Международное частное право

Размещено на http://www.allbest.ru

Задача 1

Российское АО обратилось в арбитражный суд РФ с иском к британской фирме, которая в одностороннем порядке изменила ассортимент поставляемой продукции и тем самым нарушила договор международной купли-продажи. Истец ссылался на нормы Гражданского кодекса РФ, в то время как ответчик обосновывал свои возражения положениями Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.

Определите применимое право и разрешите спор, учитывая, что стороны выбрали в качестве такового российское право, а Великобритания не участвует в Венской конвенции.

Решение: Каждая сделка купли-продажи товаров, заключаемая сторонами из различных государств, имеет самостоятельное юридическое значение. Права и обязанности сторон, содержание сделки устанавливаются по соглашению между сторонами. Поэтому особо важное значение имеют на практике точное и четкое формулирование условий сделки, в том числе и определение ответственности сторон. Существенные различия в нормах национального законодательства, а также трудности в определении права, подлежащего применению к сделкам, приводят к стремлению партнеров регламентировать свои отношения как можно подробнее в самом контракте. Это, в свою очередь, ведет к усложнению переговоров о заключении контрактов.

Указанными обстоятельствами в значительной степени объясняется тенденция создания унифицированных материально-правовых норм в области международной купли-продажи.

Такая унификация может осуществляться путем введения в национальное законодательство нормативных положений, разработанных в рамках международных договоров; формирования модельных и единообразных законов; выработки различных типовых договоров; формулирования международными организациями сложившихся торговых обычаев в виде так называемых торговых терминов.

Принятие единообразных норм, регулирующих договоры международной купли-продажи товаров, способствует устранению правовых барьеров в международной торговле и содействует ее развитию. Для российских организаций, заключающих сделки с иностранными контрагентами, особо важное значение имеет Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. (см. гл. 2), разработанная Комиссией ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) и принятая на конференции в Вене (Венская конвенция 1980 г.).

Конвенция подлежит применению в случаях, предусмотренных в ней: во-первых, когда коммерческие предприятия сторон контракта находятся в разных государствах - участниках Конвенции; во-вторых, когда в силу коллизионной нормы надлежащим правом контракта признается право государства-участника, даже если коммерческое предприятие одной из сторон контракта (или обеих сторон) не находится в государствах-участниках.

Конвенция 1980 г. разрешает сторонам исключать применение к их договору Конвенции в целом. Кроме того, нормы Конвенции, как общее правило, носят диспозитивный характер. Но если в контракте не оговорено, что стороны согласились на применение к их контракту каких-либо иных положений или что стороны по конкретному вопросу договорились иначе, тогда к соответствующим отношениям будут применяться положения Конвенции.

В Информационном письме Президиума ВАС от 16 февраля 1998 г., в котором помещен обзор судебно-арбитражной практики разрешения споров по делам с участием иностранных лиц, приведено следующее дело. Российское акционерное общество обратилось с иском в арбитражный суд РФ к болгарской фирме. Стороны выбрали в качестве применимого права российское право. Истец ссылался на нормы ГК РФ, а ответчик обосновывал свои возражения положениями Венской конвенции 1980 г. о договорах международной купли-продажи товаров. При разрешении спора по существу арбитражный суд исходил из того, что выбор сторонами российского права в качестве права, регулирующего отношение по сделке, означает выбор российской правовой системы, а не отдельных законов, регулирующих соответствующие отношения сторон. Сославшись на ч.4 ст.15 Конституции РФ и п.1 ст.7 ГК РФ, предусматривающие, что договоры являются составной частью ее правовой системы, суд применил нормы международного договора.

В той части Конвенции, которая регулирует собственно отношения сторон по договору международной купли-продажи товара, определяются обязательства продавца, в частности, касающиеся поставки товара и передачи документов, количества и качества товаров, а также обязательства покупателя, в том числе относительно цен и принятия поставки. Качество проданного товара, если оно не определено заключенным договором, должно делать его пригодным для тех целей, для которых товар того же описания обычно используется. Срок исполнения определяется договором. Принятие досрочно поставленного товара зависит от усмотрения покупателя. Конвенция регулирует средства правовой защиты в случае нарушения договора продавцом или покупателем, содержит нормы о переходе риска.

В отдельную главу Конвенции выделены положения, общие для обязательств продавца и покупателя. В ней решаются вопросы предвидимого нарушения договора и договоров на поставку товаров отдельными партиями, взыскания убытков, процентов с просроченных сумм и т.п.

Наиболее важной особенностью Венской конвенции 1980 г. является введение понятия "существенное нарушение договоров", которое имеет место, если допущенное нарушение влечет такой вред для другой стороны, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать на основании договора. При наличии существенного нарушения покупатель может требовать замены поставленного товара (а не устранения дефектов). Допускается также отказ от договора. Кроме того, Конвенция предоставляет сторонам право приостановить исполнение обязательств, если после заключения договора становится ясно, что другая сторона не исполнит значительной части обязательств.

Общей формой ответственности в случае нарушения обязательств по договору купли-продажи, согласно Венской конвенции, является требование о возмещении убытков, включая упущенную выгоду. Условие о неустойке, например за просрочку исполнения, должно оговариваться в договоре. Возмещаемые убытки не могут превышать ущерб, который нарушившая сторона предвидела или должна была предвидеть в момент заключения договора. Ответственность не наступает, если обязанная сторона докажет, что нарушение договора было вызвано "препятствием вне ее контроля". Эта формула понимается в комментариях к Венской конвенции как возлагающая ответственность независимо от наличия вины.

