Вместе с тем, страны-члены будут иметь возможность применять определенные ограничения относительно реализации таких прав.
В частности, если контракт рабочего-выходца из третьей страны не превышает шести месяцев, право на пользование социальной защитой может быть ограничено.

Документ также предусматривает возможность для иностранцев проходить тренинги и получать образование, если они работают в ЕС или зарегистрированы, как безработные.

Согласно одобренной Директивой ЕС, страны-члены сохранят свое право решать предоставлять или нет вид на жительство иностранным рабочим, одновременно, они должны будут принимать это решение в течение не более четырех месяцев. Новая Директива будет касаться выходцев из третьих стран, которые хотят жить и работать в странах-членах ЕС, и не будет распространяться на сезонных рабочих, беженцев, людей, имеющих долговременный вид на жительство. Директива создаст систему «одного окна» для мигрантов, и, следовательно, ускорит срок выполнения административных процедур как для иностранцев, так и для их работодателей.

Совет ЕС уже одобрил эту Директиву. Таким образом, после обнародования ее в Официальном журнале ЕС она вступит в силу. Страны-члены будут иметь два года на смену национального законодательства, согласно этой Директиве.

Важнейшим документом трудового мигранта является вид на жительство. В странах ЕС существуют различные виды этого документа. Например, Дания, Ирландия, Люксембург и Великобритания выдают только один его тип. Все другие страны - два и более типов, включая временный и постоянный вид на жительство. Получение постоянного вида на жительство все страны Евросоюза связывают с определенным сроком легального проживания иностранцев. Например, в Финляндии он составляет 2 года, в Греции - 5 лет. Существенно различаются процедуры выдачи вида на жительство, разрешения на трудоустройство, а также категории иностранцев, которым не требуется разрешение на трудоустройство.

Что касается иммиграционных отношений ЕС и РФ, они регулируются "Соглашением о партнерстве и сотрудничестве, учреждающем партнерство между Российской Федерацией, с одной стороны, и Европейскими сообществами и их государствами-членами, с другой стороны" "Соглашением о партнерстве и сотрудничестве, учреждающем партнерство между Российской Федерацией, с одной стороны, и Европейскими сообществами и их государствами-членами, с другой стороны" от 24 июня 1994 года // Дипломатический вестник. 1994. № 15/16. С. 29-59.. Положения, касающиеся трудовой деятельности содержатся в Разделе 4 "Положения о предпринимательской деятельности и инвестициях". Этому посвящены ст. 23-27 Главы 1 "Условия, касающиеся трудовой деятельности".

Самое важное положение в этой главе содержится в ст. 23, где говорится, что при соблюдении законов, условий и процедур, действующих в каждом государстве-члене, Сообщество и его государства-члены обеспечивают, чтобы режим, предоставляемый российским гражданам, принятым на работу на законных основаниях на территории какого-либо государства-члена, не содержал никакой дискриминации по признаку гражданства в том, что касается условий труда, вознаграждения или увольнения, по сравнению с его собственными гражданами. Россия, при соблюдении условий и правил, действующих в России, предоставляет такой же режим гражданам любого государства-члена, принятым на работу на законных основаниях на ее территории. Эта статья является крайне важной именно для наших граждан (ввиду того, что число граждан России, уезжающих на работу в страны ЕС, значительно больше, чем число европейских граждан, приезжающих на работу в Россию) и именно опираясь на эту статью Соглашения полузащитник испанского футбольного клуба "Сельта" и сборной России Валерий Карпин подал в суд иски против Федерации футбола Испании, ассоциации футбольных профессионалов и своего клуба “Сельта” с требованием уравнять его в правах с гражданами стран-членов ЕС. Это дело ("дело Карпина") уже сейчас называют продолжением знаменитого "дела Босмана", после которого спортсмены всех стран ЕС, играющие не на родине, но в пределах Европейского Союза, добились равных прав с "коренными" спортсменами. Теперь любой россиянин, желающий работать в Испании, может рассчитывать на равные права с трудящимися из любой страны ЕС. Статьи 24 и 25 этой же главы содержат положения по социальному обеспечению. А.Рогоза, «Правовое регулирование сотрудничества России и Европейского Союза в области трудовой деятельности» // МДФ МГЮА

Итак, особенности трудовой правосубъектности иностранных граждан на территории ЕС:

- Основания возникновения прав на въезд, проживание и работу у лиц, не являющихся гражданами Европейского Союза. (Два основания: во-первых, эти права могут быть основаны на правоотношениях вышеуказанных лиц с гражданами либо с юридическими лицами Союза, во-вторых - на факте гражданства страны, с которой Союз заключил международные соглашения).

- предоставление привилегий родственникам граждан третьих стран, проживающим в ЕС на основе права на воссоединение семей (в основном находит закрепление в многочисленных регламентах и директивах ЕС). Они устанавливают предоставление различных прав супругам и родственникам, независимо от их национальности.

- привилегированное положение иностранцев, имеющих статус высококвалифицированных работников.

Одной из целей реформы законодательства, регулирующего права иностранных рабочих в ЕС, является стимулирование притока квалифицированных кадров. В 2002 г. в Германии уже действовала программа грин-кард для специалистов в области компьютерных и биотехнологий. По имеющимся оценкам, в 2004 г. Германия нуждалась в 25 тысячах квалифицированных рабочих⁴² Communication from the Commission to the Council and the European Parliament, the European Economic and Social Committee and the Committee of the Regions. Study on the links between legal and illegal migration. Brussels, 4.6.2004 COM(2004) 412 final. P. 5.

⁴³ Germany-Immigrant Workers needed // Europe Immigration News. 21 October. 2004.. С января 2002 г. программа привлечения квалифицированной рабочей силы начала реализовываться и в Великобритании. Эта пилотная схема трудовой миграции была основана на системе баллов, принятой в таких странах, как Канада и Австралия, и редко применяемой в европейских странах.

