципиальных отличий от норм ст. 703 ГК РФ. Однако, учитывая, что ГК определенно вносит иные положения подряда, нельзя исключить, что выраженная в этом постановлении позиция может быть иной применительно к ГК. То, что определенная линия еще не сложилась, можно заключить из Постановления ВАС: в договор подряда был включен пункт, согласно которому в случае нефинансирования объекта заказчиком «его права и доля квартир» передаются другому лицу или подрядчику. Но когда подрядчик до исполнения договора потребовал исполнения этого условия, Президиум ВАС РФ отклонил данное требование, указав, что для принудительной передачи прав от заказчика подрядчику нет законных оснований. Если бы суд твердо стоял на позиции принадлежности объекта подрядчику, то в постановлении это нашло бы какое-либо отражение, хотя речь шла, прежде всего, о распоряжении обязательственными правами. Ведь в этом случае «доля квартир» предполагалась бы принадлежащей подрядчику без дополнительных условий, пока не произведена передача готового объекта. Вытекающее отсюда право подрядчика распорядиться объектом до его сдачи заказчику по своему усмотрению, в том числе путем отчуждения третьим лицам, имеет столь далеко идущие практические последствия, что сомневаться в актуальности вопроса или оценивать его как имеющий чисто академический интерес уже невозможно. Однако существуют определенные сомнения, которые все же не позволяют считать проблему исчерпанной:
· в соответствии со ст. 729 ГК РФ заказчик вправе требовать передачи ему результата незавершенной работы в случае прекращения договора до исполнения. На чем основано такое требование, если собственником предполагается подрядчик?
· непонятно, какой смысл в представлении подрядчику права удержания вещи и особенно права ее реализации по правилам, установленным для залога, т.е. для чужой вещи (ст. 712, 360 ГК РФ), если он является ее собственником? Та же логика прослеживается и в норме п. 6 ст. 720 ГК РФ: если заказчик уклоняется от получения вещи, она реализуется, а вырученная сумма за вычетом всех причитающихся подрядчику платежей вносится на имя заказчика в депозит. Такой порядок применяется только для чужих вещей.
· невозможно обосновать возникновение права собственности у подрядчика ни экономически, ни юридически.
С экономической точки зрения, если с момента заключения договора заказчик обязан оплатить работу, то одновременно возникает у подрядчика право и на оплату работы, и на вещный результат этой работы именно очевидного основания.
В юридическом отношении непонятно, по какому основанию собственником становится подрядчик. Вообще говоря, если отвлечься от разбора вариантов, когда материал передан той или иной из сторон договора, не способного, в принципе, изменить суть проблемы, то основанием для возникновения права собственности должно быть признано изготовление (производство) вещи (ст. 218 ГК РФ). И здесь есть решающее обстоятельство: в силу указанной нормы изготовление вещи лишь тогда порождает право собственности для изготовителя, когда она создана последним для себя.
Суть, специфика подряда, выделяющего его из числа других договоров, состоит как раз в том, что вещь создается для другого. Следовательно, основание п. 1 ст. 218 ГК РФ не имеет силы к подрядчику и, напротив, применимо к заказчику (подобно тому, как передача вещи комиссионеру непосредственно порождает право собственности у комитента, поскольку комиссионер действует в чужих интересах). Если это так, и подрядчик не может быть собственником вещи, необходимо определить характер права подрядчика на вещь до ее передачи.
Если договором строительного подряда прямо не запрещено выполнение отдельных работ или всего объема третьей стороной, генподрядная организация может привлекать подрядную, а подрядная - субподрядную, субподрядная - субсубподрядную организацию. По такому принципу могут образоваться довольно сложные хозяйственные отношения участников процесса строительства. В связи с этим систему договорных отношений, связанных с осуществлением капитального строительства, необходимо рассматривать как сложную комбинацию договора строительного подряда между рядом хозяйствующих субъектов, требующего постоянного контроля за всеми звеньями.
