Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

В третье тысячелетие Россия вступила в совершенно новый этап своего социально-экономического, конституционного, государственно-правового развития, способного на основе коренного реформирования всех сторон нашей действительности вывести, наконец, страну к достойной, стабильной, обеспеченной жизни, регулируемой нормами цивилизованного права, учитывающего мировой опыт.

Несмотря на все имеющиеся сложности, трудности, кризисные проявления, обрушившиеся на россиян, перед страной тем не менее впервые за многие десятилетия открылись возможности, перспективы радикального обновления и перемен к лучшему, преодоления примитивизма, убогости советского существования граждан.

Объективно центральная роль в этом процессе выпала на долю нового правового государства, новой конституционной власти, новой экономики, новой юриспруденции. И магистральным направлением, как это показывает время и докажут последующие годы и десятилетия, стало разгосударствление экономики, возрождение частной собственности, переход к крупномасштабной приватизации, к всеобъемлющему акционированию производственной, банковской и торговой сферы.

Акционерная собственность - это закономерный результат процесса развития и трансформации частной собственности, когда на определенном этапе развития появляются предпосылки для создания принципиально новой формы организации производства, основанной на добровольном участии акционеров.

Акционерные общества, являющиеся основной формой организации современных крупных предприятий и организаций во всем мире, представляют собой наиболее совершенный правовой механизм по организации экономики на основе объединения имущества частных лиц, корпораций различного вида и иных органов. Такие общества позволяют более эффективно использовать материальные и другие ресурсы, оптимально сочетать личные и общественные интересы всех участников.

Объектом исследования является совокупность общественных отношений, регулируемых нормами гражданского права, определяющих статус открытого акционерного общества как юридического лица.

Предметом исследования выступают закономерности правовых институтов и входящих в них норм, относительно открытого акционерного общества как юридического лица.

Цель работы - проанализировать открытое акционерное общество как юридическое лицо.

В работе поставлены следующие задачи:

- Дать характеристику акционерным обществам;

- рассмотреть отличия открытых акционерных обществ от закрытых;

- произвести анализ и определить сущность правоотношений, возникающих в открытых акционерных обществах;

- проанализировать конфликт интересов при осуществлении сделок слияния и поглощения в открытых акционерных обществах;

- рассмотреть обеспечение интересов при размещении открытым акционерным обществом ценных бумаг.

В ходе исследования применялись общенаучные и частные методы познания и подходы: исторический, системный, сравнительный, логический и др.

Нормативной базой послужили международные правовые акты, Конституция Российской Федерации, действующее гражданское законодательство.

Теоретической основой исследования являются труды российских учёных по гражданскому праву: Е.А. Суханова, Е.В. Васьковского, С. Симонян и др.

Структура работы состоит из ведения, двух глав, заключения, списка использованных источников.

1. Основные положения об акционерных обществах

1.1 Характеристика акционерных обществ. Отличие открытых акционерных обществ от закрытых

Акционерное общество (далее - общество) - это одна из организационно-правовых форм предприятий. Исходя из п. 1 ст. 96 Гражданского Кодекса РФ от 21 октября 1994 г. акционерным обществом признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Акционерное общество является юридическим лицом и имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, а также быть истцом и ответчиком в суде.

Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется федеральными законами, общество может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).

Общество считается созданным как юридическое лицо с момента его государственной регистрации в установленном федеральными законами порядке. Акционерное общество создается без ограничения срока, если иное не установлено его уставом.

Общество вправе в установленном порядке открывать банковские счета на территории Российской Федерации и за ее пределами. Оно должно иметь круглую печать, содержащую его полное фирменное наименование на русском языке и указание на место его нахождения. Общество вправе иметь штампы и бланки со своим наименованием, собственную эмблему, а также зарегистрированный в установленном порядке товарный знак и другие средства визуальной идентификации.

Основное отличие акционерного общества от других юридических лиц заключается в способе закрепления прав участника по отношению к обществу: путем удостоверения их акциями. Это, в свою очередь, обусловливает специфику осуществления прав по акции и их передачи.

Правовое положение акционерных обществ и связанных с ними отношений определяется ГК РФ, Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. №208-ФЗ «Об акционерных обществах», учредительными документами (Уставом для каждого общества), а также иными нормативно-правовыми актами.

Акционерное общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Общество не отвечает по обязательствам своих акционеров. Если несостоятельность (банкротство) общества вызвана действиями (бездействием) его акционеров или других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, то на указанных акционеров или других лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

Несостоятельность общества считается вызванной действиями (бездействием) его акционеров или других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, только в случае, если они использовали указанные право и (или) возможность в целях совершения обществом действия, заведомо зная, что вследствие этого наступит несостоятельность общества.

Государство и его органы не несут ответственности по обязательствам общества, равно как и общество не отвечает по обязательствам государства и его органов (ст. 3 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. №208-ФЗ «Об акционерных обществах»).