В октябре 2007 года Европейская Комиссия предложила Совету ЕС законопроект об установлении условий въезда и пребывания граждан третьих стран в целях высококвалифицированной работы. В ноябре 2008 года Европейский Парламент высказал свое мнение о нём. И, наконец, на заседании Совета ЕС 25 мая 2009 года решение о принятии Директивы «Об установлении условий въезда и пребывания граждан третьих стран в целях высококвалифицированной работы» было одобрено без обсуждения. Великобритания, Ирландия и Дания не участвовали в принятии Директивы, и её действие не распространяется на эти страны. 18 июня 2009 года Директива была опубликована в «Официальном журнале ЕС». Council Directive 2009/50/ЕС of 25 May 2009 on the conditions of entry and residence of third-country nationals for the purposes of highly qualified employment // OJ L 155, 18.6.2009. P. 17-29.

19 июня 2011 г. Директива 2009/50/ЕС, уже более известная как «голубая карта» Евросоюза (the EU Blue Card) вступила в силу; она призвана регулировать трудоустройство высококвалифицированных специалистов из третьих стран на территории Европейского союза.

Согласно положениям Директивы, обладатели «голубой карты» будут пользоваться равными правами наряду с гражданами государства - члена Евросоюза в следующих областях: условия труда, в частности заработная плата и увольнение; свобода объединений; образование, тренинги и признание квалификаций; ряд условий в национальном законодательстве принимающего государства в отношении социальной безопасности, а также пособий; доступ к товарам и услугам, включая поддержку в получении жилья, информации и консультаций; свободный доступ ко всей территории принимающего государства, за исключением ограничений, установленных национальным законодательством.

Директива 2009/50 создает дополнительный канал въезда на территорию Евросоюза через новый общий процесс. Кроме того, Директива предоставляет право государствам - членам Евросоюза определять число рабочих мигрантов, которое может быть принято на трудовой рынок посредством «голубой карты».⁴⁵ Бегитова Н. А. Голубая карта ЕС // «Свободный стиль», 2011, № 4

По сравнению с другими законными иммигрантами в ЕС для обладателей Европейской голубой карты предусмотрен упрощенный порядок реализации некоторых прав, регулируемых иными источниками законодательства ЕС. Сюда относятся:

- право осуществлять «семейное воссоединение», т.е. обеспечивать переезд и совместное проживание в государствах-членах ЕС членов своей семьи (Директива 2003/86/ЕС Совета от 22 сентября 2003 г. о праве на семейное воссоединение Директива 2003/86/ЕС Совета от 22 сентября 2003 г. о праве на семейное воссоединение // OJ 2003 L 251/12 и статья 15 настоящей Директивы «Члены семьи»);

- право по истечении пяти лет законного проживания получить статус «долгосрочного резидента - ЕС», дающий гражданам третьих стран еще более широкие возможности работы и проживания (Директива 2003/109/ЕС Совета от 25 ноября 2003 г. о статусе граждан третьих стран, проживающих на долгосрочной основе Директива Совета 2003/109/ЕС от 25 ноября 2003 г. «О статусе граждан третьих стран, проживающих на долгосрочной основе» // OJ, 2003, L 016, и статья 16 настоящей Директивы «Статус долгосрочного резидента - ЕС для обладателей Европейской голубой карты»).

Таким образом, принадлежность к той или иной категории иностранцев имеет важное практическое значение, поскольку объем прав и обязанностей, которым он будет обладать при трудоустройстве, напрямую зависит от этого.

2. Порядок осуществления иностранцами трудовой деятельности

2.1 Оформление трудовых отношений с иностранцами

трудовой иностранный работник миграция

2.1.1 Особенности приема и увольнения иностранных граждан в РФ

Сегодня многие работодатели прибегают к услугам иностранной рабочей силы. По данным ФМС России, в 2010 году в нашу страну въехало 5 млн. трудовых мигрантов, в основном с Украины (1,5 млн), из Узбекистана (1,2 млн.), Таджикистана (800 тыс.) и Киргизии (382 тыс.). На Москву и Московскую область приходится 35% миграционного потока. Квота на иностранных работников в России в 2010 году была установлена на уровне 1,94 млн. человек, в 2011-м -- 1,74 млн. На 2012 год квота равна 1,745 млн. человек, почти четверть ее составляют неквалифицированные рабочие. Сейчас, по данным ФМС, в России находится 9,2 млн иностранцев, из них около 4 млн. человек встали на миграционный учет, но работают нелегально. А.Воронов., Д.Николаева // Газета "Коммерсантъ", 27.01.2012, № 14

Приведенные данные говорят о том, что на протяжении уже нескольких лет вопрос миграции в России является крайне актуальным.

Наша страна занимает одно из первых мест в мире по количеству прибывающих мигрантов. От того, как будут развиваться миграционные процессы, зависит не только политическая стабильность и территориальная целостность страны, но также социальное и экономическое развитие, уровень жизни населения, реализация национальных и геополитических интересов, участие в мировом разделении труда и в конечном итоге рациональная интеграция России в мировую экономику. При прослеживающихся в настоящее время тенденциях старения трудовых ресурсов и снижения демографического роста в целом, потребность в миграционном труде стала постоянной структурной составляющей экономики. Трудовая миграция, включая ее законодательное регулирование, относится к числу комплексных общенациональных проблем, требующих учета всей суммы факторов, влияющих на миграционную ситуацию. Архипова К.Ю. Совершенствование миграционного законодательства Российской Федерации в аспекте противодействия незаконной трудовой миграции // Юридический мир. 2010. N 9. С. 13 - 16.

