Уголовно-правовые средства борьбы с бандитизмом

В соответствии с действующим уголовным законодательством (ч.1 ст.209 УК РФ) уголовной ответственности за бандитизм подлежат лица, которым на момент совершения преступления исполнилось 16 лет. Обязательным условием привлечения лица к уголовной ответственности за совершение общественно-опасного деяния является вменяемость. Лица невменяемые не могут подлежать уголовной ответственности.

По результатам исследования судебно-следственной практики в Российской Федерации, возраст большинства субъектов, которые входили в банду, колеблется от 20 до 30 лет (примерно 54%); в 23% случаев в банды входили лица в возрасте от 16 до 20 лет; в 20% случаев -- в возрасте от 30 до 40 лет; незначительный процент составляют факты вхождения в состав банды лиц старше 45 лет.

Лидерами и членами банды в основном являются мужчины (около 95%) Методическое пособие следователю прокуратуры. Расследование бандитизма./ Под ред. А.И. Дворкина, Т.А. Боголюбова и др.-- Москва, 2000.-- С.35-36.. Соответственно, факты участия женщин в бандитских нападениях встречаются редко. Являясь членами банды, женщины в ряде случаев становятся сожительницами лиц занимающих в банде лидирующее положение. Как правило, в деятельности банды женщины выполняют второстепенные роли, их соучастие имеет место в форме пособничества или подстрекательства.

Так, члены банды 19 августа 1996 года по предварительному сговору Карпов, Круглыхин и Магомедова совместно с другими лицами с целью разбойного нападения на квартиру Таращук, предварительно взяв с собой очки, резиновые перчатки, веревку и скотч-ленту, в 12 часу приехали на указанный адрес, куда Круглыхин и Магомедова прошли с разрешения Таращук, представившись супругами и Магомедова примеряла шубы; в квартире Круглыхин заявил, что выйдет к машине забрать деньги, а фактически открыл дверь и впустил Карпова с другим лицом в квартиру, где сбили потерпевшего с ног, втащили на кухню, связали веревкой ноги и руки, Карпов стал требовать указать где лежат деньги, при этом угрожал расправой над ней Архив Томского областного суда. Уголовное дело № 2-10..

Невменяемые лица вследствие хронического или временного психического расстройства, слабоумия или иного болезненного состояния своей психики не могут рассматриваться как участники банды, так как для участия в банде необходима предварительная совместная договоренность о совершаемых в будущем действиях, адекватная их оценка и осознание того, что они являются общественно опасными. Если для совершения нападения организатор или руководитель банды привлекает невменяемое лицо, имеет место посредственное причинение вреда и организатор или руководитель должны нести ответственность за те конкретные действия, которые были совершены невменяемым.

Невменяемые лица не отдают отчет в своих действиях, не осознают их общественно опасный характер или не могут руководить ими. С таких позиций нельзя говорить о совместной психической деятельности невменяемого и вменяемого в плане их совместности. У невменяемого отсутствует виновное отношение к совместному совершению преступления, а значит, можно сделать вывод о том, что нельзя говорить о совместном совершении преступления. Это одна сторона. Другая заключается в следующем. Вина является обязательным признаком элемента состава преступления, но не является признаком преступления. Признаком преступления является материальный и моральный критерий. Причем первый, материальный, является как бы основополагающим, так как именно в силу опасности деяния для общества оно признается преступлением и затем закрепляется в качестве такового в Уголовном законодательстве, приобретая формальный признак.

Если исходить из первенства материального признака в признании деяния преступным, то следует признать, что объективно для общества в целом и для любого его члена более опасным, с наибольшей долей вероятности приводящим к наступлению нежелательных последствий, является совершения преступления не одним лицом, а несколькими лицами, поскольку в этом случае можно все более тщательно продумать, оказать наибольшее устрашающее воздействие на потерпевшего. Поэтому, оценивая деяния лица, использовавшего невменяемого, в первую очередь надо учитывать именно этот аспект: желание совершить преступление не в одиночку, а несколькими лицами. Поскольку первично преступление с его общественной опасностью, то приоритет отдается ему, и действия лица, сорганизовавшего в банду невменяемых, следует квалифицировать по ст.209 УК РФ. Можно привести следующее объяснение. Умысел все равно был направлен на совершение преступления несколькими лицами, что и произошло в действительности, тем более такое объяснение будет особенно правомерным в тех случаях, когда организатор банды не знал, что привлекаемые им участники банды являются невменяемыми.

Подобная точка зрения является наиболее устоявшейся и судебной практике и в юридической литературе. Так, в п.9 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.04.92г. «О судебной практике по делам об изнасиловании» прямо говорится о том, что если преступление было совершено вместе с невменяемыми или лицом, которое по другим причинам не может привлекаться к уголовной ответственности (имеются в виду малолетние), то действия участника такого преступления должны квалифицироваться как совершение группой Бюллетень Верховного Суда РФ 1992г.--№7 (в редакции от 21.12.93г. Сборник постановлений Пленума Верховного Суда РФ 1961-1993гг.- М, 1994г.).. Отдельные авторы, рассматривавшие проблемы ответственности малолетних участников преступления, которые как и невменяемые лица не привлекаются к уголовной ответственности, но в силу не достижения ими возраста уголовной ответственности, так же считают, что действия взрослого преступника, совершившего преступление с ними в группе, нужно квалифицировать как совершенное группой В. Овчинников. Соучастие и вопросы квалификации вовлечение несовершеннолетних в преступную деятельность. Актуальные проблемы расследования преступлений несовершеннолетних.- М., 1982г. - С 92-94..

В этом случае действия указанных лиц нельзя квалифицировать по ст.209 УК РФ. Ответственность будет несть взрослый преступник за вовлечение малолетнего в преступную деятельность по соответствующей статье УК РФ.