Уставный капитал акционерного общества равен номинальной стоимости приобретенных акционерами акций (ст. 99 ГК РФ). Внесение вклада в уставный капитал общества означает в то же время совершение договора купли-продажи акции. Продавцом в этом договоре выступает само общество, которое не вправе отказаться от его заключения с учредителем. Одной из особенностей договора купли-продажи акций является то, что просрочка оплаты акции сверх сроков, определенных уставом акционерного общества или решением о размещении дополнительных акций, автоматически приводит к расторжению договора. Причем общество не вправе простить покупателю такую просрочку оплаты, поскольку соответствующая норма ч. 2 п. 4 ст. 34 Закона «Об акционерных обществах» носит императивный характер.

Акция - это ценная бумага, подтверждающая право ее держателя на долю в уставном капитале акционерного общества и, следовательно, на все права, вытекающие из права собственности на нее.

Акции могут быть простые (обыкновенные) и привилегированные.

Обыкновенные акции являются голосующими акциями, т.е. закрепляют не только имущественные права их владельцев, но также и право на участие в общем собрании с правом голоса. Привилегированные акции закрепляют право их владельцев на получение дивидендов преимущественно перед владельцами обыкновенных акций независимо от прибыльности деятельности акционерного общества. Привилегированные акционеры не имеют права голоса на общем собрании, за исключением случаев, прямо предусмотренных законом (например, при решении вопросов о реорганизации и ликвидации общества).

Акции выпускаются (эмитируются) акционерным обществом в целях привлечения дополнительных денежных средств для своей деятельности, осуществляемой через их реализацию физическим (гражданам) и юридическим (организациям) лицам.

Условия эмиссии акций, в том числе их количество, форма выпуска, а также права, которые будут иметь владельцы этих акций, фиксируются в уставе общества и в специальном документе - проспекте эмиссии акций. Проспект эмиссии акций в обязательном порядке регистрируется в Министерстве финансов РФ.

Общество обязано выплатить объявленные по каждой категории (типу) акций дивиденды. Дивиденды выплачиваются деньгами, а в случаях, предусмотренных уставом общества, - иным имуществом.

Дивиденды выплачиваются из чистой прибыли общества за текущий год. Дивиденды по привилегированным акциям определенных типов могут выплачиваться за счет специально предназначенных для этого фондов общества.

Акция является бессрочным документом. Срок ее обращения ограничен только сроком существования общества, выпустившего ее.

Уменьшение уставного капитала акционерного общества производится путем снижения номинальной стоимости акций либо сокращения их общего количества (т.е. амортизация акций). В обоих случаях общество обязано уведомить об этом всех своих кредиторов, а последние вправе потребовать досрочного исполнения или прекращения обязательств и возмещения причиненных этим убытков (ст. 30 Закона «Об акционерных обществах»). Уменьшение уставного капитала не допускается, если в результате этого его величина опустится ниже минимального размера уставного капитала общества (существующего на дату регистрации соответствующих изменений в уставе общества).

Увеличение уставного капитала общества производится либо путем увеличения номинальной стоимости существующих акций, либо путем размещения (выпуска) дополнительных акций. В последнем случае процедура размещения акций зависит от типа акционерного общества.

Решение об увеличении уставного капитала общества принимается самими участниками общества (акционерами) в лице Общего собрания акционеров.

Устав общества является учредительным документом общества.

Требования устава общества обязательны для исполнения всеми органами общества и его акционерами.

Устав общества должен содержать следующие сведения:

- полное и сокращенное фирменные наименования общества;

- место нахождения общества;

- тип общества (открытое или закрытое);

- количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом;

- размер уставного капитала общества;

- структуру и компетенцию органов управления общества и порядок принятия ими решений;

- порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно;

- сведения о филиалах и представительствах общества;

Уставом общества могут быть установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру.

Устав общества может содержать другие положения, не противоречащие законодательству РФ.

По требованию акционера, аудитора или любого заинтересованного лица общество обязано в разумные сроки предоставить им возможность ознакомиться с уставом общества, включая изменения и дополнения к нему. Общество обязано предоставить акционеру по его требованию копию действующего устава общества.

Статья 7 Закона вслед за ст. 97 части первой ГК РФ определяет два типа общества - открытое и закрытое. Основные отличия одного типа общества от другого закреплены в п. 2 и 3 данной статьи и детализированы в других статьях Закона: открытое общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу, закрытое - нет; число акционеров открытого общества не ограничено, закрытого общества - не должно превышать 50; в открытом обществе не допускается установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества. Акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества; в закрытом обществе может быть установлено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций.

Ряд норм других статей Закона также предусматривает различия в правовом регулировании открытого и закрытого общества: согласно п. 2 ст. 10 Закона число учредителей открытого общества не ограничено, закрытого - не может превышать 50; в соответствии со ст. 26 Закона минимальный уставный капитал открытого общества должен составлять не менее тысячекратной суммы МРОТ, а закрытого общества - не менее стократной суммы МРОТ; открытое общество обязано раскрывать информацию, указанную в п. 1 ст. 92 Закона.

Как указано в п. 1 статьи 7 Закона, в уставе и фирменном наименовании общества должно быть отражено, является общество открытым или закрытым.