Потребность в привлечении к работе иностранцев определяют региональные органы власти на основании предложений работодателей. При этом в регионах заявки работодателей рассматриваются межведомственными комиссиями, в состав которых входят представители региональных органов власти (в сфере экономики, занятости населения, образования и др.), территориальными органами федеральных органов власти (миграционной службы, инспекции труда) и трехсторонними комиссиями по регулированию социально-трудовых отношений. Правительство РФ ежегодно определяет потребность в привлечении иностранных работников, в том числе по приоритетным профессионально-квалификационным группам, с учетом политической, экономической, социальной и демографической ситуации, а также в целях оценки эффективности использования иностранной рабочей силы. Зайцева О.Б. Гражданство как основание для субъектной дифференциации правового регулирования трудовых отношений // Трудовое право в России и за рубежом. 2010. № 1. С. 13 - 16.

В п.п.1 главы 1 данной работы были рассмотрены различные категории иностранцев. От того, к какой из указанных категорий относится иностранный гражданин, зависит необходимость получения им специальных разрешительных документов при устройстве на работу. Ниже рассмотрим, каким иностранным гражданам для осуществления трудовой деятельности нужно получать разрешение на работу, и каким оно не требуется вовсе.

По общему правилу, иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность только при наличии разрешения на работу (п. 4 ст. 13).

Статьей 2 Закона № 115-ФЗ предусмотрено, что разрешение на работу - это документ, подтверждающий право иностранного работника на временное осуществление на территории РФ трудовой деятельности или право иностранного гражданина, зарегистрированного в РФ в качестве индивидуального предпринимателя, на осуществление предпринимательской деятельности. ⁵¹ П. 1 ст. 2 Закона №115-ФЗ

⁵² Приказ ФМС РФ № 1, Минздравсоцразвития РФ № 4, Минтранса РФ № 1, Госкомрыболовства РФ № 2 от 11.01.2008 "Об утверждении Административного регламента предоставления Федеральной миграционной службой, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, осуществляющими переданные полномочия Российской Федерации в области содействия занятости населения, Федеральным агентством морского и речного транспорта и Федеральным агентством по рыболовству государственной услуги по выдаче заключений о привлечении и об использовании иностранных работников, разрешений на привлечение и использование иностранных работников, а также разрешений на работу иностранным гражданам и лицам без гражданства" // СПС КонсультантПлюс, 2011

Порядок выдачи разрешения на работу и перечень документов, представляемых одновременно с заявлением о выдаче разрешения на работу, установлены в Приказе ФМС РФ № 1, Минздравсоцразвития РФ № 4, Минтранса РФ № 1, Госкомрыболовства РФ № 2 от 11.01.2008.⁵³ Федеральный закон Российской Федерации от 11 июля 2011 года № 186-ФЗ "О ратификации Соглашения о правовом статусе трудящихся-мигрантов и членов их семей" // "Российская газета" 15 июля 2011 г.

Выдача разрешений на работу осуществляется с учетом установленной квоты. Квота распределяется по субъектам РФ и укрупненным профессионально-квалификационным группам.

Квота на выдачу разрешений на работу не учитывается:

· при продлении ранее выданного разрешения на 90 дней (прибывшему в порядке, не требующем получения визы);

· при выдаче разрешений на работу следующим категориям, как квалифицированные специалисты, трудоустраивающиеся по имеющейся у них профессии (специальности), включенной в утвержденный Перечень профессий (специальностей, должностей) и высококвалифицированные специалисты, осуществляющие трудовую деятельность в соответствии с положениями статьи 13.2 Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан в РФ».

Разрешение на работу действует в пределах субъекта РФ, в котором оно выдано. Однако существует 2 исключения Приказ Минздравсоцразвития РФ от 28.07.2010 N 564н «Об установлении случаев осуществления трудовой деятельности иностранным гражданином или лицом без гражданства, временно пребывающими (проживающими) в Российской Федерации, вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого им выдано разрешение на работу (разрешено временное проживание)» //"Российская газета", N 210, 17.09.2010:

· профессии и должности, работа по которым имеет разъездной характер (командировки) и связанные с работой в пути (по утвержденному перечню);

· высококвалифицированные специалисты, привлекаемые работодателями в особом порядке (ст. 13.2).

Если работа иностранца требует специальной подготовки, при приеме на работу он должен предъявить документ об образовании (квалификации, специальных знаниях). Такой документ подлежит легализации и должен пройти процедуру признания и установления в РФ эквивалентности документов иностранных государств об образовании в целях подтверждения уровня квалификации работника требованиям российского законодательства для занятия соответствующей должности.

Не смотря на четкую регламентацию процедуры трудоустройства иностранцев в законодательстве РФ, не стоит забывать и о приоритете норм, установленных международными договорами. Одним из примеров можно привести Договор между РФ и Республикой Беларусь от 08.12.1999 "О создании Союзного государства". Согласно этому Договору граждане государств-участников являются одновременно и гражданами Союзного государства. Договор между РФ и Республикой Беларусь от 08.12.1999 "О создании Союзного государства". Ратифицирован Федеральным законом от 02.01.2000 № 25-ФЗ // "Собрание законодательства РФ", 14.02.2000, N 7, ст. 786

Граждане Союзного государства пользуются равными правами, и несут равные обязанности на территории другого государства-участника, если иное не предусмотрено законодательными актами государств-участников, договорами между ними (п.5 ст.14 Договора "О создании Союзного государства"). Кроме того, в соответствии со ст.7 Договора гражданам России и Белоруссии предоставляются равные права на трудоустройство, оплату труда и предоставление других социально-правовых гарантий на территориях России и Белоруссии. Отличным является лишь перечень документов, которые иностранные граждане должны предъявить российскому работодателю при заключении трудового договора.

