Военнослужащий, подвергнутый дисциплинарному взысканию за совершенное преступление и причиненный государству материальный ущерб, не освобождается от уголовной и материальной ответственности. /12/

Командиры не несут дисциплинарной ответственности за правонарушения, совершенные их подчиненными, за исключением тех случаев, когда командиры скрыли преступления, а также в пределах своей компетенции не принимали необходимых мер по предупреждению и предотвращению указанных правонарушений, привлечению к ответственности виновных лиц.

При нарушении военнослужащим воинской дисциплины или общественного порядка командир (начальник) может ограничиться напоминанием о его обязанностях и воинском долге, а в случае необходимости - подвергнуть дисциплинарному взысканию. При этом он должен учитывать, что налагаемое взыскание как мера укрепления дисциплины и воспитания военнослужащих должно соответствовать тяжести совершенного проступка и степени вины, установленным командиром (начальником) в результате проведенного разбирательства. В ходе разбирательства командир (начальник) устанавливает:

а) действительно ли имел место проступок;

б) где, когда, при каких обстоятельствах и с какой целью он был совершен;

в) в чем он выразился;

г) наличие вины в действии (бездействии) конкретных лиц и степень вины каждого в случае совершения проступка несколькими лицами; каковы последствия проступка;

д) обстоятельства, смягчающие и отягчающие ответственность виновного лица;

е) причины и условия, способствовавшие совершению проступка (ст.86 ДУ ВС РФ). /12/

Если в ходе разбирательства выяснится, что проступок военнослужащего содержит признаки состава преступления, командир воинской части уведомляет военного прокурора, возбуждает уголовное дело и назначает дознание. Строгость дисциплинарного взыскания увеличивается, если проступок совершен во время несения боевого дежурства (боевой службы) и при исполнении других служебных обязанностей, в состоянии опьянения или если он имел последствием существенное нарушение порядка.

Дисциплинарные взыскания, которые могут налагаться на военнослужащих, изложены в гл.3 ДУ ВС РФ. Высказанное командиром (начальником) подчиненному предупреждение, замечание или строгое указание на упущения по службе не является дисциплинарным взысканием. /12/

Наложение дисциплинарного взыскания на военнослужащего, совершившего проступок, производится, как правило, через сутки, но не позднее 10 суток с того дня, когда командиру (начальнику) стало известно о совершенном проступке.

10-дневный срок предназначен для проведения разбирательства, предусмотренного ДУ ВС РФ, и принятия обоснованного решения о необходимости наложения дисциплинарного взыскания. Поэтому данный срок следует исчислять с того дня, когда о совершенном (т.е. оконченном) проступке впервые стало известно командиру (начальнику), имеющему право налагать дисциплинарные взыскания на военнослужащего, совершившего проступок, независимо от того, им или другим командиром (начальником), который также имеет такое право, произведено наложение дисциплинарного взыскания.

При наложении дисциплинарного взыскания командир (начальник) не должен унижать личное достоинство подчиненного и допускать грубость.

За действия, унижающие человеческое достоинство подчиненного, начальник несет ответственность (ст.31 УВС ВС РФ). В случае нарушения указанного требования командир (начальник) в зависимости от того, в чем выразилось такое нарушение, может быть привлечен к дисциплинарной, гражданско-правовой и уголовной ответственности. /13/

Военнослужащий, считающий себя невиновным, имеет право в течение 10 суток с момента наложения дисциплинарного взыскания подать жалобу (ч.3 ст.88 ДУ ВС РФ). Дисциплинарное взыскание может быть обжаловано только по мотивам невиновности военнослужащего, на которого оно наложено. Отсюда следует, что военнослужащий может обжаловать дисциплинарное взыскание по указанным мотивам в следующих случаях:

а) если отсутствует само событие дисциплинарного проступка, т.е. если его никто не совершил вовсе;

б) если проступок совершен иным лицом;

в) если отсутствует вина военнослужащего в совершенном проступке.

Жалоба на привлечение к дисциплинарной ответственности по мотивам невиновности может быть заявлена военнослужащим лицу, наложившему дисциплинарное взыскание, или в соответствии со ст.110 ДУ ВС РФ непосредственному начальнику того лица, которое наложило дисциплинарное взыскание. /12/

Кроме того, военнослужащие в соответствии со ст.21 Закона “О статусе военнослужащих”, Законом РФ “Об обжаловании в суд действий и решений, нарушающих права и свободы граждан”, ст.239-4 ГПК РФ и ст.109 ДУ ВС РФ вправе обжаловать незаконное привлечение к дисциплинарной ответственности в суд. Течение указанного срока начинается на следующий день после дня наложения дисциплинарного взыскания.

В соответствии со ст.5 Закона РФ “Об обжаловании в суд действий и решений, нарушающих права и свободы граждан”, ст.239 ГПК РФ военнослужащий может обратиться в суд с жалобой на незаконное привлечение к дисциплинарной ответственности в следующие сроки:

а) три месяца со дня, когда военнослужащему стало известно о незаконном привлечении его к дисциплинарной ответственности;

б) один месяц со дня получения военнослужащим письменного уведомления об отказе вышестоящего командира (начальника) в удовлетворении жалобы или со дня истечения месячного срока после подачи жалобы, если военнослужащим не был получен на нее письменный ответ.