Конечно, при таком решении вопроса вменяемому участнику преступления, тем более, если он сознательно пытался вовлечь в преступление невменяемых или малолетних участников преступления, рассчитывая, что при этом его действия не будут расценены как групповые, может и будет назначено наказание, соответствующее общественной опасности его личности и совершенного деяния. Но при этом следует признать, что с точки зрения соблюдения закона, такая позиция не вполне безупречна, поскольку соучастием (или совершением) преступления организованной группой в соответствии со ст. 32 УК РФ признается «совместное участие двух или более лиц в совершении умышленного преступления», которое, как уточняет ч.3 ст.35 УК РФ заранее объединились для совершения преступления. Особо следует остановиться на несовершеннолетних, принимавших участие в банде и в совершаемых ими нападениях. Если лицо в возрасте от 14 до 16 лет оказалось вовлеченным в банду, то его действия, как это вытекает из закона, нельзя квалифицировать по ст.209 УК РФ.

Действие несовершеннолетний лиц в зависимости от наступивших последствий и всех обстоятельств дела надлежит квалифицировать следующим образом. Если было совершено с участием несовершеннолетнего нападение на гражданина и при этом было изъято имущество, то несовершеннолетний в случае применения при этом тяжкого вреда здоровью потерпевшему, будет нести ответственность как за разбой, совершенный организованной группой с причинением тяжкого вреда, то есть по п.п. «а» и «в» в ч.3 ст. 162 УК РФ или только по п. «а» ч.3 ст. 162 УК РФ, если было применено насилие, опасное для жизни и здоровья, либо имелась угроза применения такого насилия.

Если при бандитском нападении насилие совсем не применялось или оно не было опасным для жизни и здоровья потерпевшего, то действия несовершеннолетнего участника банды должны квалифицироваться по п. «а» ч.3 ст. 161 УК РФ, как грабеж, совершенный организованной группой.

Несовершеннолетний, не достигший 16 лет, может привлекаться за хранение преступного имущества или иных преступных деяний как участник банды. Если при этом совершенные общественно опасные действия не представляют преступления, перечисленные в ч.2 ст.20 УК РФ, то он не может нести за них ответственность.

В том случае, если несовершеннолетний не проявил сам инициативу при вступлении в банду, и его вовлекли взрослые участники преступной банды, их действия следует квалифицировать по соответствующей статье УК РФ, предусматривающий ответственность за вовлечение несовершеннолетних в преступную деятельность. Ответственность за вовлечение несовершеннолетнего в преступную деятельность будут нести только те участники преступления (участник), которые непосредственно воздействовали на несовершеннолетних путем обещаний, угроз или иным способом, склоняя его принять участие в бандитской группировке или в совершаемых ею нападениях. Поскольку бандитизм представляет собой особо тяжкое преступление, то ответственность за вовлечение несовершеннолетнего наступает по ч.4 ст. 150 УК РФ, в которой конкретно указано, за вовлечение в совершение каких преступлений она устанавливает уголовную ответственность.

В ч.3 ст.20 УК устанавливается, что не подлежит уголовной ответственности несовершеннолетний даже в случае достижения ими возраста, с которого она может наступать, если в силу отставания в психическом развитии, не связанным с психическим расстройством, во время совершения общественно опасного деяния он не мог в полной мере осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий либо руководить ими. Применяя это положение закона к конкретному совершенному общественно опасному деянию, следует прийти к выводу, что если несовершеннолетний в возрасте от 16 до 18 лет является членом банды и при этом в силу перечисленных в ч.3 ст.20 УК РФ причин отставал в своем психическом развитии, то он не подлежит уголовной ответственности за совершенные общественно опасные деяния в составе банды.

Часть 3 ст. 209 УК РФ устанавливает специальную ответственность для лиц, являющихся организаторами, руководителями, участниками банды или участниками совершаемых бандой нападений, если при этом имело место использование ими своего служебного положения.

Под служащими в самом общем смысле понимаются работники нефизического и умственного труда, получающие жалование, фиксированную заработную плату. В первую очередь они подразделяются на крупные профессиональные группы: административно-управленческие кадры (руководящие служащие), инженерно-технические работники и другие группы дипломированных специалистов, торговые служащие и т.п. Соответственно служебное положение - это совокупность тех профессиональных обязанностей и прав, которые позволяют им осуществлять свою деятельность и отграничивают одну группу служащих от другой, определяя только ей свойственное место в общей системе служащих.

Понятие «служащий» составной частью включает в себя служащих, именуемых должностными лицами. К ним в соответствии с примечанием к ст.85 УК РФ относятся лица постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляющие организационно-распорядительные, административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях, а также в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках и воинских формированиях Российской Федерации. Среди должностных лиц выделяются представители власти, к которым относятся должностные лица правоохранительных или контролирующих органов, а также иные должностные лица, наделенные в установленном законом порядке распорядительными полномочиями в отношении лиц, не находящихся от них в служебной зависимости. В постановлении Пленума Верховного Суда СССР от 30 марта 1990 года «О судебной практике по делам о злоупотреблении властью или служебным положением, превышении власти или служебных положений, халатности и должностном подлоге», Бюллетень Верховного Суда СССР.-- 1990.-- №3. которое не потеряло своего значения и в настоящее время, к представителям власти относятся работники государственных предприятий и учреждений, наделенные правом в пределах своей компетенции предъявлять требования, а также принимать решения, обязательные для исполнения гражданами, предприятиями, учреждениями, организациями независимо от ведомственной принадлежности и подчиненности. Многие представители власти могут вообще не иметь подчиненных по службе, но обладать властными полномочиями в отношении широкого и неопределенного круга лиц. К ним относятся представители судебной, исполнительной власти.