К особенностям трудоустройства данной категории иностранцев можно отнести следующие:

- не требуется разрешение на работу;

- не требуется миграционная карта;

- не нужно уведомлять Федеральную миграционную службу о въезде или выезде из РФ;

- работодателю, трудоустроившему данную категорию иностранцев не нужно получать разрешение на привлечение и использование иностранных работников, также не требуется уведомлять налоговый орган и орган власти субъекта РФ по вопросам занятости населения о приеме на работу таких иностранцев, а отделение ФМС России - о заключении или прекращении трудовых договоров.

Таким образом, условия привлечения и использования иностранных работников, не распространяются на граждан Республики Беларусь, которые имеют право на ведение трудовой деятельности в России наравне с гражданами РФ.

Кроме того, существуют еще категории иностранцев, которым не требуется разрешение на работу. К ним относятся:

· работающие по найму у российских граждан-физических лиц для личных и домашних нужд -- они работают на основании патента;

· имеющие вид на жительство, то есть имеющие статус постоянно проживающих. Однако, при этом, в силу пп. 1 п. 1 ст. 9 Закона № 4528-1 после получения разрешения на постоянное проживание на территории Российской Федерации (вида на жительство) либо при приобретении гражданства Российской Федерации если лицо обладало статусом беженца, то с этого момента его утрачивает;

· участники Государственной программы по оказанию содействия добровольному переселению в Российскую Федерацию соотечественников, проживающих за рубежом, и членов их семей;

· дипломаты, сотрудники международных организаций, а также их частные домашние работники;

· журналисты, аккредитованные в Российской Федерации;

· работники иностранных производителей или поставщиков оборудования, выполняющие монтажные работы, сервисное и гарантийное обслуживание;

· обучающиеся в российских образовательных учреждениях профессионального образования для работы в течение каникул или в свободное от учебы время в самих образовательных учреждениях;

· приглашенные преподаватели (кроме религиозного образования);

· работники аккредитованных в Российской Федерации представительств иностранных юридических лиц (в пределах той численности, что указана при аккредитации).

Процедура приема на работу, предусмотренная для российских граждан, распространяется и на временно проживающих на территории России иностранных граждан. Но, как и в случае с гражданами Республики Беларусь, для осуществления трудовой деятельности иностранному гражданину придется представить российскому работодателю дополнительные документы.

Указанным гражданам требуется разрешение на работу, выданное в том же субъекте РФ, где оформлено разрешение на временное проживание. Хотя, в настоящее время процедура получения разрешения на работу установлена только для временно пребывающих в России иностранных граждан, на практике эта процедура применяется и к гражданам, временно проживающим на территории РФ. Никерова Ю.А. Принимаем на работу иностранца // Зарплата. 2010. N 12. С. 97 - 112.

Трудоустройство иностранных граждан, имеющих статус временно пребывающих, зависит от того, в каком порядке они прибыли в Российскую Федерацию - визовом или безвизовом.

Прием на работу иностранного работника, прибывающего по визе, предваряет многоступенчатая процедура, связанная с оформлением дополнительных документов, которая ложится на работодателя. Так, последнему нужно:

- по месту регистрации организации подать в центр занятости населения заявление-анкету о предоставлении работодателю государственной услуги содействия в подборе необходимых работников и сведения о потребности в работниках, наличии свободных рабочих мест. Только в том случае, если центр занятости не сможет подобрать для работодателя специалистов-россиян, работодатель вправе продолжать оформлять документы на привлечение иностранной рабочей силы;

- получить разрешение на привлечение и использование иностранных работников. Для этого работодателю также понадобится собрать и оформить ряд документов. Кроме того, нужно будет также уплатить госпошлину в размере 3000 руб. за каждого привлекаемого иностранного работника пп. 12 п. 1 ст. 333.28 НК РФ.

- оформить персональные приглашения на въезд (если иностранный гражданин находится за границей). За каждое такое приглашение нужно будет уплатить госпошлину в размере 200 руб. (пп. 7 п. 1 ст. 333.28 НК РФ);

- иметь квоту на привлечение иностранных работников. Для этого работодатель должен ежегодно до 1 мая подавать в соответствующий орган в субъекте Российской Федерации заявки о необходимости привлечения иностранных граждан в качестве рабочей силы. За получение каждого разрешения взимается госпошлина в размере 1000 руб. пп. 13 п. 1 ст. 333.28 НК РФ;

- получить персональные разрешения на работу для иностранных граждан - потенциальных работников;

- представить в отделение Федеральной миграционной службы гарантийное письмо на каждого иностранного работника на бланке организации, заверенное подписью руководителя и печатью организации.

Но это еще не все. После заключения трудового договора с иностранным работником, прибывшим по визе, работодатель обязан:

- зарегистрировать его по месту пребывания;

- уведомить налоговую инспекцию о привлечении иностранной рабочей силы в течение 10 рабочих дней со дня подачи ходатайства о выдаче иностранцу приглашения на работу, либо его прибытия к месту работы или к месту пребывания, либо получения разрешения на работу, либо заключения нового трудового договора (пп. 8 п. 8 ст. 18 Закона № 115-ФЗ);

- уведомить Государственную инспекцию труда и службу занятости населения о заключенных с иностранными работниками трудовых договорах. Сделать это необходимо в течение месяца.

Статьей 13.1 Закона № 115-ФЗ установлен порядок привлечения иностранных работников, прибывших в РФ из других стран в порядке, не требующем получения визы. В силу п. 2 ст. 13.1 Закона № 115-ФЗ иностранный гражданин, прибывший в РФ в порядке, не требующем получения визы, подает заявление о выдаче ему разрешения на работу лично либо через организацию, в установленном порядке осуществляющую трудоустройство иностранных граждан в РФ, либо через лицо, выступающее в соответствии с гражданским законодательством РФ в качестве представителя данного иностранного гражданина. При этом разрешение на работу в данном случае представляет собой документ, подтверждающий право иностранного работника на временное осуществление на территории РФ трудовой деятельности (ст. 2 Закона № 115-ФЗ).