При этом пропущенный по уважительной причине срок подачи жалобы в суд может быть восстановлен судом. Наложение дисциплинарного взыскания на военнослужащего, входящего в состав суточного наряда (несущего боевое дежурство), за проступки, совершенные им во время несения службы, производится после смены с наряда (боевого дежурства) или после замены его другим военнослужащим, но не ранее чем через сутки (ст.89 ДУ ВС РФ). /12/

Наложение дисциплинарного взыскания на военнослужащего, находящегося в состоянии опьянения, а также получение от него каких-либо объяснений откладываются до его вытрезвления. В этих случаях он при необходимости может быть помещен на гауптвахту или в камеру временно задержанных сроком до одних суток, после чего принимается решение о его ответственности (ст.90 ДУ ВС РФ). Запрещается за один и тот же проступок налагать несколько дисциплинарных взысканий или соединять одно взыскание с другим, налагать взыскание на весь личный состав подразделения вместо наказания непосредственных виновников.

Если командир (начальник) ввиду тяжести совершенного подчиненным проступка считает предоставленную ему дисциплинарную власть недостаточной, он возбуждает ходатайство о наложении взыскания на виновного властью старшего командира (начальника) (ст.91 ДУ ВС РФ).

Запрет соединения одного взыскания с другим также означает недопустимость соединения двух и более дисциплинарных взысканий за проступки, наложенные как одним командиром (начальником), так и несколькими, как одновременно, так и в разное время, как одного вида дисциплинарного взыскания, так и различных.

В крайних случаях, не терпящих отлагательства, в соответствии со ст.50 ДУ ВС РФ военнослужащие могут быть отстранены от должности. /12/

Одним из оснований отстранения от должности военнослужащего является совершение им деяния, подпадающего под признаки состава преступления. В данном случае отстранение осуществляется, как правило, на основании вынесенного следователем военной прокуратуры мотивированного постановления об отстранении от должности при привлечении этого военнослужащего в качестве обвиняемого. Причем командир воинской части, являющийся органом дознания, таким правом не наделен. Отстранение от должности отменяется, когда в применении этой меры отпадает дальнейшая необходимость (ст.153 УПК РФ).

Необходимость отстранения от должности возникает при наличии оснований полагать, что обвиняемый военнослужащий может:

а) продолжать преступную деятельность с использованием служебного положения;

б) препятствовать установлению истины (изъять документы, воздействовать на свидетелей из числа подчиненных и т.д.). Постановление об отстранении от должности, вынесенное в установленном порядке органами следствия и дознания, в силу ч.4 ст.127 УПК РФ является обязательным для исполнения органами военного управления. Постановление об отстранении от должности может быть обжаловано обвиняемым и его защитником.

Другим основанием отстранения военнослужащего от должности могут являться обстоятельства, изложенные в материалах внутри проверочной комиссии и ревизии, проводимой по указанию командира воинской части или иного воинского должностного лица, подтверждающих факты хищений, промотания имущества, иных злоупотреблений, не подпадающих под признаки состава преступления. В этом случае соответствующее должностное лицо должно издать письменный приказ (или иной акт) об отстранении военнослужащего от должности и возложении этих обязанностей на другое лицо. /27/

Особым случаем отстранения военнослужащего от должности является причинение им существенного вреда интересам военной службы или дискредитация своими действиями звания военнослужащего, например, систематическое появление на службе в состоянии алкогольного или иного опьянения.

Правом на отстранение военнослужащих от должности обладают только должностные лица, которые обладают правом назначения их на должности.

В случае необходимости немедленного отстранения военнослужащего от должности командир (начальник), не имеющий соответствующих правомочий, обязан доложить о целесообразности немедленного отстранения по команде, предприняв для этого все необходимые меры, для принятия решения соответствующим должностным лицом.

Специфично решается вопрос о применении взысканий в отношении военных прокуроров, следователей военных прокуратур и военных судей. Военные прокуроры и следователи военной прокуратуры поощряются и несут дисциплинарную ответственность по правилам ДУ ВС РФ, но с тем условием, что правом поощрения и наложения на них дисциплинарных взысканий за нарушение воинской дисциплины и служебные проступки пользуются только вышестоящие прокуроры - Главный военный прокурор и Генеральный прокурор РФ. Военным прокурорам армий, флотилий, соединений и гарнизонов такое право не предоставлено (п.12 ст.48 Федерального закона “О прокуратуре Российской Федерации” от 17 ноября 1995 г. № 168-ФЗ с изменениями и дополнениями). /29/

На военных судей действие ДУ ВС РФ в части, касающейся взысканий за нарушения воинской дисциплины, не распространяется. Дисциплинарную ответственность они несут в порядке, предусмотренном специальными положениями.

В настоящее время административная ответственность военнослужащих установлена ст.2.5 КоАП РФ “Административная ответственность военнослужащих и иных лиц, на которых распространяется действие дисциплинарных уставов”, согласно которой военнослужащие и призванные на военные сборы граждане несут ответственность за административные правонарушения в соответствии с дисциплинарными уставами.

За нарушение законодательства о выборах и референдумах, в области обеспечения санитарно-эпидемиологического благополучия населения, правил дорожного движения, требований пожарной безопасности вне места службы, законодательства об охране окружающей природной среды, таможенных правил и правил режима Государственной границы Российской Федерации, пограничного режима, режима в пунктах пропуска через Государственную границу Российской Федерации, а также за административные правонарушения в области налогов, сборов и финансов, невыполнение законных требований прокурора, следователя, лица, производящего дознание, или должностного лица, осуществляющего производство по делу об административном правонарушении, лица, на которых распространяется действие дисциплинарных уставов или специальных положений о дисциплине, несут ответственность на общих основаниях. /31/

К указанным лицам не могут быть применены административные наказания в виде административного ареста, а к военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, также в виде административного штрафа.