К представителям власти относятся лица, выполняющие соответствующие функции временно или по специальному полномочию.

Вполне обоснованно к представителям власти, а значит и к служащим, использующим свое служебное положение относит военнослужащих внутренних войск Закон РФ от 24 сентября 1992 года «О внутренних войсках Министерства внутренних дел РФ». -- Ведомости съезда депутатов Верховного Совета РФ.-- 1992.-- №42.-- ст.ст.23, 34., исполняющие возложенные на них обязанности по оказанию содействия органам внутренних дел Российской Федерации в охране общественного порядка, обеспечения общественной безопасности, охране важных государственных объектов или специальных грузов, охране исправительно-трудовых учреждений, конвоировании осужденных и заключенных под стражу; сотрудников федеральных органов государственной охраны.

Бандитизм - преступление умышленное, совершаемое только с прямым умыслом. В содержании умысла организатора (ов) банды входит осознание того, что им создается вооруженная группа, которая будет заниматься вооруженными нападениями на граждан, учреждения, предприятия и организации любой формы собственности, и желает этого. Как показало изучение материалов уголовных дел, организаторами (лидерами) банды чаще всего являются лица, ранее судимые за насильственные преступления; указанные лица характеризуются наличием устойчивых преступных наклонностей и навыков, жестокостью, решительностью, высокомерием по отношению к окружающим. Как правило, это способствует росту соответствующего авторитета в преступной среде.

Участник банды осознает, что он является членом организованной группы, которая имеет в своем распоряжении оружие и имеет намерение совершать нападения с применением либо угрозой применения этого оружия и желает вступить в банду и участвовать в её деятельности. Вступая в банду, он осознает, что входит в неё для совершения преступлений, и желает этого.

Изучение судебно-следственной практики показало, что в процессе формирования банды часть участников хорошо знали друг друга по месту жительства (более 40%), по совместному проведению досуга (примерно 23%) Методическое пособие «Расследование бандитизма» / Под ред. А.И. Дворкина, Т.А. Боголюбова и др.-- Москва, 2000.-- С.33-34.. Некоторые из указанных лиц были знакомы с детского возраста: вместе учились в средней школе, училище, посещали занятия в спортивной школе. В ряде случаев члены банды работали на одном предприятии, отбывали наказание в одном и том же исправительном учреждении.

Формальное согласие на участие в банде без намерения оказывать ей помощь, не образует состав бандитизма. Лицо не подлежит ответственности за бандитизм в этом случае.

Таким образом, интеллектуальные элементы умысла участников банды включают осознание общественной опасности как своего деяния, так и сознание общественно опасного характера деяния других соучастников и предвидение наступления совместного преступного результата. Волевой элемент умысла образует желание совместного достижения преступного результата. Умысел каждого из участников банды охватывает не только объективные процессы своего общественно опасного поведения, но и дополняется сознанием того, что в преступлении участвуют другие лица, и желанием действовать с ними совместно.

Сознанием организатора должно охватываться понимание того, что он объединяет усилия нескольких лиц для создания банды с целью совершения вооруженных нападений. В содержании умысла лица, не являющегося членом банды, но принявшего участие в нападении банды, входит сознание того, что его соучастники являются членами бандитского формирования.

Руководитель банды понимает, что он является участником вооруженной устойчивой группировки и осуществляет действия по руководству ею: планирует совершение новых преступлений, дает указания по подготовке новых объектов нападения, вовлекает новых членов сам или поручает это другим участникам банды и желает совершить эти действия.

Статья 209 УК РФ говорит о том, что устойчивая вооруженная группа создается с целью совершения нападений, поэтому это преступление может совершаться только с прямым умыслом. Косвенный умысел не может иметь место при совершении бандитизма. Так, лицо, организовавшее банду, осуществляя руководство ею, не может сознательно допускать или тем более безразлично относиться к этим действием. Оно всеми своими поступками доказывает, что желает наступления поставленных перед собой задач: организовать банду, руководить ею, участвовать в ней. Упоминание в диспозиции уголовно-правовой нормы цели, с которой совершаются все эти действия, также исключает возможность их совершения с косвенным умыслом.

Что же касается преступных деяний, предусмотренных в ч.2 ст.209 УК РФ -участие в банде и совершаемых ею нападениях, то они также не могут совершаться с косвенным умыслом, поскольку косвенный умысел, говоря о допущении или безразличном отношении, имеет в виду последствия, которые наступают в результате совершения общественно опасного деяния. Состав преступления, предусмотренного ст.209 УК РФ сконструирован таким образом, что последствия в нем не указаны. Так, организация банды (ч.1 ст.209 УК РФ) представляет собой «усеченный» устав: еще на стадии приготовления, если подходить к этой деятельности, руководствуясь положениями о стадиях совершения преступления, общественно опасное деяние признается оконченным Устинов Т.Д. Уголовная ответственность за бандитизм.-- М., 1997..

Руководство бандой (ч.1 ст.209 УК) и участие в ней и в совершаемых ею нападениях - формальные составы. Для наступления уголовной ответственности за них достаточно совершить указанные в норме противоправные действия, но нельзя говорить, что лицо к своим действиям относится бессознательно или допускает их совершение. Оно желает совершить указанное и понимает, что они являются общественно опасными и противоправными. Для «формальных» преступлений сознание общественной опасности и тем самым противоправности относится лишь к совершаемому действию или бездействию. Прямой умысел при совершении действий, перечисленных в ст.209 УК, может быть только определенным, так как он направлен на достижение четкого и единственного результата: создать банду, руководить ею, принимать в ней участие или в совершаемых нападениях.