В отношении преобразования одного типа общества в другое в п. 23 Постановления Пленума ВАС России от 18 ноября 2003 г. №19 разъяснено следующее:

«в соответствии с п. 1 ст. 68 ГК РФ хозяйственное общество одного вида может быть преобразовано в хозяйственное общество другого вида, при этом не исключается возможность преобразования обществ, относящихся к одной организационно-правовой форме юридического лица (акционерных обществ): закрытых в открытые и открытых в закрытые;

при рассмотрении споров, связанных с преобразованием акционерного общества одного типа в акционерное общество другого типа, необходимо учитывать, что изменение типа общества не является реорганизацией юридического лица (его организационно-правовая форма не изменяется), поэтому требования, установленные п. 5 ст. 58 ГК РФ, п. 5 ст. 15 и ст. 20 Закона: о составлении передаточного акта, об уведомлении кредиторов о предстоящем изменении типа акционерного общества, в таких случаях предъявляться не должны. Не применяются при этом и другие нормы, касающиеся реорганизации общества, в т.ч. предоставляющие акционерам право требовать выкупа принадлежащих им акций общества, если они голосовали против преобразования или не участвовали в голосовании по данному вопросу (ст. 75 Закона);

преобразование акционерного общества одного типа в акционерное общество другого типа осуществляется по решению общего собрания акционеров с внесением соответствующих изменений в устав общества (утверждением устава в новой редакции) и государственной регистрацией их в установленном порядке».

Пленум ВАС России также указал, что для подобного рода преобразований законодательством установлены ограничения, в частности следующие:

а) численность акционеров созданного в результате преобразования открытого общества в закрытое не должна превышать 50 (п. 3 ст. 7 Закона);

б) создание определенных групп акционерных обществ возможно исключительно в виде открытых (п. 1 ст. 2 Федерального закона «Об инвестиционных фондах» - в отношении акционерных инвестиционных фондов) либо закрытых (п. 2 ст. 1 Закона о народных предприятиях);

в) размер уставного капитала закрытого акционерного общества, участники которого намерены преобразовать его в открытое, не должен быть ниже минимального уровня, установленного ст. 26 Закона для открытых акционерных обществ.

Положения п. 2 статьи 7 Закона основаны на правилах п. 1 ст. 97 части первой ГК РФ:

- акционерное общество, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров, признается открытым акционерным обществом. В дополнение данного правила в ч. 3 п. 2 статьи 7 Закона установлено, что в открытом обществе не допускается установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества;

- такое акционерное общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу на условиях, устанавливаемых Законом и иными правовыми актами. В развитие данного положения установлено, что открытое общество вправе проводить закрытую подписку на выпускаемые им акции, за исключением случаев, когда возможность проведения закрытой подписки ограничена уставом общества или требованиями правовых актов РФ.

То, что в открытом акционерном обществе не допускается установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества, арбитражным судам предписано иметь в виду в п. 14 Постановления Пленума ВАС России от 18 ноября 2003 г. №19.

Способы размещения открытым обществом дополнительных акций и иных эмиссионных ценных бумаг общества определены в ст. 39 Закона. Как установлено в п. 2 статьи 7 Закона, число акционеров открытого общества не ограничено. Согласно п. 2 ст. 10 Закона число учредителей открытого общества также не ограничено. Согласно ст. 26 Закона минимальный уставный капитал открытого общества должен составлять не менее тысячекратной суммы МРОТ, установленного федеральным законом на дату регистрации общества.

В соответствии с п. 1 ст. 97 ГК РФ открытое общество обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков. Сведения, которые обязано раскрывать открытое общество, определены в п. 1 ст. 92 Закона.

В части 1 п. 3 статьи 7 Закона воспроизведены нормы п. 2 ст. 97 части первой ГК РФ: акционерное общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц, признается закрытым акционерным обществом; такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.

1.2 Анализ и сущность правоотношений, возникающих в открытых акционерных обществах: отдельные правовые аспекты

Анализ категории собственно акционерного правоотношения целесообразно предварить уяснением сущностных аспектов понятия правоотношения, выявлением его принципиальных черт и свойств. В научной литературе существуют следующие взгляды на данное правовое явление. Так, профессор С.С. Алексеев дает следующее определение понятию правоотношения: «Правоотношение - это возникающая на основе норм права индивидуализированная общественная связь между лицами, характеризуемая наличием субъективных прав и обязанностей и поддерживаемая (гарантируемая) принудительной силой государства». Профессор А.В. Мицкевич определяет понятие правоотношения как отношения между людьми и их организациями, урегулированного нормами права и состоящего во взаимной связи субъективных прав и юридических обязанностей участников правоотношения. Правоотношение - это охраняемое государством общественное отношение, возникающее, как правило, вследствие воздействия норм права на поведение людей и характеризующееся наличием субъективных прав и юридических обязанностей у его участников. В монографических исследованиях, посвященных анализу понятия правоотношения, последнее определяется как отношение между конкретными лицами, закрепляющее взаимное поведение его участников, регулируется нормами права, установленными или санкционированными государством и в своем осуществлении обеспечивается силой государственного принуждения.

Таким образом, среди общих свойств правоотношения можно выделить следующие: 1) правоотношение - это связь между его участниками; 2) урегулированность правоотношения нормами права; 3) наличие в структуре правоотношения субъективных прав и юридических обязанностей его участников; 4) обеспеченность принудительной силой государства.