Административным правонарушением (проступком) признается посягающее на государственный или общественный порядок, собственность, права и свободы граждан, на установленный порядок управления противоправное, виновное (умышленное или неосторожное) действие либо бездействие, за которое законодательством предусмотрена административная ответственность. /16/

Административная ответственность за правонарушения, предусмотренные КоАП РФ, наступает, если эти нарушения по своему характеру не влекут за собой в соответствии с действующим законодательством уголовной ответственности. Административное правонарушение признается совершенным умышленно, если лицо, его совершившее, сознавало противоправный характер своего действия или бездействия, предвидело его вредные последствия и желало их или сознательно допускало наступление этих последствий. Административное правонарушение признается совершенным по неосторожности, если лицо, его совершившее, предвидело возможность наступления вредных последствий своего действия либо бездействия, но легкомысленно рассчитывало на их предотвращение либо не предвидело возможности наступления таких последствий, хотя должно было и могло их предвидеть. /32/

Должностные лица подлежат административной ответственности за административные правонарушения, связанные с несоблюдением установленных правил в сфере охраны порядка управления, государственного и общественного порядка, природы, здоровья населения и других правил, обеспечение выполнения которых входит в их служебные обязанности.

В случаях, когда военнослужащие и граждане, призванные на военные сборы, совершили административные правонарушения, органы (должностные лица), которым предоставлено право налагать административные взыскания, могут вместо наложения взысканий передавать материалы о правонарушениях соответствующим органам для решения вопроса о привлечении виновных к дисциплинарной ответственности. /12/

Не подлежит административной ответственности лицо, хотя и совершившее административное правонарушение, за которое предусмотрена административная ответственность, но действовавшее в состоянии крайней необходимости, т.е. для устранения опасности, угрожающей государственному или общественному порядку, собственности, правам и свободам граждан, установленному порядку управления, если эта опасность при данных обстоятельствах не могла быть устранена другими средствами и если причиненный вред является менее значительным, чем предотвращенный.

Не подлежит административной ответственности лицо, хотя и совершившее административное правонарушение, за которое предусмотрена административная ответственность, но действовавшее в состоянии необходимой обороны, т.е. при защите государственного или общественного порядка, собственности, прав и свобод граждан, установленного порядка управления от противоправного посягательства путем причинения посягающему вреда, если при этом не было допущено превышения пределов необходимой обороны. /37/

Также не подлежит административной ответственности лицо, которое во время совершения противоправного действия либо бездействия находилось в состоянии невменяемости, т.е. не могло отдавать себе отчет в своих действиях или руководить ими вследствие хронического либо временного психического расстройства, слабоумия или иного болезненного состояния психики.

При малозначительности совершенного административного правонарушения орган (должностное лицо), уполномоченный решать дело, может освободить нарушителя от административной ответственности и ограничиться устным замечанием. За совершенное правонарушение лицо, его совершившее, может быть подвергнуто административному взысканию.

Административное взыскание является мерой ответственности и применяется в целях воспитания лица, совершившего административное правонарушение, в духе соблюдения законов, уважения к правилам общежития, а также предупреждения совершения новых правонарушений, как самим правонарушителем, так и другими лицами. /38/

При установлении в действиях гражданина признаков административного правонарушения компетентными представителями государственных органов составляется протокол об административном правонарушении с указанием в нем даты и места его составления, должности, фамилии, имени и отчества лица, составившего протокол, сведений о личности нарушителя, места, времени совершения и существа административного правонарушения, нормативного акта, предусматривающего ответственность за это правонарушение, фамилий и адресов свидетелей, объяснений нарушителя, а при необходимости и иных сведений. Протокол подписывается лицом, его составившим, и лицом, совершившим административное правонарушение; при наличии свидетелей протокол может быть подписан также и этими лицами. В случае отказа лица, совершившего правонарушение, от подписания протокола в нем делается запись об этом. /39/

Лицо, совершившее правонарушение, вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, а также изложить мотивы своего отказа от его подписания, которые прилагаются к протоколу.

При составлении протокола нарушителю должно быть разъяснено, что он вправе: знакомиться с материалами дела, давать объяснения, представлять доказательства, заявлять ходатайства, при рассмотрении дела пользоваться юридической помощью адвоката, выступать на родном языке и пользоваться услугами переводчика, если не владеет языком, на котором ведется производство, обжаловать постановление по делу. /48/

Протокол об административном правонарушении направляется органу или должностному лицу, уполномоченному рассматривать дела об административном правонарушении.

За совершение административных правонарушений могут применяться следующие виды административных наказаний (ст.3.2 КоАП РФ):

а) предупреждение;

б) административный штраф;

в) возмездное изъятие орудия совершения или предмета административного правонарушения;

г) конфискация орудия совершения или предмета административного правонарушения;

д) лишение специального права, предоставленного физическому лицу;

е) административный арест;

ж) административное выдворение за пределы Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства;

з) дисквалификация. /2/

Как было указано ранее, в соответствии со ст.2.5 КоАП РФ к военнослужащим и гражданам, проходящим военные сборы, не могут быть применены административные наказания в виде административного ареста, а к военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, также в виде административного штрафа. Лишение военнослужащих права управления транспортными средствами является лишением физического лица специального права (ст.3.2 КоАП РФ), которое назначается судьей (ст.3.8 КоАП РФ). В то же время в отдельных случаях у военнослужащих может быть изъято водительское удостоверение на месте совершения административного правонарушения, т.е. до назначения судом указанного наказания.