Ранее уже отмечалось, что бандитизм, хотя и связан с нападениями, осуществляется не только ради самого акта нападения, насильственного действия, сколько для достижения иных целей, которые не указаны в законе в силу их многообразия. Так, при бандитском нападении могут причиняться различные по степени тяжести повреждения или происходить лишение жизни человека, может изыматься чужое имущество. Именно с целью завладения имуществом чаще всего совершаются бандитские нападения. Отношения ко всем этим последствиям участников банды может характеризоваться следующим образом. К завладению имуществом можно относиться только с прямым умыслом. Лишение жизни или причинение телесных повреждений может совершаться как с прямым, так и с косвенным умыслом. Например, целясь в свою жертву, преступник может сознательно допускать и желать наступления смерти, поскольку для него самое главное - выстрелом парализовать волю потерпевшего и возможность оказывать сопротивление. Действуя с прямым умыслом, лицо может желать наступления вполне определенного последствия: или смерти или телесного повреждения той или иной степени тяжести. В этом случае умысел будет простым определенным и отвечать лицо будет за конкретно наступившие желаемые последствия.

Особое значение имеет установление вида умысла при квалификации действия лиц, виновных в совершении бандитских нападений, если имел место прямой альтернативный умысел. Если преступник действовал с прямым альтернативным умыслом, то есть в равной степени допускал причинение как смерти, так телесного повреждения, то в том случае, когда в результате выстрела было причинено тяжкое телесное повреждение и лицо равным образом допускало его наступление наряду со смертью, то его действия нельзя квалифицировать как покушение на убийство, потому что его умыслом охватывалось и причинение телесного повреждения.

Случаи причинения телесных повреждений при бандитизме охватываются понятием нападения и поэтому дополнительной квалификации кроме ст.209 УК РФ не требуют.

Если лицо действовало с прямым простым определенным умыслом на лишение жизни потерпевшего, то его следует квалифицировать на убийство, предусмотренное соответствующим пунктом части второй ст. 105 УК РФ.

Уголовная ответственность членов банды за совершение преступлений, предусмотренных частями первой и второй ст.209 УК РФ с использованием служебного положения, предусмотрена в качестве квалифицированного состава в ч.3 ст.209 УК РФ. При квалификации действий членов банды по этой части ст.209 УК РФ они сознают, что используют свое положение по службе для облегчения совершения преступления и желают этого.

Так, организатор преступления, являясь должностным лицом государственной или негосударственной организации, в полномочия которого входит распоряжение и контроль за находящимся в его ведении оружием, использует предоставленные ему полномочия и снабжает членов банды этим оружием. Участник банды, работая сторожем в коммерческой организации, отключает сигнализацию и тем самым облегчает доступ в помещение для изъятия находящихся там ценностей. Главное, чтобы лицо, совершая подобные или иные действия, сознавало, что именно его особые качества, связанные со служебными полномочиями, используются при совершении действий, перечисленных в ст.209 УК РФ и желало бы их использовать именно таким образом. Если лицо, являясь должностным, или обладающее какими-то возможностями по службе, не использовало предоставленные ему по службе возможности в целях совершения нападения, хотя и участвовало в банде, его деяния нельзя квалифицировать по ч.3 ст. 209 УК РФ. Может сложиться такая ситуация, когда служебные полномочия одного лица могут быть использованы другими лицами, сославшимися в своих действиях на распоряжение, якобы отданное первым лицом. В этом случае лицо, обладающее служебными полномочиями, которыми воспользовались преступники без его ведома, не может привлекаться к ответственности по ч.3 ст.209 УК РФ, так как у него не было ни желания, ни возможности совершать какие бы то ни было действия с использованием своего служебного положения.

Уголовная ответственность членов банды за совершение преступлений, предусмотренных ст.209 УК РФ, не коллективная, а индивидуальная. Поэтому член банды может отвечать только за те преступления, которые он совершил, то есть его сознанием охватывалось, что он участвует в устойчивой вооруженной группе. Если лицо, действовавшее в группе, не сознавало, что перед ним именно вооруженная группа, то его действия надлежит квалифицировать как разбой, совершенный группой в случае применения оружия; как грабеж, если имело место открытое завладение имуществом без применения оружия, или как кражу с проникновением в зависимости от всех обстоятельств дела и от того, что охватывалось его умыслом.

Если лицо, вовлекаемое в преступную банду, не осознавало этого и ему не было сообщено о том, что является членом именно банды, а не иной группы, объединившейся для совершения преступления, то его нельзя в этом случае рассматривать как члена банды. Действия такого лица в зависимости от стадии развития преступной деятельности и иных обстоятельств следует квалифицировать как приготовление или покушение к убийству или разбойному нападению, а если нападение было совершено, то как оконченное убийство или разбой, или иное оконченное преступление.

Необходимо, чтобы каждый вовлекаемый в преступную группу участник вступил в неё добровольно, без подавления его воли, сознавая, что он добровольно вступает в банду для совершения нападений и желает этого, то есть поступает по своему выбору. Не исключено, что при вовлечении в банду может применяться и приказ, и угроза, и физическое насилие, но они должны выступать в качестве способа вовлечения до тех пор, пока не лишают человека свободы действий. Поступки человека носят осознанный, волевой характер. «Лицо подлежит уголовной ответственности и наказанию ...., если оно имело возможность осознавать смысл и объективную значимость совершаемых действий и было способно регулировать свое поведение, то есть если в совершаемых действиях нашли свое выражение сознание и воля» Волков Б.С. Преступное поведение: детерминизм и ответственность.-- Казань, 1975.-- С.9.. Обязательным свойством воли является свобода. Участие воли в совершаемом поступке предполагает не только его осуждение. Это прежде всего акт поведения, свободно избираемый человеком в пределах своего сознания и в конкретной обстановке.