Гражданские правоотношения как разновидность правоотношений вообще, помимо вышеуказанных свойств, обладают также и особыми признаками, совокупность которых позволяет включать их в предмет регулирования отрасли гражданского права. Такими особыми признаками выступают самостоятельность и независимость участников гражданских правоотношений, их юридическое равенство, организационная и имущественная обособленность друг от друга, а также, по большей части, имущественный характер гражданских правоотношений.

Акционерные правоотношения традиционно принято относить к корпоративным. При этом вопрос о сущности корпоративных правоотношений по сей день однозначно не решен, среди ученых существуют различные точки зрения относительно того, что же понимать под таковыми. Принципиальные идеи, лежащие в основе теории корпоративных правоотношений, были выдвинуты профессором О.А. Красавчиковым. Ученый предложил особо выделять так называемые организационно-правовые отношения, под которыми следует понимать отношения, основанные на началах равенства их участников, выражающие совершаемую в пределах закона деятельность граждан и организаций по упорядочиванию своих взаимосвязей и координацию усилий. Следует отметить, что данная концепция была воспринята также некоторыми современными авторами. По существу, данная идея поддерживается и Т.В. Кашаниной, которая определяет корпоративное право как систему правил поведения, которые разработаны в организации, основанной на объединении лиц и капиталов, выражают волю трудового коллектива и регулируют различные стороны деятельности данной организации.

Кроме того, в настоящее время существует точка зрения, в соответствии с которой корпоративные правоотношения - это правоотношения, включающие в себя имущественную сторону, носящую вещно-правовой характер, и связанные с ней организационно-правовые отношения, которые подчинены имущественным, создают их организационную форму. По мнению И.М. Хужоковой, корпоративные правоотношения существуют в двух своих проявлениях - как «относительные» корпоративные правоотношения, возникающие между участниками одного общества, а также как «абсолютные» корпоративные правоотношения, возникающие по поводу принадлежности имущества на праве собственности самому хозяйственному обществу. Таким образом, указанные авторы признают сложную правовую природу корпоративных правоотношений, включающую в себя вещно-правовой аспект.

Думается, такое усложнение не вполне корректно. Дело в том, что вещные права на имущество акционерного общества принадлежат самому обществу, поэтому попытки наделения акционеров какими-либо вещными правами на это имущество неизбежно ставят под сомнение самостоятельность самого акционерного общества как юридического лица, и в конечном счете - сам факт существования оного, ибо наличие имущества на праве собственности - конституирующий признак любого юридического лица. Данное положение, по существу, является аксиомой науки гражданского права, а кроме того, оно закреплено в действующем законодательстве (п. 1 ст. 48 Гражданского кодекса РФ). Что же касается юридических лиц, основанных на ограниченных вещных правах - праве хозяйственного ведения и оперативного управления-то такие субъекты есть «изобретение» отечественного правопорядка, возникшее в связи с существованием планово-регулируемой, огосударствленной экономики, когда государство, будучи собственником основной массы имуществ, было не в состоянии непосредственно хозяйствовать на принадлежащих ему объектах. Факт существования такой «правовой аномалии» не в состоянии поставить под сомнение необходимость наличия у юридического лица собственного имущества как один из его основных признаков.

По нашему мнению, для того, чтобы сделать вывод относительно правовой сущности правоотношений, возникающих в акционерном обществе, необходимо проанализировать данные правоотношения и выявить их особенности по сравнению с другими гражданскими правоотношениями. Только после этого будет возможно сделать вывод о том, к какой разновидности гражданских правоотношений относятся акционерные правоотношения.

Одним из ключевых вопросов, требующих рассмотрения, является вопрос, охватывает ли акционерное правоотношение, как единое, все существующие правовые связи, возникающие между акционерным обществом и акционерами. Данный вопрос подразделяется на два подвопроса: 1) образует ли правовая связь каждого из акционеров с акционерным обществом самостоятельное правоотношение либо акционерное правоотношение есть отношение акционерного общества и всей совокупности наличествующих в данный конкретный момент времени акционеров (организации акционеров); 2) существует ли между акционером (организацией акционеров) и акционерным обществом лишь одно акционерное правоотношение, либо их может быть несколько.

В литературе были предложены следующие идеи. Так, Д.В. Ломакин, один из первых современных авторов, исследовавший категорию акционерного правоотношения на монографическом уровне, характеризует акционерное правоотношение как длящееся правоотношение, выражающееся в комплексе юридически значимых связей, возникающих в организации акционеров.