Наиболее часто МКАС шел по пути субсидиарного применения российского законодательства по вопросам, не разрешенным в Венской конвенции. Иными словами, российское право применялось дополнительно, в частности, на основании договоренности об этом сторон или же на основании коллизионных норм российского законодательства.

По условию задачи стороны выбрали российское право, следовательно, согласно применяются не отдельные нормы российского законодательства, а система российского законодательства. Обратимся к «Гражданскому кодексу» РФ, статье 454, в которой договор купли-продажи определен, как:

1. По договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену).

2. К купле-продаже ценных бумаг и валютных ценностей положения, предусмотренные настоящим параграфом, применяются, если законом не установлены специальные правила их купли-продажи.

3. В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом или иным законом, особенности купли и продажи товаров отдельных видов определяются законами и иными правовыми актами.

4. Положения, предусмотренные настоящим параграфом, применяются к продаже имущественных прав, если иное не вытекает из содержания или характера этих прав.

5. К отдельным видам договора купли-продажи (розничная купля-продажа, поставка товаров, поставка товаров для государственных нужд, контрактация, энергоснабжение, продажа недвижимости, продажа предприятия) положения, предусмотренные настоящим параграфом, применяются, если иное не предусмотрено правилами настоящего Кодекса об этих видах договоров.

А, в статье 467 ГК РФ четко обозначены требования к ассортименту товара:

1. Если по договору купли-продажи передаче подлежат товары в определенном соотношении по видам, моделям, размерам, цветам или иным признакам (ассортимент), продавец обязан передать покупателю товары в ассортименте, согласованном сторонами.

2. Если ассортимент в договоре купли-продажи не определен и в договоре не установлен порядок его определения, но из существа обязательства вытекает, что товары должны быть переданы покупателю в ассортименте, продавец вправе передать покупателю товары в ассортименте исходя из потребностей покупателя, которые были известны продавцу на момент заключения договора, или отказаться от исполнения договора.

Таким образом, исходя из смысла закона, продавец не может в одностороннем порядке изменить ассортимент товара. Т.е. в российском законодательстве относительно договорного права закреплено, что условия договора должны выполняться обеими сторонами, одностороннее изменение условий договора (по общему правилу) недопустимо.

Примерно те же нормы поддерживает и Венская конвенция, в частности относительно ассортимента в Венской конвенции определено: «поставляемый продавцом товар должен соответствовать требованиям договора "по качеству, количеству и описанию».

В Венской конвенции относительно международного договора купли-продажи указывается следующее:

1. Понятие договора международной купли-продажи

Договор международной купли-продажи является наиболее широко распространенным видом внешнеторговых сделок.

Венская конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. понимает под такими договорами соглашения о купле-продаже товаров "между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах:

А) когда эти государства являются Договаривающимися государствами; или

Б) когда, согласно нормам международного частного права, применимо право Договаривающегося государства.

По сути дела в ct.1 Конвенции назван тот критерий, который позволяет считать сделку купли-продажи международной с точки зрения Конвенции. Следовательно, если коммерческие предприятия сторон договора купли-продажи расположены в одном и том же государстве, то такой договор не признается международным и не попадает в сферу действий Конвенции.

Кроме того, из По 2 ст.1 Конвенции вытекает, что одного лишь факта нахождения коммерческих предприятий сторон в разных государствах для ее применения недостаточно. Важное значение имеет и субъективный фактор, а именно - осведомленность обоих контрагентов об этом факте не позднее чем на момент заключения договора.

Помимо места нахождения коммерческих предприятий в разных странах, важное значение имеет и то, что договор международной купли-продажи должен быть связан с государствами-членами Конвенции. Конвенция по сути становится частью права страны, которая участвует в Конвенции. Поэтому, если коммерческие пред» приятия продавца и покупателя расположены в разных странах, одна или обе из которых не участвуют в Конвенции, а применимые коллизионные нормы отсылают к праву государства-члена Конвенции, то ее предписания будут регулировать такой договор купли-продажи.

Вместе с тем, как следует из ст.2 Конвенции, ее действие не распространяется на куплю-продажу:

- товаров, приобретенных "для личного, семейного или домашнего пользования";

- товаров с аукциона;

- в порядке исполнительного производства или иным образом в силу закона;

- фондовых бумаг, акций, обеспечительных бумаг, оборотных документов и денег;

- судов водного и воздушного транспорта, а также судов на воздушной подушке; - электроэнергии.

Таким образом, договор международной купли-продажи -это договор между коммерческими предприятиями различных государств, согласно которому продавец обязуется передать товар /за исключением вышеперечисленных/ в собственность покупателю, а покупатель - принять товар и уплатить за него определенную денежную сумму.

Каждая сделка международной купли-продажи имеет самостоятельное юридическое значение. Права и обязанности сторон по ней, содержание сделки устанавливаются по соглашению между сторонами, поэтому на практике точная и четкая формулировка условий сделки и ответственности сторон по ней имеет особо важное значение.

Обязательства продавца по договорам международной купли-продажи, в частности касающиеся поставки товара и передачи документов, количества и качества товаров, а также обязательства покупателя, в том числе относительно цен и принятия товаров определяются в части Ш "Купля-продажа товаров" Венской конвенции ООН 1980 г.