В безвизовом порядке на территорию России вправе въезжать граждане Азербайджана, Армении, Республики Беларусь, Казахстана, Кыргызской Республики, Республики Молдовы, Таджикистана, Узбекистана, Украины (то есть граждане стран СНГ, кроме Грузии и Туркмении). Такой порядок въезда иностранных граждан установлен Соглашениями о взаимных безвизовых поездках граждан между правительствами Российской Федерации и:

- Украины (Соглашение от 16.01.1997);

- Республик Беларусь, Казахстана, Кыргызстана и Таджикистана (Соглашение от 30.11.2000);

- Республики Молдовы (Соглашение от 30.11.2000);

- Республики Узбекистан (Соглашение от 30.11.2000);

- Республики Армения (Соглашение от 25.09.2000);

- Азербайджанской Республики (Соглашение от 03.07.1997).

Безвизовый въезд на территорию России гражданам указанных государств разрешен еще одним документом - Письмом Министерства иностранных дел РФ от 27.09.2006 N 32253/19 "О перечне стран и режимах въезда их граждан на территорию Российской Федерации". Письмо МИД РФ от 27.09.2006 N 32253/19 «О перечне стран и режимах въезда их граждан на территорию Российской Федерации» // СПС КонсультантПлюс, 2011 В этом же Письме приводится перечень других иностранных государств, граждане которых вправе въезжать на территорию России без визы.

Также можно добавить, что въезжать на территорию России в безвизовом порядке могут граждане из Латвии и Эстонии. Указ Президента РФ от 17.06.2008 N 977 "О порядке въезда в Российскую Федерацию и выезда из Российской Федерации лиц без гражданства, состоявших в гражданстве СССР и проживающих в Латвийской Республике или Эстонской Республике"

Для иностранных граждан, прибывающих в безвизовом порядке, действует упрощенный порядок. Срок временного пребывания для них составляет 90 дней, но может быть продлен до года со дня въезда в РФ при предъявлении в миграционную службу трудового договора или договора гражданско-правового характера. То есть иностранный гражданин может получить разрешение на работу на срок до 90 дней, а потом продлить его после трудоустройства.

По общему правилу, работодатель или заказчик работ (услуг), пригласившие иностранного гражданина в РФ в целях осуществления трудовой деятельности либо заключившие с иностранным работником в России новый трудовой договор или гражданско-правовой договор на выполнение работ (оказание услуг), обязаны: Щур Д.Л., Щур-Труханович Л.В. Иностранные работники: поиск, приглашение, легализация, прием и увольнение // СПС КонсультантПлюс. 2011.

- иметь разрешение на привлечение и использование иностранных работников;

- обеспечить получение иностранным гражданином разрешения на работу;

- представить документы, необходимые для регистрации иностранного гражданина по месту пребывания в РФ;

- уведомить налоговый орган по месту своего учета о привлечении и об использовании иностранных работников в течение десяти дней со дня подачи ходатайства о выдаче иностранному гражданину приглашения в целях осуществления трудовой деятельности, либо прибытия иностранного гражданина к месту работы или к месту пребывания, либо получения иностранным гражданином разрешения на работу, либо заключения с иностранным работником в РФ нового трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг), либо приостановления действия или аннулирования разрешения на привлечение и использование иностранных работников, либо приостановления действия или аннулирования разрешения на работу иностранному гражданину, зарегистрированному в качестве индивидуального предпринимателя, либо аннулирования разрешения на работу иностранному работнику;

- содействовать выезду иностранного работника из РФ по истечении срока заключенного с ним трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг);

- оплачивать расходы, связанные с административным выдворением за пределы РФ или депортацией иностранного гражданина, принятого на работу с нарушением установленного настоящим Федеральным законом порядка привлечения и использования иностранных работников;

- направлять в федеральный орган исполнительной власти, ведающий вопросами внутренних дел, или его территориальный орган информацию о нарушении иностранным работником условий трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг), а также о досрочном расторжении таких договоров;

- направлять в федеральный орган исполнительной власти, ведающий вопросами внутренних дел, или его территориальный орган и территориальный орган федерального органа исполнительной власти, ведающего вопросами безопасности, информацию о самовольном оставлении иностранным работником места работы или места пребывания.

После заключения трудового договора с иностранным работником, прибывшим по визе, работодатель обязан:

- зарегистрировать его по месту пребывания;

- уведомить налоговую инспекцию о привлечении иностранной рабочей силы в течение 10 рабочих дней со дня подачи ходатайства о выдаче иностранцу приглашения на работу, либо его прибытия к месту работы или к месту пребывания, либо получения разрешения на работу, либо заключения нового трудового договора (пп. 8 п. 8 ст. 18 Закона № 115-ФЗ);

- уведомить Государственную инспекцию труда и службу занятости населения о заключенных с иностранными работниками трудовых договорах. Сделать это необходимо в течение месяца (п. 13 Правил выдачи разрешительных документов).

Трудовой договор с иностранным гражданином имеет некоторые особенности. Например, срок трудового договора целесообразно ограничить сроками действия разрешения на работу, миграционной карты, визы, разрешения на временное проживание. При этом непосредственно в трудовом договоре должен быть указан срок его действия и причина заключения срочного договора (ст. 58 ТК РФ).

Однако ограничение срока действия разрешения на работу не влечет обязанность работодателя заключать срочный трудовой договор. Если у иностранного работника закончится срок действия миграционной карты или визы, работодатель может предоставить ему отпуск для выезда-въезда и решения визовых вопросов. Длительный трудовой договор или договор, заключенный на неопределенный срок, может способствовать получению иностранцем разрешения на временное проживание или вида на жительство, дает право на продление рабочей визы без выезда из Российской Федерации и т.п.