Таким образом, автор признает, что акционерное правоотношение есть единое правовое отношение между акционерным обществом и всей совокупностью акционеров. По нашему мнению, такое представление не совсем корректно. Еще О.С. Иоффе отмечал тот факт, что всякое правовое отношение всегда существует как отношение между конкретными лицами. Участники любого правового отношения всегда могут быть определены конкретно, поскольку ими всегда являются определенные лица, отношения между которыми получают юридическое выражение. Абстрагируясь от некоторых идеологических аспектов, несомненную научную ценность представляет фундаментальный курс марксистско-ленинской общей теории государства и права, в котором характеристика правоотношения также базируется на конкретных его элементах. Для применения правовых норм важно не только констатировать юридический характер общественного явления, но и определить, кто является носителем прав и обязанностей, каков конкретный объект данного субъективного права, определить место и время возникновения и исполнения прав и обязанностей для конкретных лиц. В силу этого в советском гражданско-правовом, трудовом законодательстве, в судебной практике сложилось понятие конкретного правоотношения как индивидуально-определенной связи управомоченного лица с обязанным лицом (или лицами), выражающейся в конкретных, корреспондирующих друг другу правах и обязанностях. «правоотношение - это всегда связь между лицами через реальные, фактически существующие, наличные права и обязанности, фиксирующие строго определенную меру поведения лиц. иная трактовка правоотношения, когда под ним мыслятся все возможные для данных субъектов права и обязанности, видимо и приводит к конструкции правоотношения как «модели» и, следовательно, к приданию ему нормативного характера и отсюда к стиранию качественных различий между юридической нормой и правоотношением».

Так называемая организация акционеров не имеет какого-либо персонифицирующего свойства, она не способна выступать как единый субъект. В гражданских правоотношениях субъектами традиционно выступают лица - юридические либо физические, к каковым отнести организацию акционеров вряд ли возможно. Более того, как отмечает Д.В. Ломакин, если акционерное общество есть незаменяемый субъект акционерного правоотношения, то акционеры есть часто меняющиеся субъекты. В связи с этим следует признать, что в рамках акционерного общества однородные акционерные правоотношения складываются между акционерным обществом, с одной стороны, и каждым из лиц, обладающих акциями, с другой стороны.

В.К. Сперанский трактует акционерное правоотношение как основанное на членстве отношение между акционерами одного акционерного общества по поводу совместного осуществления принадлежащих им корпоративных правомочий в рамках конкретной акционерной формы. Такие правомочия реализуются в отношении единого имущественного комплекса акционерного общества. Тем самым автор вообще исключает из акционерного правоотношения такой субъект как само акционерное общество, и в итоге участниками акционерного правоотношения остаются сами акционеры (образующие, как он выражается, «множественность лиц»), материальным объектом - имущество общества, а содержанием - абсолютные права собственности. Данная трактовка сущности акционерного правоотношения не может не вызывать возражений. Во-первых, такая структура может укладываться в традиционный институт общей собственности, а во-вторых, становится непонятным, какое отношение к этой конструкции имеет само акционерное общество, ведь на его «долю» в таких правовых связях не остается ровным счетом ничего!

Что же касается вопроса, существует ли между каждым акционером акционерного общества и самим обществом единое акционерное правоотношение либо между этими двумя субъектами допустимо существование множества правоотношений, то на него возможны два взаимоисключающих ответа: либо правоотношение одно, и в этом случае оно «обнимает» все возможные правовые связи акционера и акционерного общества, либо каждая совокупность прав акционера, характеризующаяся относительной самостоятельностью, образует содержание отдельной разновидности акционерных правоотношений.

На поставленный вопрос существуют различные точки зрения. Так, В.Ю. Вольф отмечал, что акционерное правоотношение едино, и именно оно порождает собой ряд отдельных правомочий акционера, носящих как имущественный, так и неимущественный характер. Такая трактовка была подвергнута Д.В. Ломакиным справедливой критике, ибо порождать правоотношения, равно как и существующие в рамках этих правоотношений права призваны юридические факты, но не другие правоотношения как таковые. Более того, по нашему мнению, то обстоятельство, что акционер наделен как имущественными (например, право на дивиденд), так и личными неимущественными (например, право на информацию) правами уже само по себе красноречиво свидетельствует в пользу того, что объединять эти традиционно разделяемые в науке гражданские права в рамках одного единого правоотношения не вполне корректно.

Кроме того, представим ситуацию, когда лицо приобрело некоторое количество акций, а на следующий же день их продало. В такой ситуации не исключена возможность того, что у такого лица не возникло ни одного из прав, предоставляемых акцией (в период обладания данными акциями не было подготовки либо проведения общего собрания акционеров, общество не находилось в преддверии либо в процессе ликвидации, само лицо не подало запроса на предоставление информации, не было предпосылок для использования преимущественных прав и т.д.), и выделяемых в качестве прав, удостоверяемых акцией. Можно ли в таком случае утверждать, что лицо не являлось акционером? Очевидно, что нет. Ибо наличие статуса акционера основывается на одном единственном факте - обладании акцией. Но насколько обоснованно (да и вообще имеет смысл) в этом случае говорить, что такой акционер вступил в то самое единое акционерное правоотношение, содержание которого выражено тем значительным объемом правомочий, которые реально предоставило бы ему обладание такими акциями на протяжении, скажем, ряда лет?