В Конвенции говорится, что продавец обязан поставить товар /ст. 30/ к оговоренной в договоре дате или в течение определенного времени /ст. 33/, передать относящиеся к товару документы и право собственности на товар в соответствии с требованиями договора и настоящей Конвенции. Кроме того, поставляемый продавцом товар должен соответствовать требованиям договора "по качеству, количеству и описанию" и иметь "такую тару или упаковку, которая требуется по договору". /Ст.35/

В соответствии со ст. 36 Венской конвенции "продавец несет ответственность по договору и по настоящей Конвенции за любое несоответствие товара, которое существует в момент перехода риска на покупателя, даже если это несоответствие становится очевидным только позднее." Продавец несет также ответственность за любое несоответствие, которое является следствием нарушения любого его обязательства, включая все данные гарантий. /Подобная гарантия, как правило, состоит в том, что поставленный товар в течение определенного срока будет оставаться пригодным для обычных целей или каких-нибудь конкретных целей, либо сохранять необходимые качества или свойства./ В то же время продавец не несет ответственности за любое несоответствие товара, если во время заключения договора покупатель знал или не мог не знать о таком несоответствии /ч.3 ст.35/.

Таким образом, в соответствии с требованиями Конвенции, продавец, поставляя товар, обязан принять необходимые меры для того, чтобы товар был в наличии /куплен или произведен/, соответствовал всем заявленным характеристикам /по качеству, количеству, упаковке, маркировке/ и требованиям договора. Продавец обязан также передать покупателю все относящиеся к товару документы - страховой полис при страховании товара» сертификат качества, подтверждающий соответствие товара условиям договора, и. т.п.

Передать покупателю право собственности на товар - важнейшая обязанность продавца, которая совершается в зависимости от действующих правовых систем и договоренности.

Обосновывая право покупателя требовать возмещения убытков Венская конвенция вводит такое понятие, как "существенное нарушение договора". Так, покупатель вправе требовать замены товаров только в том случае, когда их несоответствие является существенным нарушением договора; /ст. 46/ заявить о расторжении договора он может только в том случае, если неисполнение продавцом любого из его обязательств составляет "существенное нарушение договора" /ст. 49/.

"Нарушение договора", допущенное одной из сторон, представляет собой - по смыслу статьи 25 - неисполнение или ненадлежащее исполнение одной из сторон своих обязательств, причем это может быть как нарушение самого договора, так и положений

Конвенции, а также - применимых норм соответствующего закона, общепринятых обычаев и практики сложившихся взаимоотношений.

Под существенным нарушением в данном случае понимается наличие у противоположной стороны "вреда", причем не любого, а лишь такого, в результате которого она в значительной степени лишается того, на что рассчитывала на основании договора, то есть речь идет, фактически, о невозможности достичь "конечную цель договора".

Понятие "вреда", причиненного одной из сторон, также упоминается в ст.25. Следует отметить, что под "вредом" здесь понимаются не только возникшие убытки, т.е. расходы лица, право которого нарушено, утрата или повреждение имущества /реальный ущерб/, но и неполученные доходы, которое это лицо получило бы при обычных условиях оборота, если бы его право не было нарушено /упущенная выгода/. Ущерб может быть и моральным: вред может быть нанесен и деловой репутации юридического лица, а возмещается он путем опровержения порочащих сведений, возмещения убытков и морального вреда.

Вывод: в данном случае по соглашению сторон применяются нормы российского права, кроме того в отношении ассортимента передаваемого товара российские нормы не противоречат международным соглашениям, в том числе и Венской конвенции.

Британская фирма, как ответчик несет ответственность за нарушение международного соглашения и компенсирует Российскому акционерному обществу понесенные потери, в том числе упущенную выгоду, вследствие недоставки товара по договору.

Задача 2

После смерти российского гражданина П. остались: вилла во Франции, деньги на счете в швейцарском банке в размере 100 тыс. долл., дом на Кипре, 4-комнатная квартира в России, а также несколько автомобилей, которые на момент смерти П. находились в России, во Франции, на Кипре. Завещание составлено не было. На имущество П. претендуют две его совершеннолетних дочери от первого брака, а также трое несовершеннолетних детей от второго брака и их мать - вторая жена П.

Определите применимое право к наследованию, учитывая, что все иски предъявлены в российский суд. Могут ли возникнуть проблемы при исполнении решения российского суда? В суды каких государств целесообразно предъявлять иски из возникшего спора?

Решение: Относительно виллы во Франции и дома на Кипре (т.е. недвижимости) целесообразно иски о вступлении в наследство предъявлять указанным государствам. Т.к. согласно правилам Гражданского кодекса Франции, находящаяся в стране недвижимость подчинена французскому закону, т.е. закону страны места ее нахождения (та же ситуация обстоит и с государством Кипр). Что же касается движимого имущества (автомобиля, денежных средств), то в отношении движимого имущества в судебной практике применяется обычно личный закон наследодателя, под которым понимается закон домицилия.

Закон домицилия для ряда государств (как исходный коллизионный принцип в области наследования) под которым подразумевают постоянное место жительства наследодателя (Швейцария, Франция, Великобритания, США, другие страны англо-американской системы права).

Т.е., согласно принципу домицилия, движимое имущество наследодателя подлежит передачи в Россию, как государству, в котором постоянно проживал наследодатель, точнее должно быть распределено между наследниками, которыми являются, соответственно вторая жена П., ее дети, как иждивенцы (они несовершеннолетние) и дети от первого брака. Причем относительно виллы во Франции вторая жена П. имеет право на ј долю виллы (по наследственному закону Франции). В отношении квартиры в России, вторая жена имеет право на Ѕ долю этой квартиры по российскому наследственному закону, как на совместно нажитое имущество с супругом (если не будет установлено иное). Жена от первого брака наследственного права не имеет. Несовершеннолетние дети П. от второго брака, согласно ст.ст. 1148 и 1149 ГК РФ наследуют вместе и наравне с детьми от первого брака.