В настоящее время часто возникают споры о праве собственности на объект незавершенного строительства. Так как закон не раскрывает понятие «недострой», это влечет возникновение ряда спорных моментов. Основных вопросов два: кто вправе претендовать на объект незавершенного строительства и что именно является этим объектом?
Получить право собственности на квартиру или дом, находящиеся в стадии незавершенного строительства можно в случае, если объект отвечает всем характеристикам ст. 130 ГК РФ, а именно, не может быть перемещен без ущерба для назначения с места на место и быть связан с землей. Основные этапы строительства должны быть завершены, только тогда строение подлежит идентификации как объект недвижимости.
Если между вами и застройщиком был заключен договор об инвестировании, он может служить основанием для признания права собственности. Но, так как в законе о долевом строительстве есть прямое указание, что квартиры могут быть переданы в собственность дольщикам только после введения дома в эксплуатацию, возникает противоречие, не позволяющее оформить право собственности на объект незавершенного строительства.
Пока недострой является объектом договора строительного подряда, любые сделки с ним будут считаться незаконными. Согласно ст. 219 и 130 ГК РФ, а также на основании ст. 25 ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» № 122-ФЗ от 21.07.97 г., право на объект незавершенного строительства возникает с момента государственной регистрации. Для оформления права собственности необходимы следующие документы:
· описание объекта строительства и проектная документация;
· разрешение на строительство;
· документы о праве на земельный участок.
Если документы на земельный участок оформлены ненадлежащим образом, это может стать основанием для отказа в регистрации права собственности, ст. 222 ГК РФ признает недвижимое имущество, построенное на земельном участке без надлежащего оформления самовольной постройкой. Потребуется также проектно-разрешительная документация на объект строительства, в ее отсутствие регистрация права собственности на недострой не состоится.
При заключении договора купли-продажи или инвестирования обратите внимание на пункты договора, отражающие основные характеристики, место расположения и цену объекта (существенные условия), иначе впоследствии договор может быть признан недействительным, в оформлении прав собственности на «незавершенку» будет отказано. В соответствии со ст. 25.1. ФЗ-122 договор долевого участия (инвестирования) должен быть зарегистрирован в Едином государственном реестре прав. Только в этом случае (ст. 218 ГК РФ) недостроенный объект может быть предметом сделки.
Момент перехода права собственности на объект строительства влияет, в частности, на определение ответственности за сохранность объекта или его части; выявление налоговой базы; момент истечения гарантийного срока качества; срок исковой давности; возникновение кредиторской задолженности заказчика. Вопросы приемки и сдачи строительных работ регламентируются ст.753 ГК РФ Гражданский Кодекс Российской Федерации (ред. от 17.07.2009) / СПС Консультант Плюс, 2009 г., с. 824. В ней, в частности, отмечено, что заказчик, получивший сообщение подрядчика о готовности к сдаче результата выполненных по договору строительного подряда работ, обязан немедленно приступить к его приемке. Если иное не предусмотрено договором, работы по сдаче выполненных строительных работ осуществляются за счет заказчика объекта строительства. Кроме того, заказчик, предварительно принявший результат отдельного этапа работ, несет риск последствий гибели или повреждения результата работ, которые произошли не по вине подрядчика.
В ст.746 ГК РФ Там же указано, что выполненные подрядчиком работы оплачиваются заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. Из этого следует, что субъекты договора строительного подряда могут применять те сроки, варианты, формы и порядок оплаты строительных работ, относительно которых они достигли согласия.
Кроме того, согласно ст.711 ГК РФ Там же в том случае, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненных строительных работ или отдельных их этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику договорную цену после окончательной сдачи результатов работ при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика - досрочно. Из текста ст.711 ГК РФ Гражданский Кодекс Российской Федерации (ред. от 17.07.2009) / СПС Консультант Плюс, 2009 г., с. 824 невозможно определить, когда именно заказчик должен оплатить выполненные работы подрядчику. Формулировка после окончательной сдачи результатов работ не устанавливает конкретного срока. Из этого следует вывод о том, что вопросы, связанные с условиями и сроками оплаты, следует проработать на стадии заключения договора строительного подряда. Кроме того, важно указать в договоре форму оплаты работ, так как ГК РФ не определено, каким именно образом заказчик должен погасить свою задолженность перед подрядной организацией.