Договор может быть составлен только на русском языке, который в соответствии с частью первой статьи 68 Конституции РФ является государственным языком Российской Федерации на всей ее территории.

Обязанность работодателя по составлению трудового договора с иностранным гражданином, не владеющим русским языком, на иностранном языке (языке, которым владеет работник) российским законодательством не предусмотрена. П. 6 ч. 1 ст. 3 Федерального закона от 01.06.2005 № 53-ФЗ "О государственном языке Российской Федерации" Федеральный закон от 01.06.2005 № 53-ФЗ "О государственном языке Российской Федерации" // "Собрание законодательства РФ", 06.06.2005, N 23, ст. 2199 установлено, что государственный язык Российской Федерации подлежит обязательному использованию во взаимоотношениях федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов Российской Федерации, иных государственных органов, органов местного самоуправления, организаций всех форм собственности и граждан Российской Федерации, иностранных граждан, лиц без гражданства. Данное положение, на наш взгляд, не исключает возможности составления трудового договора на двух языках - русском и языке страны гражданства (происхождения, проживания) иностранного гражданина. Щур Д.Л., Щур-Труханович Л.В. Иностранные работники: поиск, приглашение, легализация, прием и увольнение // СПС КонсультантПлюс. 2011.

Не лишним будет обратить внимание на такое условие трудового договора как место работы. От этого в первую очередь будет зависеть, в каком регионе нужно будет получать разрешения для приема на работу иностранного сотрудника. Если же место работы будет находиться за рубежом, разрешения не потребуются - ведь оформляются они только для работы в Российской Федерации. При этом сотрудник, являющийся, например, представителем организации за границей, сможет приезжать в Россию в командировки без оформления разрешений на работу и привлечение иностранной рабочей силы. Этого закон не запрещает.

Основания для расторжения трудового договора с иностранцем.

Трудовой договор с работником-иностранцем может быть расторгнут по любому из оснований, предусмотренных ТК РФ. Из особенностей расторжения трудового договора с иностранными гражданами обратим внимание на следующие моменты.

Спорным для применения в отношении работников - иностранцев является такое основание, как перевод работника по его просьбе или с его согласия на работу к другому работодателю или переход на выборную работу/должность. п. 5 ч. 1 ст. 77 ТК РФ Это вызвано ограничением, установленным разрешением на работу.

В ТК РФ предусмотрено лишь одно специальное основание увольнения, касающееся иностранных работников: приведение общего количества работников, являющихся иностранными гражданами или лицами без гражданства, в соответствие с допустимой долей таких работников, установленной Правительством РФ для работодателей, осуществляющих на территории России определенные виды экономической деятельности. п. 12 ч. 1 ст. 83 ТК РФ

Но данное основание неприменимо к ситуации, когда истек срок действия или аннулировано выданное иностранному сотруднику разрешение на работу.

Перечень оснований увольнения, предусмотренный ТК РФ, не является исчерпывающим, поскольку иными федеральными законами могут быть предусмотрены и другие основания прекращения трудового договора. ч. 2 ст. 77 ТК РФ

В связи с этим, обратим внимание, что 1 июля 2010 года вступил в силу Федеральный закон от 19.05.2010 № 86-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" и отдельные законодательные акты Российской Федерации".

В результате в России появилось специальное основание увольнения иностранных работников, которое было сформулировано так: «В случае аннулирования разрешения на работу или истечения срока действия разрешения на работу, если отсутствуют основания для продления указанного срока, либо если иностранный гражданин не предпринял действий, требуемых для такого продления в соответствии с настоящим Федеральным законом, трудовой договор или гражданско-правовой договор на выполнение работ (оказание услуг), заключенные с иностранным гражданином, подлежат прекращению». п. 9.3 ст. 18 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ (в ред. от 18.07.2011)

Приведенная норма распространяется не только на трудовые, но и на гражданско-правовые договоры на выполнение работ (оказание услуг), заключенные с иностранными работниками.

Применяться это специальное основание прекращения трудовых отношений должно корректно, поскольку в кадровых документах (приказе об увольнении, трудовой книжке, личной карточке работника) причина прекращения трудового договора должна указываться в точном соответствии с формулировками ТК РФ или иного федерального закона и со ссылкой на соответствующие статью, часть статьи, пункт статьи ТК РФ или иного федерального закона.

2.1.2 Особенности приема и увольнения иностранных граждан в ЕС

Условия трудоустройства иностранцев в ЕС, а также перечень документов, необходимых для этого варьируется в зависимости от длительности и оснований пребывания лица на территории союза, обладание краткосрочной или долгосрочной визой, а также видом на жительство.

Существуют перечни государств, граждане которых обязаны или не обязаны иметь визу для въезда в государство-член ЕС. Стокгольмская программа 2009 г. предусматривает систематический пересмотр списков государств, граждане которых должны или не должны получать визу для въезда на территорию ЕС, на основании обновлённых критериев. См.: Communication from the Commission to the European Parliament and the Council "An area of freedom, security and justice serving the citizen". Brussels, 10.06.2009 // COM (2009) final.

Процедуры и условия выдачи виз определены в Визовом кодексе Сообщества от 13 июля 2009 г. Regulation (EC) № 810/2009 of the European Parliament and of the Council of 13 July 2009 establishing a Community Code on Visas // OJ. L243/1. 2009. Sep. 15.

Кодексом внесены такие новшества как:

- единые для государств-членов ЕС правила рассмотрения заявлений, включая положения об использовании биометрических данных;

- размер визового взноса - 60 евро (также установлен перечень случаев его снижения или отмены);

- легализация сервисного сбора;

- обязанность консульств мотивировать отказ в предоставлении визы и возможность обжалования этого отказа;

- единый формат виз.