В российском суде иски будут применимы относительно движимого имущества (автомобилей и денежных средств в банке), а также 4-х комнатной квартиры в России. Относительно недвижимости во Франции и на Кипре будут применимы наследственные законы этих государств, иски по разделу недвижимого имущества следует подавать в суды Франции и Кипра.

Пояснения:

Под статутом наследования обычно понимается определяемое на основании коллизионной нормы право (закон страны), которое подлежит применению ко всей совокупности наследственных отношений, осложненных иностранным элементом, или, по крайней мере, к основной их части.

Статут наследования определяет решение как общих вопросов - об основаниях перехода имущества по наследству (закон, завещание, наследственный договор, дарение на случай смерти и др.), о составе наследства (видах имущества, которое можно наследовать), условиях (времени и месте) открытия наследства, круге лиц, которые могут быть наследниками (включая решение вопроса о "недостойных" наследниках), так и специальных вопросов, касающихся наследования по определенным основаниям, - непосредственно на основании закона (по закону), по завещанию, в порядке наследственного договора и т.д. Этим статутом определяются как общие правила о наследовании любого имущества, так и специальные правила о наследовании отдельных видов имущества - земли, банковских вкладов, исключительных прав и др. В коллизионном праве большинства стран единственным, или основным, статутом наследования является личный закон наследодателя - закон страны его гражданства, или домицилия.

В российском законодательстве право, подлежащее применению к отношениям по наследованию, иными словами, статут наследования определен ст. 1224 ГК РФ. Приведем п. 1 ст. 1224:

"1. Отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее место жительства, если иное не предусмотрено настоящей статьей.

Наследование недвижимого имущества определяется по праву страны, где находится это имущество, а наследование недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации, - по российскому праву".

Из приведенного текста могут быть сделаны следующие выводы:

- по российскому праву статутом наследования признается право страны последнего места жительства наследодателя;

- российское право исходит из двух статутов наследования: к наследованию движимого имущества должно применяться право последнего места жительства наследодателя, а к наследованию недвижимого имущества - право страны места нахождения этого имущества (lex rei sitae). Эти коллизионные нормы носят двусторонний характер. В то же время в отношении недвижимого имущества, внесенного в государственный реестр в Российской Федерации, установлена односторонняя коллизионная норма, поскольку в ней содержится отсылка к российскому праву. Как отмечалось в комментариях к третьей части ГК РФ, это правило имеет практическое значение только для тех видов недвижимого имущества, которое, несмотря на его государственную регистрацию в России, может находиться вне российской территории (воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты). Приведенный выше перечень согласно ст. 1207 ГК РФ является исчерпывающим. Из этого следует сделать вывод, что автотранспортные средства хотя и подлежат государственной регистрации в России, к недвижимому имуществу отнесены быть не могут.

Статутом наследования движимого имущества определяется решение целого ряда вопросов наследования движимости, в частности:

- о возможных основаниях перехода имущества по наследству (наследственный договор, дарение на случай смерти и др.);

- о составе наследства (об имуществе, которое входит в состав наследства);

- о круге наследников по закону, очередности призвания их к наследованию и их долях;

- о времени открытия наследства;

- о круге лиц, которые не могут быть наследниками (в том числе о "недостойных" наследниках);

- о свободе завещания и ее ограничениях;

- о завещательном отказе, возложении и других обременениях, возлагаемых на наследников;

- о возможности завещания имущества под условием;

- о разделе наследства;

- об ответственности наследников по долгам наследодателя;

- о наследовании выморочного имущества.

Раздел V части третьей ГК РФ, посвященный наследственному праву, устанавливает определенное изъятие из принципа применения к наследственным отношениям права места жительства наследодателя. Согласно ст. 1115, если постоянное место жительства наследодателя, обладавшего имуществом на территории России, неизвестно или находится за пределами России, местом открытия наследства в России признается место нахождения такого имущества.

За границей могут возникать отношения по наследованию после смерти гражданина РФ в иностранном государстве, когда наследодателем был российский гражданин. Во всех случаях наследование с иностранным элементом будет определяться правом, подлежащим применению либо в силу коллизионных норм внутреннего законодательства того или иного государства, либо в силу правил международного соглашения.

Положение о Консульском учреждении РФ, утвержденное Указом Президента РФ от 5 ноября 1998 г., в числе основных задач консульских учреждений предусматривает осуществление в пределах своей компетенции функций в отношении наследства (наследственных прав российских граждан) с соблюдением законодательства государства пребывания.

Консул принимает меры к охране оставшегося после смерти российского гражданина его заграничного имущества. Последующие действия консула в отношении наследственной массы такого имущества определяются соответствующим соглашением РФ с государством пребывания консула или практикой, установившейся во взаимоотношениях РФ с этой страной. Если вся наследственная масса или часть ее в соответствии с соглашением или установившейся практикой передаются консулу, с тем чтобы он поступил с ней согласно законам его страны, то при распоряжении имуществом он руководствуется действующим российским законодательством. Консульские конвенции, заключенные с другими странами, предусматривают обычно, что консул должен уведомляться о смерти гражданина своей страны. Тогда же ему и сообщают сведения о наследственном имуществе. В случае смерти гражданина на территории консульского округа, если он находился там временно, консулу передаются деньги и вещи, которые умерший имел при себе.

Российское законодательство не устанавливает каких-либо ограничений в отношении получения российскими гражданами наследственных сумм из-за границы.

Общее правило наследования несложно - в порядке наследования переходит все имущественные права и обязанности наследодателя за небольшими исключениями.

Согласно ст.ст. 1141, 1142 Гражданского кодекса РФ, при наследовании по закону наследниками в равных долях являются в первую очередь дети (в том числе усыновленные), супруг и родители (усыновители) умершего, а также ребенок умершего, родившийся после его смерти.