Согласно ст.27.10 (п.3) КоАП РФ при совершении административного правонарушения, влекущего лишение права управления транспортным средством соответствующего вида, у водителя, судоводителя, пилота изымается до вынесения постановления по делу об административном правонарушении водительское удостоверение, удостоверение тракториста-машиниста (тракториста), удостоверение судоводителя, удостоверение пилота и выдается временное разрешение на право управления транспортным средством соответствующего вида до вступления в законную силу постановления по делу об административном правонарушении. /2/

Возмездное изъятие орудия совершения или предмета административного правонарушения, административное выдворение могут применяться в качестве как основных, так и дополнительных административных взысканий; другие административные взыскания могут применяться только в качестве основных.

За одно административное правонарушение может быть наложено основное либо основное и дополнительное взыскание. /33/

Предупреждение как мера административного взыскания выносится в письменной форме. В предусмотренных законодательством случаях предупреждение оформляется иным установленным способом.

Штраф есть денежное взыскание, налагаемое за административные правонарушения в случаях и пределах, предусмотренных законом, выражающееся в величине, кратной минимальному размеру месячной оплаты труда (без учета районных коэффициентов), установленному законодательством Российской Федерации на момент окончания или пресечения правонарушения, а также в величине, кратной стоимости похищенного, утраченного, поврежденного имущества либо размеру незаконного дохода, полученного в результате административного правонарушения. Штраф устанавливается в пределах от 1/10 до 100 минимальных размеров оплаты труда (ст.3.5 КоАП РФ). /2/

Возмездное изъятие предмета, явившегося орудием совершения или непосредственным предметом административного правонарушения, состоит в его принудительном изъятии и последующей реализации с передачей вырученной суммы бывшему собственнику за вычетом расходов по реализации изъятого предмета. Возмездное изъятие огнестрельного оружия и боевых припасов не может применяться к лицам, для которых охота является основным источником существования. /3/

Конфискация предмета, явившегося орудием совершения или непосредственным объектом административного правонарушения, состоит в принудительном безвозмездном обращении этого предмета в собственность государства. Конфискован, может быть лишь предмет, находящийся в личной собственности нарушителя, если иное не предусмотрено законодательными актами. Конфискация огнестрельного оружия и боевых припасов, других орудий охоты не может применяться к лицам, для которых охота является основным источником существования.

Лишение специального права, предоставленного гражданину (права управления транспортными средствами, права охоты), применяется на срок до двух лет за грубое или систематическое нарушение порядка пользования этим правом. Срок лишения такого права не может быть менее 1 месяца.

Лишение специального права в виде права управления транспортным средством не может применяться к лицу, которое пользуется транспортным средством в связи с инвалидностью, за исключением случаев управления транспортным средством в состоянии опьянения, уклонения от прохождения в установленном порядке медицинского освидетельствования на состояние опьянения, а также оставления указанным лицом в нарушение установленных правил места дорожно-транспортного происшествия, участником которого он являлся. Лишение права охоты не может применяться к лицам, для которых охота является основным источником существования. Административный арест заключается в содержании нарушителя в условиях изоляции от общества и устанавливается на срок до 15 суток, а за нарушение требований режима чрезвычайного положения или режима в зоне проведения контртеррористической операции - до 30 суток.

Административный арест назначается судьей. Административный арест устанавливается и назначается лишь в исключительных случаях за отдельные виды административных правонарушений и не может применяться к беременным женщинам, женщинам, имеющим детей в возрасте до 14 лет, лицам, не достигшим возраста 18 лет, инвалидам I и II групп. Срок административного задержания включается в срок административного ареста.

Срок административного ареста исчисляется сутками, исправительных работ - месяцами или днями, лишения специального права - годами, месяцами или днями. Взыскание за административное правонарушение налагается в пределах, установленных нормативным актом, предусматривающим ответственность за совершенное правонарушение. При наложении взыскания учитываются характер совершенного правонарушения, личность нарушителя, степень его вины, имущественное положение, обстоятельства, смягчающие и отягчающие ответственность. /61/

Обстоятельствами, смягчающими ответственность за административное правонарушение, признаются:

а) раскаяние лица, совершившего административное правонарушение;

б) предотвращение лицом, совершившим административное правонарушение, вредных последствий административного правонарушения, добровольное возмещение причиненного ущерба или устранение причиненного вреда;

в) совершение административного правонарушения в состоянии сильного душевного волнения (аффекта) либо при стечении тяжелых личных или семейных обстоятельств;

г) совершение административного правонарушения несовершеннолетним;

д) совершение административного правонарушения беременной женщиной или женщиной, имеющей малолетнего ребенка.

Судья, орган, должностное лицо, рассматривающие дело об административном правонарушении, могут признать смягчающими обстоятельства, не указанные в КоАП РФ или в законах субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях. /2/

Обстоятельствами, отягчающими ответственность за административное правонарушение, признаются:

а) продолжение противоправного поведения, несмотря на требование уполномоченных на то лиц прекратить его;

б) повторное совершение однородного административного правонарушения, если за совершение первого административного правонарушения лицо уже подвергалось административному наказанию, по которому не истек срок, предусмотренный ст.4.6 КоАП РФ;

в) вовлечение несовершеннолетнего в совершение административного правонарушения;

г) совершение административного правонарушения группой лиц;

д) совершение административного правонарушения в условиях стихийного бедствия или при других чрезвычайных обстоятельствах;

е) совершение административного правонарушения в состоянии опьянения.