Для понимания вопроса о приеме и увольнении иностранцев (граждан третьих стран) в ЕС необходимо рассмотреть международные документы, регламентирующие законное пребывание иностранцев на территорию Союза.

Пребывание граждан третьих стран в ЕС регулируется нормами вторичного права ЕС, а также национальным законодательством государств-членов ЕС.

Одним из документов, регулирующих данную сферу, является Регламент Совета EC № 1030/2002 от 13 июня 2002 года, устанавливающий единообразный формат разрешения на жительство для граждан третьих стран. JO L 157 du 15.6.2002, p. 1 Настоящий Регламент заменяет Совместные действия 97/11/JHA в отношении единой формы вида на жительство и мер, принятых Советом с целью ее применения.

По Шенгенскому соглашению вид на жительство, сопровождаемый проездными документами, может заменять визу. Граждане третьих стран, которые предъявляют свой паспорт и вид на жительство, могут въехать в страну Шенгенской зоны и находиться там в течение ограниченного периода времени. Соглашение «Об отмене паспортного таможенного контроля между рядом стран Европейского союза», от 14 июня 1985 (вступило в силу 26 марта 1995 года) // ист. рубликации.

Таким образом, установлена единая форма вида на жительство для граждан третьих стран. Вид на жительство определяется здесь как «любое разрешение, выданное органами Государства-члена, позволяющее гражданину третьей страны законно пребывать на его территории…» ДИРЕКТИВА 2009/50/ЕС Совета от 25 мая 2009 г. «Об установлении условий въезда и пребывания граждан третьих стран в целях высококвалифицированной работы». // Journal officiel de l'Union europeenne L 155 du 18.6.2009, p. 17./ «Официальный журнал Европейского Союза».

Постоянный вид на жительство - надежная основа пребывания в Европейском Союзе. Оно не содержит временных или пространственных ограничений. Обладатели постоянного вида на жительство могут работать практически по любой специальности. Исключения составляет малое число специальностей, в особенности в области медицины, например, врач, и работа в бюджетной сфере.

Ходатайство о получении постоянного вида на жительство подается, как только будут выполнены соответствующие предпосылки. В большинстве случаев постоянный вид на жительство выдается не сразу. Исключение составляют, например, высококвалифицированные специалисты, о которых будет сказано ниже. В зависимости от цели, с которой был выдан временный вид на жительство, при выполнении дальнейших предпосылок человек может получить право на получение постоянного вида на жительство.

Совместное действие не применяется к следующим документам:

· визы;

· разрешения со сроком действия не более шести месяцев;

· разрешения, выданные на период рассмотрения ходатайства о выдаче вида на жительство или ходатайства о предоставлении убежища.

Кроме того, упомянутый документ не распространяется:

· на членов семей граждан Союза, пользующихся правом на свободное передвижение;

· на граждан Государств-членов Европейской ассоциации свободной торговли, являющихся сторонами Соглашения о Европейской экономической зоне, и членов их семей, пользующихся правом на свободное передвижение.

Государство-член не выдает никаких дополнительных разрешений.

Работники из стран, не являющихся членами ЕС (которые допущены на территорию государства-члена и которым разрешено там работать), пользуются такими же условиями, как и граждане, в отношении:

· условий труда;

· членства в профсоюзе, организации работодателей и профессиональной организации;

· образования и профессионального обучения;

· признания дипломов;

· социального обеспечения, включая медицинскую помощь;

· доступа к товарам и услугам, включая процедуры получения жилья и помощь, оказываемую службами занятости;

· налоговых льгот.

Государства-члены могут ограничивать равенство условий в отношении стипендий на обучение, доступа к государственному жилью и выплаты пособий по безработице. Они могут также обуславливать доступ к образованию и профессиональной подготовке надлежащим знанием языка принимающей страны.

Согласно Резолюции Совета от 20 июня 1994 г. об ограничениях на доступ граждан третьих стран на территорию государств-членов с целью работы по найму, Official Journal of 19.09.1996. C 274 государства-члены ЕС рассматривают ходатайства о допуске на свою территорию с целью работы по найму только в том случае, если имеющиеся в государстве-члене вакансии не могут быть заполнены местной рабочей силой, рабочей силой Сообщества или работниками стран, не являющихся членами Сообщества и законно проживающих в этом государстве-члене на постоянной основе или более длительный срок.

Граждане третьих стран могут допускаться на временной основе, если:

· работа предлагается названному рабочему или названному служащему поставщика услуг и имеет особый характер ввиду требования о специальной квалификации (профессиональная квалификация, опыт и т.д.);

· работодатель предлагает вакансии названным работникам, а компетентные органы считают, что основания, представленные работодателем, оправданы в силу временного дефицита рабочей силы на национальном рынке труда или рынке труда Сообщества, который значительно повлиял бы на работу предприятия или на самого работодателя.

Порядок и сроки допуска иностранного работника к трудовой деятельности.

Вакансии могут предлагаться сезонным рабочим в строго контролируемых количествах для конкретно определенной работы; приграничным рабочим, а также лицам, переводимым на внутрифирменном уровне, т.е. лицам, которых их фирма временно переводит как ведущих специалистов.

Гражданам третьих стран не предоставляется допуск, если у них нет предварительного разрешения на занятие вакансии. Это разрешение может иметь вид разрешения на работу, выданного либо работодателю, либо работнику.

Граждане третьих стран также должны иметь необходимую визу или вид на жительство. Первоначальное разрешение на работу по найму ограничивается, как правило, занятостью на конкретной работе у конкретного работодателя.