2.3 Проблемы правового статуса сторон договора строительного подряда
С января 2009 года отменено лицензирование в строительстве, а действие ранее выданных строительных лицензий прекращается с 1 января 2010 года (ст. 32 Федерального закона от 29 декабря 2004 года № 191-ФЗ «О введении в действие Градостроительного кодекса Российской Федерации»; п. 61 ст. 18 Федерального закона от 8 августа 2001 года № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»). Несмотря на многочисленные слухи о продлении сроков лицензирования, сколь-нибудь реальные предпосылки к этому отсутствуют. Более того, полным ходом идет процесс создания саморегулируемых организаций строителей, проектировщиков и изыскателей как на региональном, так и на межрегиональном уровне, принимаются подзаконные акты, необходимые для выполнения требований законодательства о саморегулируемых организациях в строительной сфере.
Правовое регулирование создания и деятельности таких организаций в строительстве опирается на четыре основных федеральных закона:
1. Федеральный закон от 12 января 1996 года № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» (Закон об НКО);
2. Федеральный закон от 1 декабря 2007 года № 315-ФЗ «О саморегулируемых организациях» (Закон о СРО);
3. Градостроительный кодекс РФ (ГрК РФ);
4. Федеральный закон от 27 декабря 2002 года № 184-ФЗ «О техническом регулировании» (Закон о техрегулировании).
Первые три закона непосредственно регламентируют отношения по поводу создания и деятельности саморегулируемых организаций вообще и в строительной сфере в частности, а последний устанавливает правила стандартизации, в том числе для СРО. Именно подготовка и утверждение стандартов деятельности членов СРО и контроль за соблюдением их требований составляют согласно Закону о СРО основное содержание деятельности саморегулируемых организаций. Именно с развитием системы стандартизации и контроля на уровне строительных СРО связывают дальнейшую возможность замещения государственной экспертизы и контроля в строительной сфере экспертизой и контролем СРО. Басина Е.В., Викторова М.Ю., Теличенко. В.И. Саморегулирование в строительной сфере. - М.: МГСУ, - 2010. - С.67
Жизнь строительной СРО начинается с создания некоммерческого партнерства (НП) - именно эту форму некоммерческой организации избрал ГрК РФ для саморегулируемых организаций. Причем неважно, как давно существует такое партнерство -- ведь многие объединения участников строительного рынка образованы не вчера. Правда, среди ранее созданных объединений преобладают организации в форме ассоциаций (союзов) организаций строительной отрасли, НП встречаются значительно реже. Но и это преодолимо. В связи с изменениями Закона об НКО, внесенными Федеральным законом от 22 июля 2008 года № 148-ФЗ, ассоциации (союзы) получили возможность преобразоваться в некоммерческие партнерства.
Следует обратить внимание на то, что сразу создать строительную СРО нельзя, ибо СРО - это не организационно-правовая форма, а статус, который присваивается уже существующей организации при условии выполнения ею установленных законом требований. Статус СРО в строительной сфере может получить только некоммерческое партнерство.
Создание НП осуществляется в соответствии с Законом об НКО: НП возникает в результате либо его учреждения, либо реорганизации другого юридического лица. Учредителями партнерства выступают физические и (или) юридические лица, причем совсем необязательно лица, занимающиеся строительством, проектированием или изысканиями. Так что создает НП любая инициативная группа, что в дальнейшем никак не влияет на возможность приобретения партнерством статуса саморегулируемой организации, зато существенно облегчает процедуру подготовки документов для государственной регистрации НП.
Учредительными документами НП являются устав или устав и учредительный договор партнерства. Устав должен соответствовать требованиям Закона об НКО, а все особенности, свойственные СРО, следует сформулировать в уставе применительно к периоду с момента приобретения НП статуса СРО и до момента его прекращения.