По нашему мнению, приведенные доводы говорят в пользу того, что в акционерном обществе потенциально возможны многочисленные правовые отношения, в том числе различные по своей правовой природе. Такие правоотношения возникают вследствие наступления дополнительных юридических фактов (так, право на дивиденд возникает после объявления дивидендов общим собранием акционеров, право на ликвидационную квоту - после прохождения ряда ликвидационных процедур и осуществления выплат кредиторам общества, преимущественное право на приобретение акций, отчуждаемых акционерами закрытого акционерного общества, - после уведомления об отчуждении акции с указанием цены отчуждения третьему лицу, преимущественное право на приобретение размещаемых посредством открытой подписки дополнительных акций - также после уведомления, право на информацию о проведении общего собрания акционеров - после возникновения основания для созыва такого общего собрания, право на информацию о деятельности общества - после заявления требования о таком предоставлении и т.д.). До момента наступления таких юридических фактов говорить о наличии у акционера какого-либо конкретного права, а следовательно, о наличии соответствующего правоотношения, по нашему мнению, не вполне корректно. Можно лишь утверждать, что такие права потенциально могут появиться у обладателя акций. Однако неправильно было бы отождествлять такие «абстрактные права» с правами реальными. Следует согласиться с тезисом о том, что «рассматривая категорию правоотношения, необходимо отличать конкретные правоотношения разного вида от правового статуса и других правовых явлений, выражающих более общие отношения - общественный порядок, положение лица в обществе, его отношение с государством, служащие социальной предпосылкой и условием существования конкретных правоотношений в данном обществе».

Думается, обладание акцией, означающее потенциальную возможность приобрести те или иные конкретные права, можно условно сравнить с институтом гражданства. Несмотря на представление иностранным гражданам так называемого национального режима, правоспособность иностранных граждан всегда более ограничена, по сравнению с правоспособностью граждан Российской Федерации, что в действительности означает для граждан России возможность приобретать такие права, которые не могут приобрести иностранцы (например, в состав экипажа воздушных либо морских судов могут входить по общему правилу лишь граждане Российской Федерации, в отношении иностранцев могут иметь место так называемые реторсии - ответные ограничения). Гражданство является необходимой предпосылкой для осуществления тех или иных прав, участия в тех или иных правоотношениях. При этом было бы не совсем правильным утверждать, что гражданство наделяет лицо всеми возможными правами, а возникновение гражданства влечет участие гражданина во всех мыслимых правоотношениях системы права данного государства. Иными словами, гражданство есть conditio sine qua non участия в соответствующих правоотношениях, необходимым элементом юридического состава, но элементом не единственным. Аналогичным по своей сути является и факт приобретения акции - данный факт влечет установление определенной связи лица, приобретшего акции, и акционерного общества.

Таким образом, абсолютное большинство прав акционера для своего возникновения требует наличия дополнительных юридических фактов. С другой стороны, такие права могут появиться у акционера и только у него, но не у какого-либо другого лица. И именно возможность приобретения таких прав образует мотивацию лица в приобретении акций, составляет саму сущность интереса в обладании акцией в собственно юридическом смысле (в экономическом смысле, очевидно, обладание акцией интересует лицо в плане получения дополнительной материальной выгоды от своих инвестиций). Однако наличие такого интереса, хотя и является существенным (при отсутствии интереса вряд ли лицо стало бы приобретать акции), но не свидетельствует о том, что он немедленно воплощается в конкретных субъективных правах акционера. «Хотя интерес не входит в содержание субъективного права, момент интереса необходим для самого существования этого права». Очевидно и то, что сам факт приобретения акций образует определенную связь акционера и акционерного общества.

Из приведенных рассуждений неизбежно следует следующий принципиальный вывод. Коль скоро большинство прав акционера не возникает в силу одного единственного факта приобретения акции, а с другой стороны, сам факт приобретения акции означает возникновение определенного права, то в рамках акционерной формы существует правоотношение, основанием возникновения которого является единственно факт приобретения акции, и существуют правоотношения, основанием возникновения которых является сложный юридический состав, одним из необходимых юридических фактов которого является факт обладания акцией. В свете вышеозначенных тезисов нами предлагается подразделить всю совокупность акционерных правоотношений на основное акционерное правоотношение и дополнительные акционерные правоотношения.

Критерием данной классификации является основание возникновения акционерных правоотношений. Основанием возникновения основного акционерного правоотношения является факт приобретения акции (акций). При этом не имеет значения тот факт, приобретается ли акция при первичном размещении (в рамках учреждения акционерного общества), либо на вторичном рынке (скажем, при продаже акции от прежнего акционера новому). Основанием возникновения дополнительных акционерных правоотношений всегда является сложный юридический состав, в который, помимо факта приобретения акции, также входят и иные (дополнительные) юридические факты. Таким образом, любые дополнительные акционерные правоотношения могут появиться лишь одновременно либо после возникновения основного акционерного правоотношения. Соответственно, и права, входящие в содержание указанных правоотношений, справедливо будет классифицировать на основное право акционера, которым выступает право членства, а также дополнительные права, к которым следует отнести право на дивиденд, право на часть имущества общества, остающегося после его ликвидации (право на ликвидационную квоту), право на участие в управлении обществом, преимущественные права, касающиеся приобретения акций, а также право на информацию.

2. Отдельные правовые проблемы, возникающие при деятельности открытого акционерного общества

2.1 Конфликт интересов при осуществлении сделок слияния и поглощения в открытых акционерных обществах

Проблема конфликта интересов при осуществлении сделок слияния и поглощения, безусловно, относится к одной из самых обсуждаемых и вызывающих большой интерес в современных условиях.