Если человек в силу каких-то обстоятельств не свободен в выборе внешнего акта своего поведения, если при этом на него оказывают давление определенные силы, то такое несвободно избираемое поведение нельзя рассматривать как преступное, если оно даже подпадает под признаки конкретного состава преступления. «Воля - способность человека, проявляющаяся в самодетерминации и саморегуляции им своей деятельности» Словарь. Психология.-- М, 1990.-- С.276..

Учитывая эти особенности поведения человека вообще и преступника в том числе, как волевого процесса, приводящего к достижению желаемой и поставленной цели, законодатель в числе обстоятельств, исключающих преступность деяния, в ч.1 ст.40 УК РФ указал на физическое принуждение, вследствие которого лицо не могло руководить своими действиями.

К лицу, вовлекаемому в банду или в совершаемые ею нападения, возможно применения физического принуждения, которое может выразиться в побоях, истязаниях, в совершении таких действий, которые неминуемо должны привести к смерти, если их продолжать дальше, например, сжимание горла при попытке удушения. В таких ситуациях воля человека парализована, он лишен свободы выбора, хотя и понимает, что действия, которые его заставляют совершить, являются противоправными. Получение согласия лица на участие в банде при таких обстоятельствах не может рассматриваться как преступление, и лицо должно быть освобождено от уголовной ответственности. Если же физическое принуждение носило такой характер, что давало лицу возможность действовать по своему выбору, то есть был разрыв во времени между совершенным физическим принуждением и временем совершения требуемых от него действий (например, лицо должно было принять участие в нападении, которое планировалось на завтра, и оно могло сегодня обратиться в правоохранительные органы или иным образом избежать участия в нападении), -- то в этом случае лицо должно привлекаться к уголовной ответственности в случае участия в нападении. Однако имевшееся в отношении него физическое принуждение может рассматриваться как смягчающее обстоятельство (п. «е» ч.1 ст.61 УК РФ).

К лицу, вовлекаемому в банду может применяться и психическое принуждение. «Психическое принуждение по общему правилу не лишает принуждаемого способности осознавать свои действия и управлять ими» Красиков Ю.А., Аланаев A.M. Понятие преступления. Множественность преступлений.--М., 1996.-- С.9.. Видимо поэтому психическое принуждение не упоминается в ч. 1 ст.40 УК РФ как обстоятельство, исключающее возможность руководить своими действиями. Такая позиция законодателя связана с тем, что психическое принуждение заключает в себя лишь угрозу причинить какой бы то ни было вред в будущем, поэтому у человека, подвергнувшегося психическому принуждению, все-таки есть возможность свободного выбора. Психическое принуждение в этом случае рассматривается как смягчающее обстоятельство Журавлев М.П., Наумов А.В. Уголовное право. М. 2004.С.252.

признак квалификация причина борьба бандитизм

§3. Квалификация бандитизма и отграничение от смежных составов

Основными требованиями эффективности уголовно-правовой борьбы с бандитизмом являются его правильная квалификация и разграничение от сходных насильственных составов. При этом правильная квалификация бандитизма позволяет применить к виновным адекватные меры наказания и таким образом повысить предупредительную роль уголовного закона.

Бандитизм относится к категории сложных для квалификации преступлений. Квалификация деяния как бандитизм становится возможной, как правило, только после раскрытия совершенных бандой ряда нападении. На первом этапе обычно уголовные дела возбуждаются по статьям УК РФ, охватывающим совершенное конкретное деяние - убийство, причинение вреда здоровью, изнасилование, разбой, грабеж, квалифицированное вымогательство и т.д., которые остаются длительное время нераскрытыми. И только после получения достоверных сведений о причастности к этим преступлениям устойчивой вооруженной преступной группы они объединяются в одно производство и решается вопрос о наличии всех необходимых признаков, бандитизма.

В судебной практике нашей страны в различные периоды имели место даже случаи применения статьи о бандитизме по аналогии, что в корне противоречит основным принципам уголовного закона. Так как бандитизм является сложным составным преступлением, поскольку сопряжен с убийством, хищением и другими преступлениями, то судебная практика шестидесятых годов свидетельствует, что все преступления, совершенные в составе банды, дополнительно по совокупности с другими статьями УК РФ не квалифицировались. Такая практика нашла отражение и в ряде постановлений Пленума Верховного суда СССР. Таким образом, в течение десятилетий все насильственные преступления, совершенные бандой, дополнительно по другим статьям УК РФ не квалифицировались. Однако в конце восьмидесятых годов такая практика коренным образом изменилась, и бандитизм стали квалифицировать по совокупности с другими преступлениями.

К сожалению, в настоящее на практике также встречаются ошибки при квалификации преступлений, совершаемых в процессе бандитских нападений. Так, по уголовному делу в отношении Ш. и А. органами предварительного следствия по совокупности с бандитизмом были квалифицированы их действия и по другой статье УК РФ в части поджога автомашины, которой они завладели путем вооруженного нападения на Г. На наш взгляд, поджог автомашины, добытой в результате бандитского нападения и находящейся во владении виновных, не может быть квалифицирован как умышленное уничтожение личного имущества граждан, поскольку эти действия полностью охватываются диспозицией статьи о бандитизме Абдулатипов А.М.Проблемы борьбы с бандитизмом. Махачкала,2002.С.35..

Серьезное практическое значение имеет квалификация бандитизма по совокупности с иными преступлениями. Ст. 209 УК РФ не предусматривает ответственности за совершение членами банды в процессе нападения преступных действий, образующих самостоятельные составы преступлений. В подобных случаях квалификация осуществляется согласно ст. 17 УК РФ с учетом правил совокупности преступлений. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 17 января 1997г №1 «О практике применения судами законодательства об ответственности за бандитизм» Российская юстиция.1997.№5.С.Ю разъяснением, содержащимся в п. 13 фактически стабилизировал практику применения закона. Ныне причинение вреда здоровью, убийство, изнасилование, разбой и другие преступления, совершаемые бандитским формированием, всегда квалифицируются по совокупности бандитизма и соответствующего преступления, предусмотренного конкретной статьей или частью статьи Уголовного кодекса.