ГрК РФ предписывает иметь в уставе организации указание на один из трех типов строительных СРО, то есть в уставе НП следует указать, на какой тип СРО -- строителей, проектировщиков или изыскателей -- ориентировано партнерство, иначе организации может быть отказано во внесении ее в реестр строительных СРО.
Некоммерческое партнерство в статусе СРО существенно ограничено в правах по сравнению с НП без такого статуса: СРО не вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, учреждать и становиться участником хозяйственных обществ и товариществ, осуществляющих деятельность, являющуюся предметом саморегулирования.
СРО запрещается не вообще учреждать хозяйственные общества и товарищества, а только те, которые будут осуществлять определенный вид деятельности. Поэтому учредить ООО, которое будет вести издательскую деятельность, СРО вправе. Более того, если СРО осуществляет саморегулирование среди строителей, то ничто не препятствует ей стать участником хозяйственного общества, занимающегося подготовкой проектной документации. Поэтому не надо торопиться и записывать в уставе НП категорический запрет на все виды его участия в коммерческих организациях.
Довольно сложен для устава НП, создаваемого под цели строительной СРО, вопрос о членстве в организации. Членство в СРО, как и в любой другой некоммерческой организации, добровольное. Однако в силу того, что СРО ориентирована на выполнение определенной публичной функции, то есть членство в ней служит условием допуска к занятию определенным видом предпринимательской деятельности, условия приема и исключения из членов СРО, в отличие от НП, имеют черты публичности, которые выражаются в законодательно установленном для СРО запрете на истребование у кандидатов в ее члены каких-либо документов помимо упомянутых в ч. 2 ст. 556 ГрК РФ; в четко очерченном той же статьей перечне причин, по которым СРО может отказать кандидату в приеме в члены СРО и выдаче свидетельства о допуске; в исчерпывающем, и в то же время детальном, перечне оснований для исключения члена из партнерства (ст. 557 ГрК РФ). Басина Е.В., Викторова М.Ю., Теличенко. В.И. Саморегулирование в строительной сфере. - М.: МГСУ, - 2010. - С.120
Обязательное условие получения статуса СРО в сфере строительства -- наличие сформированного в соответствии с требованиями законодательства компенсационного фонда. Именно создание такого фонда рассматривается как один из инструментов обеспечения имущественной ответственности членов СРО перед третьими лицами в случае причинения ими вреда вследствие недостатков работ, влияющих на безопасность объектов капитального строительства. Создание компенсационного фонда по правилам, установленным для СРО, в обычном НП было бы невозможно хотя бы уже потому, что, как и большинство юридических лиц, партнерство не несет ответственности по обязательствам своих членов (ст. 8 Закона об НКО). Между тем денежные средства, передаваемые членами партнерства в компенсационный фонд, хотя и становятся собственностью партнерства, но предназначены не для его нужд, а для обеспечения имущественной ответственности членов партнерства перед третьими лицами.
Ввиду прямого указания в Законе о СРО и ГрК РФ на особый правовой режим средств компенсационного фонда он не вызывает вопросов в том случае, когда НП уже приобрело статус СРО. Однако, как следует из ст. 554 ГрК РФ, компенсационный фонд должен быть сформирован до того, как организация обратится в орган надзора за приобретением статуса СРО.
В процессе деятельности СРО ее компенсационный фонд может не только пополняться за счет доходов от размещения средств в доходные активы, но и расходоваться в случаях, когда наступает субсидиарная ответственность СРО за действия ее членов. Если в результате осуществления выплат из компенсационного фонда его размер становится ниже минимально допустимого в соответствии с учредительными документами СРО, члены СРО обязаны восполнить недостающую сумму в течение двух месяцев. Важно, что данная обязанность -- общая для всех членов СРО, а не только для причинителя вреда, по чьей вине снизился размер компенсационного фонда. Поэтому порядок внесения членами СРО дополнительных взносов в компенсационный фонд должен быть установлен документами СРО. Кстати, дифференцированный подход к определению размеров взносов в компенсационный фонд, если его не удается реализовать на этапе формирования компенсационного фонда, может быть применен в случае необходимости его восполнения, то есть при вступлении в члены СРО размер взноса устанавливается равным для всех кандидатов, а при необходимости довнесения средств в компенсационный фонд в случае снижения его размера ниже минимально допустимого к определению размера дополнительного взноса каждого члена подходят дифференцированно.