Судья, орган, должностное лицо, назначающие административное наказание, в зависимости от характера совершенного административного правонарушения могут не признать данное обстоятельство отягчающим. /2/

Перечисленные обстоятельства не могут учитываться как отягчающие в случае, если указанные обстоятельства предусмотрены в качестве квалифицирующего признака административного правонарушения соответствующими нормами об административной ответственности за совершение административного правонарушения.

Административное взыскание может быть наложено не позднее двух месяцев со дня совершения правонарушения, а при длящемся правонарушении - двух месяцев со дня его обнаружения. В случае отказа в возбуждении уголовного дела либо прекращения уголовного дела, но при наличии в действиях нарушителя признаков административного правонарушения административное взыскание может быть наложено не позднее месяца со дня принятия решения об отказе в возбуждении уголовного дела либо о его прекращении. Если лицо, подвергнутое административному взысканию, в течение года со дня окончания исполнения взыскания не совершило нового административного правонарушения, то это лицо считается не подвергавшимся административному взысканию. /2/

2.2 Правовое регулирование административной ответственности в Российской Федерации в отношении военнослужащих в соответствии с действующим законодательством

Руководством страны в 2004 г. запланированы самые значительные изменения статуса военнослужащих за последнее время. Одно из них связано с введением в действие с 1 июля 2002 г. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ). Административной ответственности военнослужащих посвящена ст. 2.5 КоАП РФ. Текст статьи достаточно труден для восприятия и дальнейшего ее рассмотрения. Поэтому для удобства работы с этой статьей покажем ее содержание в упрощенном виде, а именно те положения ст. 2.5 КоАП РФ, которые касаются военнослужащих. /2/

Военнослужащие и призванные на военные сборы граждане несут ответственность за административные правонарушения в соответствии с дисциплинарными уставами.

Военнослужащие несут ответственность на общих основаниях с другими гражданами:

а) за нарушение законодательства о выборах и референдумах;

б) за нарушения в области обеспечения санитарно-эпидемиологического благополучия населения;

в) за нарушения правил дорожного движения;

г) за нарушения требований пожарной безопасности вне места службы;

д) за нарушения законодательства об охране окружающей природной среды;

е) за нарушения таможенных правил;

ж) за нарушения правил режима Государственной границы Российской Федерации;

з) за нарушения пограничного режима;

и) за нарушения режима в пунктах пропуска через Государственную границу Российской Федерации;

к) за административные правонарушения в области налогов, сборов и финансов;

л) за невыполнение законных требований прокурора, следователя, лица, производящего дознание, или должностного лица, осуществляющего производство по делу об административном правонарушении.

К военнослужащим не могут быть применены административные наказания в виде административного ареста, а к военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, также в виде административного штрафа. /55/

Как мы видим, ст. 2.5 КоАП РФ условно состоит из трех частей:

а) первая устанавливает общий принцип административной ответственности военнослужащих - военнослужащие несут ответственность за административные правонарушения в соответствии с дисциплинарными уставами;

б) вторая часть перечисляет виды административных правонарушений, за совершение которых военнослужащие несут административную ответственность на общих основаниях;

в) третья, закрепляет правило, согласно которому ко всем категориям военнослужащих не может быть применено административное наказание в виде административного ареста, а к военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, кроме того, - административного штрафа. /56/

В связи с вышесказанным нелишним будет вспомнить те положения законодательства Российской Федерации об административной ответственности, которые действуют сейчас и которые утратили силу с 1 июля 2002 г. (см. Федеральный закон “О введении в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях” от 30 декабря 2001 г.). В соответствии с п. 3 ст. 28 Федерального закона “О статусе военнослужащих” от 27 мая 1998 г. военнослужащие несут административную ответственность на общих основаниях за нарушение:

а) правил дорожного движения;

б) правил охоты;

в) правил рыболовства и охраны рыбных запасов;

г) таможенных правил.

При этом к военнослужащим не применяются административные взыскания в виде: штрафа;

а) лишения права на управление транспортными средствами;

б) исправительных работ и административного ареста.

За остальные административные правонарушения военнослужащие несут ответственность в порядке, определенном общевоинскими уставами (аналогичные положения об административной ответственности военнослужащих за административные правонарушения содержит ст.16 Кодекса РСФСР об административных правонарушениях).

Сравнивая старые нормы об административной ответственности военнослужащих и действующие с 1 июля 2002 г., заметим, что в КоАП РФ сохранен основной принцип административной ответственности военнослужащих, в соответствии с которым военнослужащие несут ответственность за административные правонарушения в соответствии с дисциплинарными уставами. Это утверждение так же верно, как и то, что правовые гарантии военнослужащих в области административных правоотношений в КоАП РФ существенно снижены. Если объем старых административно-правовых гарантий государства военнослужащим принять за 100%, то несложный расчет покажет - со второй половины 2002 г. военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, реально обеспечено не более 25% административно-правовых гарантий (в 4 раза меньше), предоставлявшихся Российским государством ранее, а военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, - 50% (в 2 раза меньше). /2/

Более того, с 1 июля 2002 г. объем административных правонарушений, за совершение которых военнослужащие привлекаются к административной ответственности на общих основаниях, увеличен на 275% (почти в 3 раза).