Комментируя сложившуюся практику решения таких вопросов, мы обращаем внимание на определенную ее ущербность. На наш взгляд, подобные решения теоретически весьма спорны. Когда внедрялась в практику квалификация бандитизма по совокупности с другими преступлениями, совершенными в ходе налета банды, такое решение можно было оправдать стремлением усилить реальную ответственность за бандитизм. Но в последующем эта практика стала распространяться и на иные преступления (кражи и др.). Такая политика в разрешении уголовных дел необоснованно ломает теоретические устои. Она связана с нарушением двух типов. Во-первых, при конкуренции составов, если один из них охватывает другой, квалификация по совокупности должна исключаться. Во-вторых, таким путем фактически нарушается принцип справедливости (ч. 2 ст. 6 УК РФ). Никто не может нести уголовную ответственность дважды за одно и то же преступление. А именно это и происходит, когда исключение, однажды допущенное по соображениям уголовной политики конкретного периода, затем переводится в общее правило. Нам представляется, что в интересах дела такую практику следовало бы пересмотреть.

Однако, возвращаясь к реалиям сегодняшнего дня, мы должны констатировать, что в практику внедряется другой подход и практические работники должны разрешать уголовные дела в его русле. Подкрепляя эту практику, Пленум Верховного Суда РФ в постановлении от 27 мая 1998 г. "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами" разъяснил: "Хищение либо вымогательство наркотических средств или психотропных веществ, совершенное устойчивой вооруженной группой (бандой), должно квалифицироваться по совокупности преступлений, предусмотренных ст.ст. 229 и 209 УК РФ" (пункт 12) См.: Бюллетень Верховного Суда РФ.1998.№7.С.6.

Спорным на практике является вопрос о возможности совокупности посягательств, предусмотренных частями 1 и 2 ст. 209 УК РФ, в ситуации, когда создатель банды затем участвует в совершаемых ею нападениях. Выше мы уже обращали внимание на то, что Верховный Суд РФ, разъяснением по конкретному уголовному делу обратил внимание на ошибочность квалификации таких деяний по совокупности. Здесь все охватывается ч. 1 ст. 209 УК РФ. Напротив, совокупность налицо, если субъект, создав одну банду (ч.1 ст. 209 УК РФ), принимает участие в нападении другой (ч. 2 ст. 209 УК РФ).

Следует различать варианты квалификации по совокупности бандитизма и убийства. Если убийство потерпевшего совершается при создании банды для завладения ею оружием, содеянное квалифицируется как хищение оружия организованной группой с применением насилия, опасного для жизни потерпевшего по пунктом "а" и "б" ч.4 ст. 226 УК РФ; убийство совершенное организованной группой по пунктам "ж" и "з" ч. 2 ст. 105 УК РФ и организацию банды по ч. 1 ст. 209 УК РФ. Факт, когда убийство совершается в процессе нападения банды для завладения имуществом потерпевшего квалифицируется по совокупности бандитизма по ч. 2 ст. 209 (по ч. 3 при использовании субъектом служебного положения) и по п. "з" ч. 2 ст. 105 УК РФ.

Возможны ситуации, когда убийство в ходе бандитского нападения совершается с целью скрыть другое преступление или по мотиву национальной, расовой, религиозной ненависти или вражды либо кровной мести. В таком случае совокупности бандитизма и убийства учитываются мотивы и цели убийства, что отражается в квалификации (ч. 2 ст. 209 и п. "к" или "л" ч. 2 ст. 105 УК РФ).

Ряд преступлений, совершаемых группами, может быть связан с использованием оружия. В их числе вооруженный разбой, терроризм, захват заложника, организация незаконного вооруженного формирования и др.

От вооруженного разбоя, совершенного группой лиц по предварительному сговору бандитизм отличается тем, что ему присущ признак устойчивости объединения. К тому же банда обладает оружием. При разбое могут использоваться в качестве оружия иные предметы См.: Бюллетень Верховного Суда РФ. 2002.№6.С.36-37.По этому делу суд исключил наличие банды на том основании, что виновные напали на водителя такси с применением негодного для стрельбы револьвера. Содеянное квалифицировалось как разбой.. Различие усматривается и по моменту окончания составов. При разбое преступление окончено с момента нападения с целью хищения чужого имущества, с применением насилия, опасного для жизни или здоровья, либо с угрозой применения такого насилия. Состав бандитизма предусматривает более ранний вариант его юридического окончания это момент создания банды. Наибольшую трудность на практике вызывают случаи отграничения от бандитизма насильственно - корыстных посягательств и, прежде всего, вооруженного группового разбоя. Особенно это сложно сделать, в частности, в том случае, когда разбойные нападения совершаются организованной группой с применением оружия. В связи с тем, что оба состава преступления являются усеченными, возникает необходимость точно определить, какие именно признаки элементов состава относятся к бандитизму, а какие - к разбою. Сложность в том, что и бандитизм, и указанный вид разбоя имеют много сходных признаков. Недаром ряд криминалистов предлагает признать, что разбой, совершенный организованной вооруженной группой, - это просто и есть бандитизм Быков В. Как разграничить бандитизм и разбой // Российская юстиция. 2001. №. 3.С.5..