Содержание деятельности строительной СРО заключается в разработке и утверждении документов, направленных на регулирование деятельности ее членов. Перечень документов, которые должна и может разрабатывать строительная СРО, определен ст. 555 ГрК РФ. К обязательным документам СРО, то есть таким, без которых НП не получит статус СРО, относятся; требования к выдаче свидетельств о допуске; правила контроля в области саморегулирования; дисциплинарный регламент, устанавливающий систему мер дисциплинарного воздействия, применяемых к членам СРО.
Согласно определению п. 2 ч. 1 ст. 555 ГрК РФ правила контроля СРО не распространяются на требования технических регламентов. Контроль за выполнением организациями строительной сферы требований технических регламентов осуществляет уполномоченный государственный орган. Зато дисциплинарное взыскание за нарушение требований технических регламентов применяет к своему члену именно СРО в соответствии с утвержденной ею системой мер дисциплинарного воздействия на таких нарушителей.
К положительным сторонам ГрК РФ следует отнести конкретизацию и разграничение понятий «стандарты СРО» и «правила саморегулирования». В отличие от Закона о СРО, который содержит только общие требования к данным документам, не проводя между ними никаких различий, Кодекс четко отделил требования к выполнению работ, а также их результатам и системе контроля за выполнением таких работ, вытекающие из законодательства о техническом регулировании, от иных требований к предпринимательской деятельности участников строительного рынка. Тем самым ГрК РФ устранил всякие сомнения в том, что стандарты СРО должны отвечать требованиям стандартизации на территории Российской Федерации, установленным Законом о техрегулировании, в терминологии которого стандарты СРО - это стандарты организации.
Поскольку СРО в строительной сфере призваны выполнять публичную функцию, вполне обоснованно желание законодателя ограничить СРО в возможности разработки и утверждения обязательных требований к ее членам за исключением тех, которые поименованы в законе. Однако, как представляется, принцип этот реализован в ГрК РФ непоследовательно (ч. 3 ст. 555 ГрК РФ). При отсутствии исчерпывающего перечня требований, которые могут содержаться в правилах саморегулирования, применение ч. 3 ст. 555 ГрК РФ представляется весьма затруднительным.
СРО, в отличие от иных организаций, несут имущественную ответственность за действия своих членов. Ответственность эта не безгранична и наступает только в строго определенных законом случаях (ст. 60 ГрК РФ) при одновременном выполнении ряда условий:
· произошло причинение вреда вследствие недостатков работ по инженерным изысканиям, по подготовке проектной документации, по капитальному ремонту, реконструкции, строительству;
· лицо, причинившее вред, имело на момент выполнения таких работ свидетельство о допуске к ним, выданное саморегулируемой организацией;
· причинитель вреда по каким-либо причинам не возместил нанесенный вред самостоятельно.
СРО отвечает за своих членов только средствами компенсационного фонда. Если таких средств недостаточно для возмещения вреда, за причинителем вреда сохраняется обязанность по его возмещению в оставшейся части, если только он не будет покрыт за счет средств федерального или регионального бюджета.
Исключение составляет случай, когда у члена СРО, причинившего вред, имеется договор страхования гражданской ответственности, которая может наступить в случае причинения вреда вследствие недостатков выполняемых им работ. Тогда возмещение вреда осуществляется, в первую очередь, за счет средств, выплачиваемых страховой компанией. И только если таких средств недостаточно, а сам причинитель вреда по каким-либо причинам не возместил вред, наступает субсидиарная ответственность саморегулируемой организации.
Саморегулируемая организация вправе обязать своих членов осуществлять страхование гражданской ответственности, направленное на снижение пределов ответственности СРО за своих членов. Данное требование должно быть установлено правилами СРО, где следует определить не только саму обязанность страхования членами СРО их гражданской ответственности, но и требования к параметрам такого страхования - организации страховщика, пределы страховых сумм и т. п.