Раздел II особенной части КоАП РФ включает в себя 17 глав, каждая их которых объединяет соответствующие виды противоправных, виновных действий (бездействия), за совершение которых в соответствии с п. 1 ст.2.1 КоАП РФ установлена административная ответственность, а именно:

Глава 5 . Административные правонарушения, посягающие на права граждан (в части, касающейся законодательства о выборах и референдумах);

Глава 6. Административные правонарушения, посягающие на здоровье, санитарно-эпидемиологическое благополучие населения и общественную нравственность (в части, касающейся области обеспечения санитарно-эпидемиологического благополучия населения);

Глава 7. Административные правонарушения в области охраны собственности;

Глава 8. Административные правонарушения в области охраны окружающей природной среды и природопользования (в части, касающейся законодательства об охране окружающей природной среды);

Глава 9. Административные правонарушения в промышленности, строительстве и энергетике;

Глава 10. Административные правонарушения в сельском хозяйстве, ветеринарии и мелиорации земель;

Глава 11. Административные правонарушения на транспорте;

Глава 12. Административные правонарушения в области дорожного движения (в части, касающейся нарушения правил дорожного движения);

Глава 13. Административные правонарушения в области связи и информации;

Глава 14. Административные правонарушения в области предпринимательской деятельности;

Глава 15. Административные правонарушения в области финансов, налогов и сборов, рынка ценных бумаг (в части, касающейся законодательства в области налогов, сборов и финансов);

Глава 16. Административные правонарушения в области таможенного дела (в полном объеме);

Глава 17. Административные правонарушения, посягающие на институты государственной власти (в части, касающейся невыполнения законных требований прокурора, следователя, лица, производящего дознание, или должностного лица, осуществляющего производство по делу об административном правонарушении);

Глава 18. Административные правонарушения в области защиты Государственной границы Российской Федерации и обеспечения режима пребывания иностранных граждан или лиц без гражданства на территории Российской Федерации (в части, касающейся нарушения правил режима Государственной границы Российской Федерации, режима в пунктах пропуска через Государственную границу Российской Федерации и пограничного режима);

Глава 19. Административные правонарушения против порядка управления;

Глава 20. Административные правонарушения, посягающие на общественный порядок и общественную безопасность (в части, касающейся нарушения требований пожарной безопасности вне места военной службы);

Глава 21. Административные правонарушения в области воинского учета.

Как видно из приведенного выше перечня, положения о привлечении военнослужащих, совершивших административные правонарушения, к административной ответственности на общих основаниях содержатся в 9 из 17 глав разд. II КоАП РФ. Кроме гл. 16 (нарушение таможенных правил), восемь упомянутых глав КоАП РФ распространяют свое действие на военнослужащих не в полном объеме, а в той или иной степени. В связи с этим необходимо обратить внимание на то, что при определении порядка привлечения военнослужащих, совершивших правонарушения, предусмотренные гл. 5, 6, 8, 12, 15, 17, 18 или 20 разд. II КоАП РФ, к административной ответственности (в соответствии с дисциплинарными уставами либо на общих основаниях), определяющим критерием будет являться отдельный вид правонарушения, а не область или области законодательства, указанные в названии перечисленных глав. /2/

Таким образом, в установленных КоАП РФ случаях совершения военнослужащими административных правонарушений должностные лица (органы), которым предоставлено право назначать административные наказания, будут вправе вместо передачи материалов о правонарушениях соответствующим органам для решения вопроса о привлечении виновных к дисциплинарной ответственности назначать административные наказания (за исключением административного ареста в отношении военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, и административного штрафа и административного ареста в отношении военнослужащих, проходящих военную службу по призыву).

КоАП РФ, как и Кодекс РСФСР об административных правонарушениях, устанавливает восемь видов административных наказаний (в КоАП РСФСР административные наказания именуются административными взысканиями). КоАП РФ не содержит такого вида административного взыскания, как исправительные работы, но вводит новое административное наказание - дисквалификацию.

Итак, в соответствии со ст. 2.5 КоАП РФ к военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, совершившим противоправное, виновное действие (бездействие), за которое КоАП РФ или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность, могут быть применены следующие виды административных наказаний:

а) предупреждение;

б) административный штраф (кроме военнослужащих, проходящих военную службу по призыву);

в) возмездное изъятие орудия совершения или предмета административного правонарушения;

г) конфискация орудия совершения или предмета административного правонарушения;

д) лишение специального права, предоставленного физическому лицу;

е) административное выдворение за пределы Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства;

ж) дисквалификация.

Справедливости ради необходимо заметить, что, кроме военнослужащих, ст. 2.5 КоАП РФ включает и иных лиц, на которых распространяется действие дисциплинарных уставов или нормативных правовых актов, регламентирующих порядок прохождения службы в органах внутренних дел, органах уголовно-исполнительной системы, федеральных органах налоговой полиции и таможенных органах. /53/

Нет сомнения в том, что дискуссии законодателей о новом порядке привлечения военнослужащих и иных лиц, на которых распространяется действие дисциплинарных уставов, к административной ответственности, были длительными, противоречивыми, всесторонними и всеохватывающими. Но, несмотря на эти уважительные причины, нельзя не сказать о том, что результат, т.е. текст и смысл ст. 2.5 КоАП РФ, свидетельствуют либо о спешке законодателей при его утверждении, либо о сильном желании привлекать военнослужащих к административной ответственности на общих основаниях, которое, в свою очередь, помешало им с надлежащим вниманием отнестись к тексту и смыслу ст. 2.5 КоАП РФ. /51/

Дело в том, что в соответствии с ней к военнослужащим может быть применен такой вид административного наказания, как административное выдворение за пределы Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства. Но военнослужащий Российской Федерации изначально не может быть ни иностранным гражданином, ни лицом без гражданства, так как в соответствии с п. 3 ст. 2 Федерального закона “О воинской обязанности и военной службе” от 28 марта 1998 г. военнослужащим является гражданин Российской Федерации, проходящий военную службу.