При отсутствии наследников первой очереди или при непринятии ими наследства и в случае, когда все наследники первой очереди лишены завещателем права наследования, к наследованию по закону призываются наследники второй очереди.

Следует обратить внимание на несколько моментов.

Употребляя термин "дети" законодатель имеет в виду сыновей и дочерей наследодателя, родившихся в зарегистрированном браке. Что касается детей, родившихся в незарегистрированном браке, или, как еще говорят, "внебрачных детей", то после матери они наследуют всегда, а после отца лишь в тех случаях, когда отцовство подтверждено в установленном законном порядке: либо органами ЗАГСа на основании совместного заявления родителей, либо судом по правилам ст. 50 Семейного Кодекса РФ.

Не совсем просто и понятием "супруг". Прежде всего, этим понятием охватываются лица, состоявшие с наследодателем в зарегистрированном браке на момент открытия наследства. Бывший супруг права на наследство не имеет, он утрачивает его с момента расторжения брака. Важно отметить, что брак считается расторгнутым с момента регистрации этого обстоятельства в органах ЗаГСа, а не с момента вынесения решения суда о расторжении брака. Надо заметить, что все наследники той очереди, которая призвана к наследованию, наследуют в равных долях, т.е. имущество умершего делится между ними поровну. Следовательно, если есть наследник первой очереди и наследники второй очереди, то первый получает все, а вторые - ничего. Но есть исключения из этого правила, касающиеся наследования предметов обычной домашней обстановки и обихода.

"К числу наследников по закону относятся нетрудоспособные лица, состоящие на иждивении умершего не менее одного года до его смерти. При наличии других наследников они наследуют наравне с наследником той очереди, которая призывается к наследованию.

Состоявшими на иждивении следует считать лиц, которые, будучи нетрудоспособными, находились на полном содержании наследодателя или получали от него такую помощь, которая была для них основным и постоянным источником средств к существованию. Следовательно, нерегулярная, эпизодическая незначительная материальная помощь не может служить основанием к признанию лица иждивенцем.

Законодатель не связывает факт иждивенства с обязательным совместным проживанием лица, получавшего содержание, и наследодателя. Отсюда вывод - иждивенцем может быть признан и гражданин, проживающий отдельно, но получавший от наследодателя средства к существованию.

Понятие "нетрудоспособный" разъяснено законодателем так, что следует относить женщин, достигших 55 лет, мужчин - 60 лет, инвалидов I, II и III групп, а также лиц, не достигших 16 лет, а учащихся - 18 лет. (При этом не имеет значения, назначена ли лицам, достигшим общего пенсионного возраста или являющимся инвалидами, пенсия или нет). Имеет значение сам факт достижения установленного возраста или получения инвалидности. Надо обратить внимание на то, что достижение возраста, дающего право на получение пенсии на льготных основаниях (так называемых "военных", "шахтерских" и т.д.), права считаться "нетрудоспособным" не дает. Как это ни парадоксально, но и продолжение работы после достижения общего пенсионного возраста не лишает права считаться нетрудоспособным. Итак, гражданин признается иждивенцем наследодателя и приобретает право на наследство при одновременном наличии двух обстоятельств: 1) иждивенец должен быть нетрудоспособен на день открытия наследства; 2) получаемое им содержание от наследодателя должно быть единственным либо основным и постоянным источником средств существования и предоставляться не менее одного года до открытия наследства.

Доказательством факта иждивения могут стать следующие документы: справка местной администрации, жилищно - эксплуатационной организации, с места работы наследодателя о наличии у него иждивенцев, справка органа социальной защиты о назначении пенсии по случаю потери кормильца, решение суда об установлении юридического факта нахождения на иждивении. Нетрудоспособность иждивенца, связанная с возрастом, подтверждается паспортом, свидетельством о рождении (а для учащихся в возрасте от 16 до 18 лет еще и справкой учебного заведения); нетрудоспособность по состоянию здоровья устанавливается по пенсионной книжке или по справке ВТЭК.