Саморегулирование в строительном комплексе с точки зрения устойчивого развития отрасли обусловлено необходимостью достижения организационно-экономического эффекта.
Строительный комплекс играет значительную роль в социально- экономическом развитии любой страны, являясь важным фактором ее стабильности. По уровню его развития судят о способности экономики страны быть устойчивой в меняющейся экономической обстановке. В этой связи весьма актуальными представляются данные Федеральной службы государственной статистики: объем работ, выполненных по виду деятельности «Строительство», в 2010г. составил 3347,9 млрд. руб., или 102,0% к уровню предыдущего года.
Действительно, для всех экономически развитых стран мира, включая и Россию, характерна пропорция, когда 6-14% трудоспособного населения заняты в данной сфере деятельности, при этом они создают 8-19% валового внутреннего продукта. Для взаимодействия с органами власти необходима компетентность, позволяющая соблюдать необходимый уровень отраслевых стандартов и приводящая к созданию репутации, которая позволила бы государственным органам еще больше снизить степень регулирования отрасли и содействовать развитию саморегулируемых инициатив Байбурин А.Х. О разработке стандартов саморегулируемых организаций по оценке системы контроля качества строительства //Инженерно-строительный журнал. - 2010. -№3. - С. 25.
Принципы деятельности саморегулируемых организаций на рынке:
- саморегулирование всегда осуществляется в рамках действующего законодательства и является легитимным;
- саморегулирование может фактически замещать государственное регулирование в определенных сферах;
- нормы саморегулирования могут дополнять и конкретизировать действующие организационно-экономические отношения, закрепленные законодательно;
- нормы саморегулирования могут ужесточать требования к участникам рынка по сравнению с требованиями, установленными в законах.
Репутация организации саморегулирования, прежде всего, представляет собой результат ее положительной деятельности на рынке, а приобрести данный результат помогает ее компетентность.
Формирование и поддержание успешной деятельности строительной организации в современных условиях рыночной экономики напрямую зависит от эффективности управления организацией, которое должно обеспечивать поддержание, развитие потенциала организации, его трансформацию в конкурентные преимущества.
Устойчивость хозяйственной системы в общем смысле представляет собой свойство данной системы сохранять свою целостность и стабильность относительно заданного вектора развития в долгосрочной перспективе в условиях изменчивой внешней среды Михайлов Л.М., Устинов В.Э. Актуальные проблемы развития строительной отрасли в интересах обеспечения экономической безопасности России // Научные труды преподавателей МАЭП: Выпуск № 20. - М.: МАЭП, 2009. - С.49.
Неопределенность внешней среды предприятия обусловливает неустойчивость параметров его функционирования: ресурсов, технологий, производственного процесса, сбыта и общей эффективности функционирования.
Государственная политика в отношении развития строительного комплекса может быть эффективной только при условии, если она совпадает с идеологией и мотивами самих субъектов либо наоборот. Важную роль в системе идеологических институтов играют нормы и правила административной и деловой этики, формирование принципов доверительного отношения и добросовестного соблюдения правил.
Как показывает исследование, особенности саморегулирования в строительной сфере экономики необходимостью достижения организационно-экономического эффекта, который имеет, как основные, социальную, экономическую, экологическую и институциональную составляющие. Организационно-экономический эффект саморегулирования зависит от производственного потенциала строительной сферы экономики, который обусловлен совокупным состоянием средств труда, современностью основных фондов, их износом, технологической оснащенностью, прогрессивностью предметов труда, состоянием трудовых ресурсов, их возможностью обеспечивать нужную производительность и т. д.
Саморегулируемая организация - это продукт интеграции субъектов бизнеса. Саморегулирование есть управленческий процесс, основанный на некоем механизме. В экономической теории понятие «механизм» используется в сочетании со словами «экономический», «хозяйственный», «организационный» и др. При этом эти понятия ассоциируются с управлением. Следовательно, при использовании понятия «механизм» предполагается создание такой системы (экономической, хозяйственной, организационной), которая обеспечивает постоянное управляющее воздействие, направленное на обеспечение устойчивого развития результатов деятельности строительного комплекса Устинов В.Э. Концептуальные и стратегические направления повышения экономической безопасности России в аспекте развития строительной отрасли// ЭПОС. № 3 (33). - 2009. - С.38.