Как следствие этого положения п. 7 ст. 3.2 КоАП РФ не может быть применен к военнослужащим Российской Федерации. Почему же в ст.2.5 КоАП РФ говорится только о двух видах административных наказаний, которые не могут быть применены к военнослужащим?

Бесспорно и то утверждение, что у КоАП РФ есть много «плюсов», первый из которых представляет собой сам факт его принятия. К сожалению, похоже на то, что остальные возможные преимущества КоАП РФ в сравнении с действующим в настоящее время законодательством об административных правонарушениях к такой категории граждан России, как военнослужащие, отношения не имеют. /54/

Представляется, что чаще всего военнослужащие будут привлекаться к административной ответственности согласно гл. 12 КоАП РФ на общих основаниях за нарушение Правил дорожного движения Российской Федерации, утвержденных постановлением Совета Министров Российской Федерации от 23 октября 1993 г. № 1090 (с соответствующими изменениями).

Наиболее часто встречающимся административным наказанием за нарушение правил дорожного движения по КоАП РФ является административный штраф, размер которого для физического лица не может быть менее 1/10 МРОТ и более 25 МРОТ (см. ст. 3.5 КоАП РФ). Таким образом, военнослужащие, которым в соответствии с п. 7 ст. 10 Федерального закона «О статусе военнослужащих» от 27 мая 2001 г. запрещено:

а) заниматься другой оплачиваемой деятельностью, за исключением педагогической, научной и иной творческой деятельности, если она не препятствует исполнению обязанностей военной службы;

б) заниматься предпринимательской деятельностью лично или через доверенных лиц, в том числе участвовать в управлении коммерческими организациями, за исключением случаев, когда непосредственное участие в управлении указанными организациями входит в должностные обязанности военнослужащего, а также оказывать содействие физическим и юридическим лицам в осуществлении предпринимательской деятельности, используя свое служебное положение;

в) использовать в целях, не связанных с исполнением обязанностей военной службы, финансовые средства и имущество воинской части, а также другое государственное имущество, за исключением случаев использования указанного имущества за установленную плату, в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации;

г) получать гонорары за публикации и выступления, связанные с исполнением обязанностей военной службы;

д) получать от физических и юридических лиц вознаграждения (подарки, денежные вознаграждения, ссуды, услуги, оплату развлечений, отдыха, транспортных расходов и иные вознаграждения), связанные с исполнением обязанностей военной службы, за исключением ценных подарков (в том числе именных) и денежных сумм, которыми военнослужащие награждаются в порядке поощрения в соответствии с общевоинскими уставами;

е) принимать без разрешения Президента Российской Федерации награды иностранных государств, международных и иностранных организаций;

ж) выезжать в служебные командировки за границу за счет физических и юридических лиц, за исключением служебных командировок, осуществляемых в соответствии с международными договорами Российской Федерации или на взаимной основе по договоренности органов государственной власти с соответствующими органами государственной власти иностранных государств либо международными организациями, за нарушение правил дорожного движения чаще всего будут наказаны рублем.

Необходимость платить штраф должна послужить дополнительным стимулом для безукоризненного соблюдения военнослужащими правил дорожного движения. Предположим, что военнослужащие с 1 июля 2002 г. перестанут нарушать правила дорожного движения.

Гораздо труднее предположить то, что в этом случае военнослужащих не будут привлекать к административной ответственности за нарушение тех же правил дорожного движения.

Объяснение этому противоречивому утверждению можно проследить на примере: водители автомобилей, в том числе водители-военнослужащие, безусловно, знакомы с правилами дорожного движения в том объеме, который позволил им получить право на управление автомобилем в установленном порядке.

Но при встрече с автоинспектором ГИБДД эти знания не всегда позволят водителю-военнослужащему правильно определить характер противоправности совершенного (или не совершенного вовсе) им нарушения правил дорожного движения, степень и форму своей вины. За него это сделает автоинспектор ГИБДД или иное уполномоченное на то должностное лицо (орган).

Таким образом, основным условием привлечения к административной ответственности установленным КоАП РФ порядком является компетентность должностного лица или органа, уполномоченного применять административные наказания. /2/

Безусловно, в такой же зависимости от компетентности должностного лица или органа, уполномоченного применять административные наказания, находятся не только военнослужащие, но и остальные категории граждан, что является олицетворением принципа равенства лиц, совершивших административные правонарушения, перед КоАП РФ (см. ст. 1.4 КоАП РФ). Проблема заключается в том, что по действующему законодательству объем прав военнослужащих на получение доходов, не связанных с выполнением обязанностей военной службы, несравнимо меньше, чем у обычных категорий граждан. С учетом гарантированного государством денежного довольствия военнослужащим это означает, что КоАП РФ изначально устанавливает отягчающую административную ответственность для военнослужащих как в сравнении с действующим законодательством об административной ответственности, так и в сравнении с административной ответственностью, установленной КоАП для остальных категорий граждан. /2/

2.3 Проблемы реализации административного ареста в отношении военнослужащих

Указом Президента РФ № 671 от 30 июня 2002 г. с 1 июля 2002 г. в Дисциплинарный устав и в Устав гарнизонной и караульной служб Вооруженных сил РФ были внесены существенные изменения. В частности, предусмотрено исключения из Дисциплинарного устава положений о праве командиров подвергать военнослужащих за нарушения воинской дисциплины аресту с содержанием их на гауптвахте. /12/

Указ Президента РФ принят в соответствии с положениями Конвенции о защите прав человека и основных свобод и требованиями ст.22 Конституции РФ.