Не все так просто. Различия все же существуют, и одно из них заключается в том, что собственность при разбое выступает в качестве основного непосредственного объекта, здоровье человека - в качестве дополнительного, а в бандитизме все перечисленные объекты являются дополнительными. Для всех форм хищений, и в том числе для разбоя, характерен квалифицирующий признак - совершение преступления организованной группой. Ее понятие дается в ч. 3 ст. 35 УК РФ: устойчивая группа, заранее объединившаяся для совершения одного или нескольких преступлений. Указав в п. 3 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17 января 1997 г. "О практике применения судами законодательства об ответственности за бандитизм" Российская юстиция. 1997.№5.С10., что "от иных организованных групп банда отличается своей вооруженностью и своими преступными целями - совершение нападений на граждан и организации", высшая судебная инстанция в очередной раз подчеркнула, что банда - это также разновидность организованной группы, а не другой формы соучастия.

У бандитизма и квалифицированного разбоя присутствует еще один общий признак - вооруженность. Однако, имеется существенное, различие.

Наличие оружия в банде - обязательный признак данного преступления. При этом имеется в виду оружие только в прямом смысле слова, т.е. предназначенное в соответствии с Законом РФ "Об оружии" для поражения живой или иной цели, подачи сигналов, а не любые предметы, используемые в качестве оружия. Состав разбоя может образовать и нападение с применением предметов, используемых в качестве оружия, если они предназначены или приспособлены членами группы для нападений на людей, имитации или негодного оружия. Законодатель связывает состав вооруженного разбоя с обязательным применением оружия при нападении, тогда как наличие состава бандитизма связывается лишь с наличием оружия хотя бы у одного из членов банды даже без его применения, если об этом было известно остальным участникам банды и они были готовы его применить. Под применением оружия при вооруженном разбоя понимается: причинение с его помощью легкого, средней тяжести или тяжкого вреда здоровью; использование его поражающих свойств, когда по причинам, не зависящим от воли виновного, реальный вред здоровью для потерпевшего не наступает; использование указанных предметов для психического насилия (демонстрация оружия). Если же имевшееся у преступников оружие не демонстрировалось вообще при совершении разбойного нападения, то состав, предусмотренный п. "г" ч. 2 ст. 162 УК РФ, отсутствует.

Различие в квалификации бандитизма и вооруженного разбоя заключается также в том, что поскольку бандитизм предполагает организацию вооруженной банды, то хранение и ношение оружия охватывается признаками состава, предусмотренного ст. 209 УК РФ, и дополнительной квалификации по ст. 222 УК РФ не требуется. Состав вооруженного разбоя включает в себя только применение оружия и не охватывает его незаконные приобретение, хранение, ношение, поэтому эти составы преступлений образуют реальную совокупность.

Одним из обязательных признаков и бандитизма, и разбоя, указанных в законе, является нападение, которое в п. 6 ранее названного постановления Пленума Верховного Суда РФ определяется как "действие, направленное на достижение преступного результата путем применения насилия над потерпевшим либо создания реальной угрозы его немедленного применения" Российская юстиция.1997.№5.С.10.. Нападение при бандитизме может выражаться в разнообразных формах и совершаться по различным мотивам (месть, создание массовых беспорядков и т.д.), тогда как разбой совершается только с корыстным мотивом. Различается и статус нападения: в разбое оно - необходимый элемент объективной стороны, в бандитизме представляет собой цель создания банды, т.е. является прежде всего элементом субъективной стороны или необходимым элементом объективной стороны (участие в нападениях). Разграничение между бандитизмом и разбоем, совершенным организованной группой с применением оружия, можно проводить и по субъекту преступления. Уголовной ответственности за бандитизм подлежат лица, которым на момент совершения преступления исполнилось 16 лет. Лица, не достигшие этого возраста, в случае участия в банде подлежат уголовной ответственности за фактически содеянное (ч. 2 ст. 20 УК РФ). В ч. 3 ст. 209 УК РФ установлена ответственность для лиц, являющихся организаторами, руководителями, участниками банды или участниками совершаемых ею нападений, если при этом имело место использование ими служебного положения. Иными словами, в ст. 209 УК РФ появился и специальный субъект. Субъект разбоя - общий (с 14 лет).

Бандитизм в отличие от разбоя считается оконченным преступлением с момента организации вооруженной банды, независимо от того, совершила ли она хотя бы одно нападение или нет. А факт участия в организованной группе, созданной для совершения разбоя, но еще не исполнившей ни одного нападения, следует рассматривать как приготовление к совершению разбоя.

От терроризма, совершенного группой лиц по предварительному сговору с применением огнестрельного оружия (пункты "а", "в" ч. 2 ст. 205 УК РФ) бандитизм отличается тем, что терроризм учиняется группой не обладающей признаком устойчивости. Различны и цели совершения преступления. При бандитизме цель - нападения на граждан или организации. При терроризме цели иные: нарушение общественной безопасности, устрашение населения, оказание воздействия на принятие решений органами власти.

От захвата заложника, совершенного группой лиц по предварительному сговору с применением оружия или предметов, используемых в качестве оружия (пункты "а", "г" ч. 2 ст. 206 УК РФ) бандитизм отличается тем, что для него характерно наличие оружия, то есть предметов специально предназначенных для поражения живой цели. При захвате заложника могут использоваться не только оружие, но и другие предметы, употребленные в качестве оружия. При захвате заложника группа не обладает показателем устойчивости, Если состав бандитизма закончен с момента создания банды, то захват заложника окончен со времени лишения свободы потерпевших, которые признаются заложниками.

На практике встречаются ошибки при квалификации бандитизма и, на наш взгляд, практическим работникам, в силу некоторой внешней схожести действий, составляющих объективную сторону бандитизма, сопряженного с вооруженным нападением и применением насилия или угрозой его применения, необходимо уметь правильно отграничить бандитизм от некоторых смежных составов, которые также посягают на неприкосновенность личности, её жизнь, здоровье и имущественные права.