Экономический эффект от реализации управленческих изменений саморегулируемой организации как совокупности субъектов может иметь как прямой, так и косвенный характер. Концептуальной основой моделирования системы саморегулирования в строительной сфере экономики является то, что в процессе развития функциональной экономической системы системообразующим фактором является достижение цели - конкретного конечного состояния или желаемого результата.
Глава 3. Проблемы правоприменительной практики по договору строительного подряда
3.1 Проблема определения качества строительных работ
В условиях снижения уровня организационной и правовой культуры, многочисленных фактов массового нарушения предпринимательских и потребительских прав обоснованным является вывод о том, что «чрезвычайно низкая активность пострадавших по привлечению нарушителей договорной дисциплины к ответственности связана с тем, что сегодня гражданско-правовая ответственность не может восполнить реальные потери от нарушений, не слишком обременяет нарушителей и требует длительной, громоздкой и затратной процедуры реализации» (И.В. Цветков). Это полностью относится и к состоянию договорной дисциплины в строительном комплексе. Для решения задачи формирования рыночных отношений требуются санкции, которые бы действовали на всех уровнях строительно-монтажного производства и воздействовали на коммерческие интересы. Недостатки и упущения в возведении и реконструкции объектов недвижимости должны быть невыгодными экономически.
Представляется, что идея связать предпринимательскую деятельность подрядчиков с результатами эксплуатации объектов недвижимости нуждается в развитии и дополнении. В таких условиях предварительная фиксация возможных взысканий (при соблюдении субъективных прав и законных интересов сторон) могла бы послужить укреплению договорной дисциплины в сфере строительства в Российской Федерации Бербеков А. X. Основание и условия ответственности сторон по договору строительного подряда //Юрист. 2006. № 7. С.46.
Назрела необходимость унификации законодательства об ответственности по договору строительного подряда не только подрядчика, но и заказчика. Если подрядчик может нарушить сроки выполнения строительно-монтажных работ, то заказчик - несвоевременно оплатить принятые строительно-монтажные работы. Анализируемые правонарушения сторон договора строительного подряда примерно равнозначны, именно поэтому в законодательстве и иных правовых актах необходимо уравнять соответствующую ответственность подрядчиков и заказчиков.
Об ответственности в гражданско-правовом смысле можно говорить при возложении на лицо, допустившее неисполнение или ненадлежащее исполнение каких-либо обязательств, неблагоприятных последствий. Таким последствием при обнаружении недостатков (дефектов) в выполненных строительно-монтажных работах должна явиться специально установленная законом неустойка.
Учитывая содержание сложившегося гражданско-правового регулирования института гражданско-правовой ответственности в системе предпринимательской деятельности, возникает вопрос о сущности и назначении гарантийных сроков. В связи с установлением материально-правовых и процессуально-правовых презумпций в пользу приобретателей товаров, заказчиков работ и услуг, гарантийный срок представляет собой срок действия соответствующих презумпций. Наибольшую остроту вопросы гражданско-правовой ответственности заказчика имеют тогда, когда заказчик допускает неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей по ресурсному обеспечению строительства: проектно-сметному, материально-техническому или по передаче подготовленной строительной площадки. В этих случаях возможно установление штрафных санкций, применяемых в целях воздействия на материальные интересы заказчика.
Рассмотрение вопроса о противоправном поведении подрядчика, основано, прежде всего, на исследовании правовых проблем, связанных с качеством результата работы. Как показывает анализ понятия «качество результата работы», в законодательстве (ст. 721 ГК РФ) и доктрине даются лишь общие его признаки, что приводит к некоторым трудностям при разрешении судами споров по договорам строительного подряда.