Согласно ст.5 Конвенции содержание лиц под стражей признается обоснованным только на основании решения компетентного суда. Каждый, кто лишен свободы путем ареста, имеет право на судебное разбирательство, в ходе которого суд решает вопрос о законности его задержания. В соответствии со ст.22 Конституции РФ каждый имеет право на свободу и личную неприкосновенность. Арест, заключение под стражу и содержание под стражей допускаются только по судебному решению. /14/

Таким образом, нормы международного права и Конституции РФ исключают арест военнослужащих вне судебной процедуры и не по судебному решению.

Согласно п.3 приведенного Указа Правительству РФ было поручено в трехмесячный срок представить Президенту РФ проекты законодательных и иных нормативных актов Российской Федерации, обеспечивающих выполнение Конституции РФ и международных обязательств Российской Федерации в сфере защиты прав человека и основных свобод в части, касающейся применения к военнослужащим меры дисциплинарного взыскания в виде ареста с содержанием на гауптвахте. Однако до сих пор этот вопрос не получил законодательного разрешения.

Между тем по данным дисциплинарной практики за это время значительно возросло число грубых нарушений воинской дисциплины, таких как самовольные отлучки, употребление спиртных напитков, нарушение уставных правил несения службы и взаимоотношений между военнослужащими. Причем есть тенденция систематического совершения этих нарушений одними и теми же военнослужащими, поскольку существенного наказания за свои проступки они не понесли. /32/

По данным военных судов, в 70% случаев основной предпосылкой совершения воинских преступлений, подрывающих военную и национальную безопасность государства, стало отсутствие надлежащей дисциплинарной ответственности за ранее совершенные грубые дисциплинарные проступки.

Иными словами, обеспечение безопасности государства требует разработки и принятия закона о дисциплинарном аресте военнослужащих.

В этом законе могут быть использованы нормы КоАП РФ, определяющие процессуальный порядок применения административного ареста, родственного дисциплинарному аресту военнослужащего. Надлежит установить четкий порядок и условия применения дисциплинарного ареста и его правовые последствия. /2/

Исходя из практики применения дисциплинарного ареста военнослужащих по нормам Дисциплинарного устава Вооруженных сил РФ, действие этого закона должно быть, распространено на солдат, матросов, сержантов, старшин, прапорщиков, мичманов, курсантов (слушателей военно-образовательных учреждений профессионального образования), проходящих военную службу по призыву или контракту в Вооруженных силах РФ либо в других войсках, воинских формированиях и органах, в которых в соответствии с законодательством предусмотрена военная служба, а также на граждан, призванных на военные сборы (далее - военнослужащие).

Основополагающей нормой закона должны стать положения о том, что дисциплинарный арест как крайняя мера дисциплинарного взыскания может применяться к военнослужащему только по решению суда и за совершение противоправного, виновного неисполнения или ненадлежащего исполнения им порядка и правил прохождения военной службы, установленных законодательством Российской Федерации, другими нормативными правовыми актами, воинскими уставами, а также приказами командиров (начальников), не влекущими уголовной ответственности. При этом перечень дисциплинарных проступков должен быть строго ограничен. /57/

К ним можно отнести: нарушение уставных правил взаимоотношений между военнослужащими; самовольное оставление воинской части или места службы, а равно опоздание из отпуска, командировки или лечебного учреждения без уважительных причин сроком не более двух суток; растрата, утрата, уничтожение или повреждение военного имущества; нарушение правил эксплуатации военной или специальной техники и вооружения; исполнение обязанностей военной службы в состоянии алкогольного, наркотического или токсического опьянения; нарушение порядка несения специальных видов военной службы (боевого дежурства, пограничной, внутренней, караульной служб и т.п.).

Сюда же можно отнести и неповиновение военнослужащего, содержащегося на гауптвахте, законным требованиям или распоряжениям начальника гауптвахты (дежурного по части) либо начальника караула, а также других лиц, несущих караульную службу при гауптвахте.

Дисциплинарный арест не должен применяться к больным военнослужащим, которые признаны таковыми по заключению врача, а также к военнослужащим женщинам и военнослужащим, не приведенным к Военной присяге. /60/

Определенную дискуссию вызывает вопрос о сроках дисциплинарного ареста. Некоторые предлагают налагать его на срок до 30 суток, а в отдельных случаях - до 45 суток. Между тем ранее Дисциплинарный устав Вооруженных сил РФ определял 20 суток для проходящих военную службу по призыву и 10 суток для проходящих ее по контракту. И при этом, по данным дисциплинарной практики, после отбытия дисциплинарного ареста подавляющее большинство военнослужащих не допускало нарушений воинской дисциплины. Это говорит о том, что не строгость дисциплинарного наказания, а неотвратимость приводит к достижению его целей. /59/

Согласно ст.3.9 КоАП РФ срок дисциплинарного ареста - до 15 суток (за нарушение требований режима чрезвычайного положения или режима в зоне проведения контртеррористической операции - до 30 суток).

Таким образом, дисциплинарный арест может быть наложен на срок до 15 суток, и это будет соответствовать целям применяемого наказания к военнослужащим. Если в период отбывания дисциплинарного ареста военнослужащий совершит грубый дисциплинарный проступок, взыскание в виде дисциплинарного ареста должно налагаться путем частичного либо полного сложения сроков ареста. В этом случае непрерывный срок дисциплинарного ареста не должен превышать 25 суток. /46/