С 2001 г. французское и российское законодательства о наследовании претерпели существенные изменения. Во Франции они связаны с принятием закона от 3 декабря 2001 г. N 2001-1135, в России - третьей части Гражданского кодекса (ГК) РФ (закон от 26 ноября 2001 г. N 146-ФЗ). Нормы ГК Франции о наследовании в редакции нового закона действуют с 1 июля 2002 г., третья часть ГК РФ вступила в силу 1 марта 2002 г.*(1) В ГК Франции нормы наследственного права содержатся в книге третьей "О способах приобретения права собственности" (Des differentes manieres dont on acquiert la propriete) в первых двух титулах: "О наследовании" (Des successions) и "О дарениях между живыми и в завещаниях" (Des donations entre vifs et des testaments). При этом первый из названных титулов посвящен наследованию по закону, второй содержит нормы о безвозмездной передаче имущества и поэтому включает не только правила о наследовании по завещанию, но и нормы о прижизненном дарении. В ГК РФ нормы наследственного права расположены в пятом разделе, объединяющем пять глав: "Общие положения о наследовании" (глава 61), "Наследование по завещанию" (глава 62), "Наследование по закону" (глава 63), "Приобретение наследства" (глава 64), "Наследование отдельных видов имущества" (глава 65). В соответствии со ст. 720 ГК Франции и ст. 1113 ГК РФ наследство открывается после смерти гражданина. ГК Франции к этому факту приравнивает судебное постановление о кончине в случае, когда человек исчезает "при обстоятельствах, ставящих его жизнь в опасность, если его тело не обнаружено" (ст. 88), и декларативное постановление суда об отсутствии гражданина (ст. 128). В России объявление гражданина умершим в судебном порядке влечет за собой те же правовые последствия, что и смерть гражданина (ст. 1113 ГК РФ). Временем открытия наследства является день смерти гражданина, указанный в свидетельстве о смерти, выдаваемом органами ЗАГС (ст. 78 ГК Франции, ст. 47 ГК РФ). Местом открытия наследства является последнее место жительства наследодателя (ст. 720 ГК Франции, ст. 1115 ГК РФ)*(4), а если оно неизвестно, - место нахождения имущества или его основной части. Именно по месту открытия наследства производится раздел имущества, разрешаются судом споры о наследстве, осуществляются другие действия, предусмотренные законодательством (ст. 822 ГК Франции, ст. 1153, 1159, 1171 и др. ГК РФ). Во Франции и в России наследование осуществляется по закону и по завещанию. В соответствии с положениями ГК Франции наследование по закону (именуемое во французской юридической литературе "ab intestat"*(5)) происходит в случае, когда умерший не распорядился своим имуществом посредством безвозмездной сделки (ст. 721 ГК Франции). Российское законодательство также исходит из того, наследование по закону имеет место, когда и поскольку оно не изменено завещанием, а также в иных случаях*(6), установленных Гражданским кодексом (ст. 1111 ГК РФ). Во Франции система наследования по закону опирается на три основных понятия: - понятие очередей (des ordres); - понятие степеней родства (des degres); - понятие колена (la branche). Каждая очередь объединяет определенную категорию кровных родственников. В соответствии со ст. 734 ГК Франции при условии отсутствия пережившего супруга родственники призываются к наследованию в следующем порядке: 1-я очередь: дети и их нисходящие; 2-я очередь: отец и мать; братья и сестры и их нисходящие; 3-я очередь: восходящие, кроме отца и матери; 4-я очередь: боковые родственники, кроме братьев и сестер и их нисходящих. Как видим, переживший супруг формально не включен ни в одну из очередей наследников по закону. Это объясняется тем, что для него устанавливается особый порядок наследования, урегулированный разделом 2 "Права пережившего супруга" титула I "О наследовании" (ст. 756-767 ГК Франции). Правовое значение очередей состоит в том, что наличие хотя бы одного из родственников предыдущей очереди устраняет от наследования родственников всех последующих очередей. Таким образом, при наличии нисходящих (например, детей), восходящие наследники (например, родители) ничего не получат. Не менее важным является понятие степени родства, которое показывает близость родства по отношению к умершему внутри каждой очереди. Последовательность степеней родства формируют линию (la ligne). Выделяют прямую и боковую линии. Прямая линия может быть нисходящей и восходящей. Чтобы определить степень родства между двумя родственниками прямой линии, необходимо посчитать внутри очереди количество рождений, отделяющих родственников одного от другого (рождение самого наследодателя в это число не входит). Так, сын по отношению к отцу находится в первой степени родства, внук - во второй степени. В боковую линию входят лица, имеющие с умершим общего предка (братья, сестры, дяди, тети, двоюродные братья и сестры и т.д.). Для определения степени родства в боковой линии необходимо "подняться" до общего предка, т.е. посчитать число рождений, отделяющий одного родственника до восходящего общего предка и "спуститься" к другому родственнику, посчитав число рождений до другого родственника, при этом рождение общего предка в расчет не принимается. Третьим важным понятием в системе действующего наследственного права Франции является понятие колена (la branche). Различают мужское (paternelle) и женское (maternelle) колено. Когда к наследованию призываются восходящие (бабушки и дедушки, например), наследство в равных частях делится по отцовскому и материнскому коленам. По каждому колену призывается к наследованию родственник, находящейся в более близкой степени родства. Восходящие одной степени родства наследуют поголовно. В случае отсутствия восходящего по одному из колен восходящие по другому колену получают все наследство. Когда наследство переходит к боковым линиям (кроме братьев и сестер или их нисходящих), оно делится поровну по мужскому и женскому колену. Боковые родственники одинаковой степени родства наследуют поголовно. В случае отсутствия боковых родственников по одному колену все наследство получают боковые родственники по другому колену. Особого внимания заслуживает вопрос о правах пережившего супруга при наследовании по закону. Переживший супруг не включен ни в одну из очередей наследования. Он наследует в особом порядке, установленном разделом II ("Права пережившего супруга") главы III ("Наследники") титула первого ("О наследовании"). В соответствии с ст. 756 действующего ГК Франции переживший супруг призывается к наследованию либо как единственный наследник, либо совместно с родственниками умершего. Если у умершего остались дети или другие нисходящие, права пережившего супруга варьируются в зависимости от того, являются ли дети общими либо это дети от предыдущего брака. При наличии только общих детей умершего и пережившего супруга последний имеет право выбрать между получением узуфрукта на все наследственное имущество и правом собственности на 1/4 имущества. При наличии одного или нескольких детей от другого брака переживший супруг имеет право собственности на 1/4 имущества (ст. 757 ГК Франции). Если у умершего не осталось детей и других нисходящих, но остались в живых отец и мать, переживший супруг получает половину имущества. Другая половина делится между родителями (т.е. они получают по 1/4 имущества умершего). Нормы действующего ГК Франции наделяют пережившего супруга широкими правами. Следует, однако, отметить, что столь благоприятный для супруга правовой режим существовал не всегда. Первоначально переживший супруг вообще оставался вне рамок семьи, которая была основана исключительно на кровно-родственных связях. По этой причине супруг призывался к наследованию только при отсутствии всех родственников. Существенное изменение прав пережившего супруга в сторону их расширения связано с принятием Закона от 3 декабря 2001 г. N 2001-1135, нормы которого были проанализированы ранее. В соответствии с ГК РФ в основу классификации наследников по закону также положена система очередей. Но они образованы по иному, чем во Франции, принципу. Особенности системы очередей по ГК РФ сводятся к следующему. Во-первых, очередь может содержать как восходящих, так и нисходящих родственников. Так, в числе наследников первой очереди - дети (нисходящие) и родители (восходящие) наследодателя. Во-вторых, супруг (супруга) входит в число наследников по закону (относится к наследникам первой очереди). В-третьих, ГК РФ выделяет восемь очередей наследников по закону, а не четыре, как ГК Франции. При отсутствии наследников по закону с первой по седьмую очереди в качестве наследников восьмой очереди наследуют нетрудоспособные иждивенцы, которые не менее года до смерти наследодателя находились на его иждивении и проживали совместно с ним (п. 2, 3 ст. 1148 ГК РФ). Решение законодателя установить такое большое количество очередей понятно: тем самым практически устраняется возможность передачи имущества государству, т.е. не допускаются случаи выморочности. Правовые последствия объединения наследников в очереди состоят в том, что наследники призываются к наследованию в определенном законом порядке; при этом действует общий принцип: ближайший родственник исключает дальнейшего.