Качество результата работы подрядчика - это свойства результата выполненной подрядчиком работы, определяющие его способность в течение установленного законом или договором срока, соответствовать требованиям закона, иных правовых актов, обязательным для сторон строительным нормам и правилам, условиям договора, а при отсутствии таких условий - обычаям делового оборота или иным обычно предъявляемым требованиям, а также удовлетворять интересам заказчика, не наносить ущерба окружающей среде, и не нарушать прав и законных интересов других лиц Бербеков А. X. Основание и условия ответственности сторон по договору строительного подряда //Юрист. 2006. № 7. С.47-48.
Понятие качество результата работы тесно связано с понятиями «отступление от требований, определяющих свойства результата работы» и «недостаток результата работы». Причем, отступление от требований, определяющих свойства результата работы и недостаток результата работы, соотносятся между собой следующим образом: всякий недостаток является отступлением, от требований, определяющих свойство результата работы, но не всякое отступление от названных требований является недостатком.
Отступления от требований, определяющих свойства результата работы, могут быть различными:
1) от требований, установленных: в законе, иных правовых актах; в обязательных для сторон строительных нормах и правилах; в договоре; в обычаях делового оборота или иных обычно предъявляемых требований (ст. 751 ГК РФ);
Подобные документы
Нормативная база регулирования договора строительного подряда. Понятие, сущность договора строительного подряда. Предпосылки и порядок заключения договора строительного подряда. Стороны договора. Форма договора Срок договора. Права и обязанности сторон.
курсовая работа [58,3 K], добавлен 21.08.2008Понятие и признаки подряда. Законодательство о договоре строительного подряда. Элементы договора строительного подряда. Порядок заключения договора. Особенности содержания договора. Права и обязанности сторон. Сдача-приемка строительного объекта.
реферат [33,5 K], добавлен 25.05.2002Понятие и особенности договора строительного подряда. Его правовое регулирование. Сущность формы договора подряда. Порядок заключения договора строительного подряда (на примере ЗАО УНР-1 АП "ЭСПА"). Совершенствование законодательства о договорах подряда.
дипломная работа [129,0 K], добавлен 21.06.2010Характеристика договора подряда: правовая природа договора, его содержание. Обязанности сторон по договору подряда и ответственность за их неисполнение. Расторжение договора подряда. Понятие, особенности, порядок заключения договора строительного подряда.
дипломная работа [101,1 K], добавлен 05.07.2010Понятие и элементы договора подряда, ответственность его сторон и порядок прекращения. Отличия договора подряда от других гражданских договоров. Содержание договоров строительного и бытового подряда. Особенности заключения подряда с физическим лицом.
курсовая работа [66,4 K], добавлен 23.10.2014Понятие и гражданско-правовая природа договора строительного подряда. Права и обязанности заказчика и подрядчика. Заключение, изменение, расторжение договора строительного подряда. Вопросы судебно-арбитражной практики по ответственности сторон договора.
дипломная работа [88,0 K], добавлен 22.01.2011Рассмотрение нормативной базы регулирования договора строительного подряда. Раскрытие понятия и сущности данного договора, существенных условий. Права и обязанности сторон, ответственность за нарушение договора строительного подряда и его расторжение.
курсовая работа [41,4 K], добавлен 02.12.2015Понятие, признаки и виды договора строительного подряда. Стороны и содержание договора, порядок его заключения, права, обязанности и ответственность сторон. Обеспечение исполнения договора строительного подряда, порядок его изменения и расторжения.
курсовая работа [888,8 K], добавлен 03.05.2010Понятие и правовая природа договора строительного подряда, его специфика и значение элементов. Особенности структуры и порядка заключения договора строительного подряда. Анализ степени ответственности сторон при заключении данного вида договора.
курсовая работа [45,3 K], добавлен 29.01.2014Договор строительного подряда в системе гражданско-правовых договоров, их понятие, признаки, элементы, классификация и правовое регулирование. Юридическая природа договора строительного подряда. Содержание и исполнение договора строительного подряда.
дипломная работа [124,0 K], добавлен 22.10.2008