П. Агапов отмечает, что по смыслу уголовного закона бандитизм от организации преступного сообщества (преступной организации) отличают три признака Бюллетень Верховного Суда РФ.2001. №9.С.9-10.. Первый - это вооруженность, характерная для бандитизма и предполагающая наличие у участников банды огнестрельного или холодного, в том числе метательного, оружия, как заводского изготовления, так и самодельного, различных взрывных устройств, а также газового и пневматического оружия См.: Пункт 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 1 от 17 января 1997 г. "О практике применения судами законодательства об ответственности за бандитизм" // Бюллетень Верховного Суда РФ. 1997. №3.. В составе организации преступного сообщества (преступной организации) данный признак не обязателен. Во-вторых, разграничение проводится по субъективным признакам. Цель бандитизма - нападение на граждан или организации, которое может быть не только тяжким, особо тяжким, но и иным по степени тяжести посягательством. Состав же организации преступного сообщества (преступной организации) предполагает цель совершения тяжких или особо тяжких преступлений, планирования их совершения, выражающуюся не только в нападениях, но и в других действиях. Наконец, с точки зрения форм соучастия в ст. 209 УК РФ идет речь об организованной группе, определение которой дается в ч. 3 ст. 35 УК РФ, а в ст. 210 УК РФ - о преступном сообществе (преступной организации) (ч. 4 ст. 35 УК РФ). Однако, как справедливо указывают многие исследователи, банда зачастую представляет собой именно преступное сообщество (преступную организацию), а не организованную группу (участники формирования занимаются рэкетом, заказными убийствами, похищениями людей и т.п.).

Судебная практика показывает, что иногда возникают ситуации, в которых следует проводить разграничение между бандитизмом и вымогательством. Такие случаи имеют место тогда, когда совершается вымогательство организованной группой, имеющей оружие, с применением насилия, опасного для жизни и здоровья.

Некоторые общие признаки имеются у бандитизма с преступлением, предусмотренным ст.208 УК РФ, в которой установлена уголовная ответственность за создание вооруженного формирования, не предусмотренного федеральным законом и за участие в таком формировании. Как видно из формулировки закона, и в случае бандитизма, и в случае совершения преступления, предусмотренного ст.208 УК РФ, речь идёт о совместном участии нескольких лиц, имеющих в своем распоряжении оружие, в некоторой организации. В ст.208 УК РФ говорится о таком вооруженном формировании, которое не предусмотрено федеральным законом. В ст. 1 Федерального закона от 21 мая 1996 г. «Об обороне» сказано, что запрещается и преследуется по закону создание и существование формирований, имеющих военную организацию и военную технику, либо в которых предусматривается прохождение военной службы, положения которых не урегулировано федеральными законами. Таким образом, отличительным признаком незаконного вооруженного формирования является прежде всего то, что оно представляет собой разновидность военного формирования и совершается с целью осуществления задач военного характера.

Эти цели могут быть и общественно полезны в представлении какой-то определенной группы лиц, они могут создаваться с целью защиты населения от возможных боевых или иных провокационных проявлений экстремистки настроенных групп, но главная их противозаконность заключается в том, что они создаются вопреки положениям Закона «Об обороне». Вооруженная банда всегда создается только с противоправной, для совершения нападений на организации и граждан. В основу разграничения двух анализируемых преступлений должна быть положена прежде всего цель их создания

Неоднозначна проблема создания вооруженных формирований, не предусмотренных федеральными законами, в районах, граничащих с Чечней. Так, в результате вооруженных столкновений федеральных войск в августе 1999 года с незаконными вооруженными формированиями «ваххабитов», проникшими с территории Чечни в Дагестан, в ряды ополченцев по всей Республике Дагестан вступило, по некоторым оценкам, около 3 тыс. человек. Госсовет Дагестана разрешил ношение оружия, которое должно было быть зарегистрировано в МВД Республики. Проблему поддержания общественного порядка на административной границе Ставрополя с Чечней летом-осенью 1999 года министр внутренних дел В.Рушайло предлагал решить и путем привлечения казачества, их вооружения в определенной законом форме, а именно через вступление в охотничьи общества «Рушайло за вооружение казачества», // Независимая газета. 15.07.99г.. Необходимость создания и функционирования таких вооруженных частей и отрядов в отсутствии надлежащей правовой базы (хотя фактически и в условиях крайней необходимости, необходимой обороны) вызывает большие сомнения и опасения. Думается, следует исходить из аксиомы, что вопросы обеспечения обороны и безопасности, в том числе и в регионах с острой социальной и межэтнической напряженностью, путем создания там негосударственных вооруженных формирований (военизированных организаций различной организационной формы: отрядов самообороны, ополчения, дружин и т.д.) могут быть положительно разрешены только в рамках Конституции РФ и только на уровне федерального законодательства «Чем незаконное вооруженное формирование отличается от банды». А.Павлинов, // Российская юстиция. --№4,2000г..

Участники незаконного вооруженного формирования, не предусмотренного федеральными законами, могут содержать отдельные насильственные действия в отношении граждан, выражающиеся в убийствах, поджогах, хищениях и прочих преступлениях против личности и её прав, но они являются как бы побочными последствиями деятельности отдельных членов такого незаконного формирования и не вытекают из тех задач, которые ставит перед собой вооруженное формирование. В таких случаях действия виновных должны квалифицироваться по ст.208 УК РФ и соответствующим статьям о преступлениях против личности.

Если преступные нападения на граждан с целью завладения их имуществом или совершения в отношении них преступных действий носят систематический характер, то правомерно ставить вопрос о совокупности ст.208 УК РФ и бандитизма.

Теперь рассмотрим различия банды и вооруженной организованной группы, совершающих разбой. Одна из таких попыток сделана в п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17 января 1997 г., в котором указывается, что от иных организованных групп банда отличается своей вооруженностью и преступными целями - совершение нападений на граждан и организации.