Следует отметить еще несколько моментов в международных соглашениях РФ. В перечне стран, с которыми Российская Федерация имеет двусторонние договоры о взаимной правовой помощи находится государство Кипр (вступление договора в силу состоялось 27 марта 1987 г.).

Российская Федерация также является участницей Гаагской конвенции, отменяющей требование легализации иностранных официальных документов, от 5 октября 1961 года. Помимо России странами-участницами данной Конвенции являются по состоянию на 01 ноября 1994 года страны, в частности, Кипр и Франция.

Гаагская конвенция, отменяющая для стран - участниц требование дипломатической или консульской легализации официальных документов, вступила в силу для Российской Федерации 31 мая 1992 года.

В соответствии с Гаагской конвенцией на ряде официальных документов, исходящих от учреждений и организаций стран - участниц, должен проставляться специальный штамп, так называемый апостиль, удостоверяющий "подлинность подписи, качество, в котором выступало лицо, подписавшее документ, и, в надлежащем случае, подлинность печати или штампа, которыми скреплен этот документ" (Статья 5 Гаагской конвенции). Апостиль проставляется учреждением иностранного государства.

По смыслу Гаагской конвенции под официальными документами понимаются, в частности, документы, исходящие от нотариуса, административных и судебных органов, свидетельства о регистрации актов гражданского состояния, иные документы, исходящие от органа или должностного лица, подчиняющихся юрисдикции государства - участника Конвенции.

Гаагская конвенция не распространяется на документы дипломатических или консульских учреждений, на документы, прямо относящиеся к таможенным и коммерческим операциям.

Российская Федерация не является стороной ни в одном двустороннем или многостороннем соглашении о принудительном исполнении решений в области административного права.

Большое практическое значение имеет определение того, в компетенцию органов какой страны входит производство по делам о наследовании. Обычно в договорах о правовой помощи предусматривается, что производство дел о наследовании движимого имущества ведут учреждения юстиции страны, на территории которой наследодатель имел последнее постоянное место жительства, а производство дел о наследовании недвижимого имущества - учреждения юстиции страны, на территории которой оно находится. В отдельных договорах содержатся некоторые особые правила о распределении указанной компетенции.

В большинстве случаев, по договорам о правовой помощи в отношении недвижимого имущества применяется закон места нахождения имущества, в отношении движимого имущества - закон гражданства наследодателя (или закон места жительства наследодателя). Если, например, российский гражданин умер на территории иностранного государства, то его движимое имущество, как правило, передается консулу РФ по его требованию, для того чтобы он мог с ним поступить по законам своей страны. Договоры тем самым устанавливают как бы расщепление режима имущества, то есть в зависимости от категории имущества используются разные принципы применения права. Из этого же принципа разделения движимого имущества исходит ряд консульских конвенций, заключенных с другими государствами.

Российские граждане имеют право на получение наследственного имущества, если наследование открылось за рубежом. Права наследования, возникающие на основании соответствующих иностранных законов, полностью признаются в РФ.

Важную роль в охране наследственных прав наших граждан за рубежом призваны играть консульские представители РФ. Если консулу станет известно об открывшемся наследстве в пользу проживающих в РФ российских граждан, то он незамедлительно сообщает все известные ему сведения о наследстве и возможных наследниках в Министерство иностранных дел РФ. Согласно ряду консульских конвенций, заключенных с другими странами, компетентные власти государства пребывания должны извещать консула об открытии наследства в государстве его пребывания, когда наследником является гражданин представляемого государства.

Задача 3

Гражданин США Ф. во время отдыха в России в результате укуса клеща заболел энцефалитом и стал инвалидом. Договор о предоставлении туристических услуг, заключенный Ф. с российской туристической компанией «Травел», содержал положение об обеспечении безопасности поездки. Кроме того, как утверждает пострадавший, во время заключения договора и в ходе осуществления поездки его не проинформировали об опасности укуса клещом.

Может ли Ф. потребовать возмещения вреда от российской туристической фирмы? В суд какого государства ему следует предъявлять иск? Определите подсудность спора и применимое право.

Решение: Ф. имеет право требовать возмещения вреда от российской фирмы. В суд РФ (по месту нахождения ответчика) следует подавать иск.