Сезонный рабочий допускается в страну максимум на шесть месяцев за любой годичный период, и до следующего допуска для работы он должен находиться за пределами территории государств-членов в течение минимум шести месяцев.

Стажеры первоначально допускаются максимум на один год. Этот период может быть продлен на срок более года, но исключительно на время, необходимое для получения профессиональной квалификации, признаваемой данным государством-членом в данной сфере деятельности. Другие граждане третьих стран, допущенные на территорию государств-членов с целью работы по найму, допускаются на срок, не превышающий при первом допуске четырех лет.

Лицу, уже находящемуся на территории государства-члена в качестве гостя или студента, не разрешается продлевать срок своего пребывания с целью занятия или поиска вакансии для работы по найму. Такие лица должны возвращаться в свои страны по завершению визита или учебы. В принципе, лицу, допущенному в качестве стажера, поставщика услуг или служащего поставщика услуг, не разрешается продлевать срок своего пребывания на разрешенной работе по найму, кроме как с целью завершения стажировки или деятельности по контракту, для которой оно было допущено.

Сезонному рабочему не разрешается продлевать срок своего пребывания с целью выполнения работы другого вида. Продление срока его пребывания может быть разрешено ему для завершения работы, в отношении которой было выдано первоначальное разрешение. При этом, однако, общая продолжительность пребывания не может превышать шесть месяцев за любой годичный период. Остальным работникам может быть позволено продлевать срок пребывания на разрешенной работе, но лишь в том случае, если они продолжают удовлетворять критериям, которые первоначально применялись к решению о том, допускать ли их для разрешенной работы по найму.

Государства-члены изучают желательность выдачи постоянного вида на жительство гражданам третьих стран, ограничения на работу которых по найму сняты.

Можно допускать в качестве работников граждан третьих стран, не проживающих на территории государства-члена, которые хотят въехать в страну для:

· обсуждения поставки товаров или услуг;

· доставки товаров или сборки оборудования, изготовленного в третьей стране в рамках контракта на поставку, при условии, что такие лица будут иметь дело только с предприятиями на территории государства-члена, а не с широкой общественностью, и что срок любого визита и, возможно, разрешения на работу не превышает шесть месяцев.

Государство-член может продолжать допускать граждан третьих стран на свою территорию в целях работы по найму в соответствии с ранее существовавшими соглашениями. Государства-члены обязуются в максимально короткий срок перезаключать такие соглашения в соответствии с условиями данной резолюции.

Резолюция не применяется:

· к лицам, имеющим право свободно передвигаться по законодательству Сообщества, и к членам их семей;

· к гражданам третьих стран, которым предоставлен допуск в целях воссоединения семьи;

· к гражданам третьих стран, доступ которых к работе охватывается правами, вытекающими из соглашений, заключенных с третьими странами, которые регулируются законодательством Сообщества;

· к лицам, выполняющим случайную работу в рамках схем молодежного обмена или молодежной мобильности, включая au pair;

· к лицам, въезжающим в государства-члены с целью ведения экономической деятельности на условиях самозанятости или для создания и (или) управления предприятием, которое они фактически контролируют;

· к лицам, ходатайствующим о предоставлении убежища;

· к гражданам третьих стран, допущенных с целью получения убежища;

· к перемещенным лицам, которые допущены временно;

· к лицам, допущенным в порядке исключения по гуманитарным соображениям.

Директива ЕС № 2003/109/ES «О правовом статусе граждан третьих стран» JO L 16 du 23.1.2004, p. 44. регламентирует статус долговременно проживающего резидента. Условием для получения статуса долговременного резидента является непрерывное проживание иностранца на территории страны ЕС в течение не менее 5 лет. Он не должен нарушать общественного порядка и безопасность и обязан предъявить доказательства о финансовых средствах достаточных для постоянного жительства.

Отношение к долговременному резиденту одинаковое как к гражданину страны ЕС в отношении доступа к трудоустройству, к индивидуальной трудовой деятельности, к условиям труда, налоговым льготам, к образованию.

Лица, имеющие статус долговременного резидента пользуются правом свободного нахождения в других странах ЕС в связи с трудоустройством или индивидуальной трудовой деятельностью, учёбой или профессиональным образованием. Страны ЕС, однако, могут внести некоторые коррективы в эти права.

В частности, страны-члены ЕС могут:

· в соответствии со своими внутренними правилами решить на каких условиях долговременный резидент другой страны ЕС может находиться на территории страны в качестве сезонного работника;

· решать о специальных условиях для работников-иностранцев;

· определять специальные внутренние правила относительно замещения вакантных мест или исполнения индивидуальной трудовой деятельности;

В отношении высококвалифицированных граждан третьих стран, а также членов их семей, обращающихся за разрешением на въезд на территорию Государства-члена на срок более трех месяцев с целью трудоустройства применяется Директива Совета 2009/50/ЕС от 25 мая 2009 года об условиях въезда и проживания граждан третьих стран с целью высококвалифицированной работы по найму. Journal officiel de l'Union europeenne L 155 du 18.6.2009, p. 17.

Для допуска в ЕС, заявитель должен предъявить:

· трудовой договор или предложение о приеме на работу, имеющее обязательную силу, с зарплатой, которая не менее чем в 1,5 раза превышает среднюю годовую зарплату в данном Государстве-члене (Государства-члены могут понизить порог зарплаты до 1,2 раза для некоторых специальностей в случае наличия потребности в работниках из третьих стран);

· действительный проездной документ и вид на жительство или национальная долгосрочная виза;

· доказательство страхования на случай болезни;

· для регламентируемых профессий - документы, подтверждающие, что он соответствует юридическим требованиям, а для нерегламентируемых профессий - документ, подтверждающий соответствующую высокую квалификацию.

Итак, предпосылкой занятия определённой профессией является приобретение соответствующей профессиональной квалификации.