Обращаясь к тематике конфликта интересов, необходимо прежде всего определить понятие «конфликт интересов». Для этих целей следует прежде всего разграничить понятия юридического и социального конфликта. Для этого приведем позицию В.Н. Кудрявцева, согласно которой под юридическим конфликтом следует понимать любой конфликт, в котором спор связан с правовыми отношениями сторон, следовательно, субъекты конфликта, мотивация их деятельности или объект конфликта обладают правовыми признаками, а сам конфликт влечет юридические последствия.

С учетом общего понятия юридического конфликта, приведенного выше, представляется возможным отметить как минимум два подхода к понятию «конфликт интересов». Согласно одному конфликт интересов - это противоречие различных интересов различных групп лиц. Очевидно, что при таком понимании в центре оказываются объективные интересы конкретных лиц и их групп. Следовательно, под интересом в данном контексте следует понимать «устойчивое явление объективного характера, присущее неограниченному кругу лиц независимо от их индивидуальных предпочтений». Именно такое понимание интереса позволяет выделять определенные группы интересов, прогнозировать изменения таких интересов, а также определять и выделять конфликты интересов определенных групп лиц.

Необходимо отметить, что решением конфликта интересов или корпоративного конфликта в его начальной, латентной стадии является система эффективного корпоративного управления в компании. Целью такого управления является обеспечение и поддержание баланса интересов различных субъектов корпоративных правоотношений, а также своевременное выявление и урегулирование уже возникших конфликтов на их начальном этапе. Следует обратить внимание на то, что, по мнению ряда исследователей, когда корпоративный конфликт переходит в открытую стадию, правовые нормы уже не помогут. В данном случае следует ограничиться публично-правовыми методами воздействия и, не вмешиваясь в конфликт непосредственно, оградить общество и государство от его разрушительного воздействия. Представляется возможным сделать вывод о том, что тип правового воздействия должен зависеть не только от стадии, но также от типа и вида корпоративного конфликта.

Концепция недопущения конфликта интересов легла в основу отдельных положений российского законодательства, таких, как запрет совмещения государственной службы и предпринимательской деятельности, принцип независимости профессионального аудитора, положения о сделках с заинтересованностью. Следует отметить, что Концепция развития корпоративного законодательства и корпоративного управления содержит ряд требований, направленных на исключение или предотвращение конфликтов интересов. Зачастую вопросы, касающиеся конфликта интересов, регулируются внутренними документами компаний. Так, например, Кодекс деловой практики компании «ТНК-ВР» закрепляет: «Под конфликтом интересов компания понимает любые ситуации или обстоятельства, при которых личные, социальные, имущественные, финансовые или политические интересы или деятельность работника противоречат интересами компании или потенциально могут вступить в противоречие с ними и тем самым оказывают или могут оказать влияние на объективность решений работника по вопросам, относящимся к делам компании». Так, Кодекс обязывает работников выполнять свои функции, исходя из интересов компании, а также возлагает на них ответственность за своевременное выявление конфликта интересов и активное участие в его урегулировании. Представляется, что выработка и законодательное закрепление мер, направленных на снижение степени конфликтности или предупреждение конфликта интересов, являются одним из важнейших направлений законодательной деятельности в области корпоративного права.

Следует отметить, что в корпоративных правоотношениях возникновение конфликта широко распространено, будь то ситуация банкротства, осуществление сделки с заинтересованностью, сделки слияния и поглощения или обычное функционирование акционерного общества. В юридической литературе этому факту дается множество всевозможных объяснений: двоякая сущность акционерной собственности, сама суть корпоративной конструкции, система отношений между участниками коллективной предпринимательской деятельности. Так, например, С.Ю. Филиппова отмечает, что корпоративные отношения заведомо являются конфликтными. Отношения субъектов корпорации осложнены противоречиями, которые в итоге и приводят к расшатыванию равновесия в ней. Следует отметить, что при организации предпринимательской деятельности действительно сталкивается множество разнонаправленных интересов, что делает существование бесконфликтности внутри акционерного общества практически недостижимым. К таким интересам относятся интересы лиц, управляющих компанией, мажоритарных и миноритарных акционеров, кредиторов, инвесторов.

Поступление в акционерное общество предложения о приобретении крупного пакета акций становится дополнительной предпосылкой возникновения конфликта интересов указанных лиц. Следует заметить, что для целей данной статьи приобретение 30 и более процентов акций будет рассматриваться как основной способ осуществления сделки слияния и поглощения в открытом акционерном обществе.

Итак, рассмотрев общие вопросы конфликта интересов, остановимся на конкретных примерах конфликтов, возникающих при приобретении крупных пакетов акций.