При определении права, подлежащего применению, Конвенция 1973 г. перечисляет ряд факторов, установление которых поможет определить тот правопорядок, который будет служить "собственно правом деликта". Право государства обычного местонахождения потерпевшего будет надлежащим, если таковое одновременно является либо местом основной деятельности изготовителя, причинившего вред товару, либо местом приобретения потерпевшим товара. В случаях, когда подобного совпадения нет, применяется принцип закона места причинения вреда, если в данной стране потерпевший имеет свое обычное место жительства, либо причинитель вреда - место основной деятельности, либо продукт приобретен потребителем (ст. 4). В ситуациях, когда и это не имеет места, применяется право страны, в которой ведет свою обычную деловую активность лицо, несущее ответственность за продукт, услугу; если потерпевший не предпочтет основать свое требование на законе места причинения вреда (ст. 6).

Следует обратить внимание на то, что принят ряд директив Европейского Союза (далее ЕС) о защите прав потребителя, воплощенных затем во внутреннем законодательстве стран - членов ЕС.

2. Коллизионные нормы о применении права к требованиям о возмещении вреда, причиненного вследствие недостатков товара, работы или услуги, были впервые включены в российское законодательство в области международного частного права в 2001 г. (разд. VI части третьей ГК РФ).

Отдельные положения содержались в Законе РФ от 7 февраля 1992 г. "О защите прав потребителей" (в ред. от 9 января 1996 г.); законах о стандартизации, о сертификации продукции и услуг, а также в Федеральном законе "Об основах туристической деятельности" 1998 г. (ст. ст. 6, 10, 20), но коллизионных норм в них не было. Согласно Закону о защите прав потребителей вред, причиненный вследствие недостатков товара, услуги подлежит возмещению продавцом или изготовителем товара (услуги) - по выбору потерпевшего (п. 3 ст. 14).

Приведем полностью текст ст. 1221 ГК РФ, содержащий коллизионные нормы в этой области.

"1. К требованию о возмещении вреда, причиненного вследствие недостатков товара, работы или услуги, по выбору потерпевшего применяется:

1) право страны, где имеет место жительства или основное место деятельности продавец или изготовитель товара, либо иной причинитель вреда;

2) право страны, где имеет место жительства или основное место деятельности потерпевший;

3) право страны, где была выполнена работа, оказана услуга, или право страны, где был приобретен товар.

Выбор потерпевшим права, предусмотренного подпунктом 2 или 3 настоящего пункта, может быть признан только в случае, если причинитель вреда не докажет, что товар поступил в соответствующую страну без его согласия.

2. Если потерпевший не воспользовался предоставленным ему настоящей статьей правом выбора, подлежащее право определяется в соответствии со статьей 1219 настоящего Кодекса.

3. Правила настоящей статьи соответственно применяются к требованиям о возмещении вреда, причиненного вследствие недостоверной или недостаточной информации о товаре, работе или об услуге".

В этой статье, как отмечалось выше, предусмотрены общие правила о праве, подлежащем применению к обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда.

Приведенный выше текст новых положений ГК РФ о защите прав потребителя имеет большое значение. Речь идет о предоставлении определенных гарантий, обеспечивающих защиту потребителя, которого часто именуют "слабой стороной". Особенностью этих положений Кодекса является то, что в них во главу угла поставлены интересы потребителя: потерпевшему предоставляется право выбора наиболее благоприятного для него права. Такой подход законодательства полностью соответствует современным тенденциям в этой области.

Следует иметь в виду то, что наряду с коллизионными нормами, относящимися к обязательствам вследствие причинения вреда (ст. ст. 1219, 1220 ГК РФ), и нормами о праве, подлежащем применению к ответственности за вред, причиненный вследствие недостатков товара, работы или услуги (ст. 1221 ГК), в разд. VI ГК РФ были включены и другие правила, устанавливающие, право какой страны должно применяться к иным внедоговорным обязательствам. Так, правила ст. 1223 определяют право, подлежащее применению к обязательствам, возникающим вследствие неосновательного обогащения, а ч. 1 ст. 1217 ввела в законодательство РФ общую коллизионную норму о праве, подлежащем применению к обязательствам, возникающим из односторонних сделок.

Что касается туристического продукта (услуг), в самом договоре прописываются условия об ответственности туристической фирмы за неисполнение либо ненадлежащее его исполнение, а также за причиненный туристу ущерб.

В пункте 12 Правил оказания услуг по реализации туристского продукта, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 18 июля 2007 г. № 452, закреплено следующее правило:

«Договор о реализации туристского продукта между исполнителем и потребителем считается заключенным, если между сторонами в письменной форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям этого договора».

Согласно пункту 13 Правил оказания услуг по реализации туристского продукта, к существенным условиям договора о реализации туристского продукта, заключаемого между туроператором и потребителем, относятся:

полное и сокращенное наименования, адрес (место нахождения), почтовый адрес и реестровый номер туроператора;

размер финансового обеспечения, номер, дата и срок действия договора страхования ответственности туроператора или банковской гарантии, наименование, адрес (место нахождения) и почтовый адрес организации, предоставившей финансовое обеспечение;

сведения о туристе, а также об ином заказчике туристского продукта и его полномочиях (если турист не является заказчиком) в объеме, необходимом для реализации туристского продукта;

общая цена туристского продукта в рублях;

информация о потребительских свойствах (качестве) туристского продукта - программе пребывания, маршруте и условиях путешествия, включая информацию о средствах размещения, об условиях проживания (месте нахождения средства размещения, его категории) и питания, услугах по перевозке потребителя в стране (месте) временного пребывания, о наличии экскурсовода (гида), гида-переводчика и инструктора-проводника, а также дополнительных услугах;