Обратимся прежде всего к конфликту интересов как противоречию между личным и профессиональным интересом одного лица. В акционерном обществе такой конфликт проявляется в том, что согласно п. 3 ст. 53 ГК и п. 1 ст. 71 ФЗ об АО органы управления общества должны руководствоваться в своей деятельности интересами акционеров и общества в целом. Тем не менее, когда в общество поступает предложение о покупке значительного количества акций, менеджеры компании могут быть не заинтересованы в его продаже и, следовательно, будут противодействовать сделке, даже с учетом того, что такая сделка может быть выгодна самому акционерному обществу. Налицо две группы возможных конфликтов. Во-первых, это уже упомянутый конфликт интересов между частными интересами лиц, возглавляющих органы управления, и их профессиональным интересом, который и подлежит защите. Во-вторых, это конфликт между интересами менеджмента компании и инвестора, вносящего предложение о покупке акций, или акционеров, заинтересованных в осуществлении сделки, например миноритарных акционеров, желающих продать свои акции по выгодной цене. Следует отметить, что текущее законодательство предоставляет множество способов противодействия менеджмента компании поглощению. Менеджеры могут направлять конкурирующие предложения о покупке акций; совет директоров общества может использовать в целях защиты от поглощения инструмент рекомендаций, которые он обязан принять по поступившему предложению с оценкой предложенной цены и планов лица, направившего предложение, в отношении общества и его работников. Вместе с тем Закон об АО содержит ряд положений, призванных препятствовать возможному противодействию сделке слияния и поглощения со стороны менеджмента поглощаемого общества. Так, например, ст. 84.6 ФЗ об АО ограничивает полномочия совета директоров, предусматривая, что после получения обществом предложения о поглощении разрешение ряда вопросов переходит в исключительную компетенцию общего собрания акционеров. Перечень вопросов, решения по которым в ходе поглощения могут быть приняты только общим собранием акционеров, как справедливо замечается в специальной литературе, представляет собой совокупность защитных тактик, которые могут быть задействованы органами управления поглощаемого общества, чтобы сделать его максимально непривлекательным для поглотителя. Так, введением запрета на увеличение советом директоров уставного капитала открытого общества путем размещения дополнительных акций в пределах количества и категорий (типов) объявленных акций законодатель стремится предотвратить ситуацию, при которой определенный пакет акций нового выпуска будет размещен в пользу дружественного к поглощаемому обществу лица, что создаст препятствие для перераспределения корпоративного контроля в пользу поглотителя. Требование о необходимости одобрения сделок с имуществом, составляющим более 10 процентов балансовой стоимости активов общества, а также сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, продиктовано необходимостью предотвратить вывод активов акционерного общества лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа в условиях «распыленности» контрольного пакета акций среди большого числа акционеров. Запрет на введение «золотых парашютов» преследует как минимум две цели: не допустить противодействия поглощению по воле совета директоров и предотвратить выплату необоснованно высоких премий членам совета директоров, которые, предвидя скорое прекращение своих полномочий, стремятся «урвать по максимуму» от общества. Таким образом, при помощи перераспределения полномочий от совета директоров к общему собранию акционеров законодатель регулирует ситуацию возникающего в условиях начавшегося поглощения конфликта интересов. Закон здесь встает на защиту интересов акционеров и позволяет им самим определять ход дальнейших событий: если они заинтересованы в переуступке принадлежащих им бумаг, то воздержаться от применения защитных тактик, если же акционеры будут рассматривать действия поглотителя как недружественные, то могут воспользоваться любым из полномочий, предоставленных им вышеуказанной статьей.

Вместе с тем введение ограничений полномочий совета директоров влечет за собой возникновение другого конфликта. А именно указанные меры способствуют деятельности корпоративных шантажистов и рейдерских структур, ведь с момента получения обществом обязательного или добровольного предложения любая крупная сделка или сделка, в которой имеется заинтересованность, будет подлежать одобрению по усложненной процедуре. Таким образом, периодически направляя в общество различные добровольные предложения от разных лиц, можно перевести его на «осадное положение», заставляя нести расходы по проведению внеочередных собраний акционеров и тормозя деятельность компании. Как уже указывалось выше, данная ситуация, на наш взгляд, будет представлять собой корпоративный конфликт, а не конфликт интересов, ведь применение мер по «осаждению» общества служит скорее достижению определенной цели, нежели реализации законного интереса.

Конфликт интересов акционеров и инвестора возникает в случае, когда приобретатель акций не исполняет обязанность направить в общество обязательное предложение в том случае, когда количество приобретаемых им ценных бумаг превышает 30, 50 или 75 процентов голосующих акций общества. Закон предусматривает два вида ответственности за такое правонарушение (п. 6, п. 7 ст. 84.2 ФЗ об АО). Гражданско-правовая ответственность заключается в том, что с момента приобретения акций сверх указанного порогового значения и впредь до направления обязательного предложения в общество приобретатель таких акций и его аффилированные лица имеют право голоса только по акциям, составляющим соответственно 30, 50 и 75 процентов принадлежащих им голосующих акций. Кроме того, акции, приобретенные сверх порогового значения, не учитываются при определении кворума. Административная ответственность наступает в виде обязанности оплатить штраф. Так, становится возможной ситуация, при которой делать обязательное предложение для поглотителя становится менее выгодным, чем не голосовать частью акций и оплатить штраф, например когда превышение допустимого лимита незначительно и не может повлиять на принятие каких-либо решений на общем собрании акционеров. Таким образом, возникает конфликт между частным интересом инвестора, заключающимся в том, чтобы не приобретать подлежащие выкупу акции, и законными интересами акционеров, желающих продать принадлежащие им ценные бумаги по выгодной цене. В данном случае закон защищает интересы акционеров, предоставляя им возможность обратиться в арбитражный суд с заявлением о понуждении к исполнению обязанности по направлению в общество обязательного предложения.