Договор коммерческой концессии
Соотношение понятий "коммерческая концессия" и "франчайзинг". Понятие и правовая природа договора коммерческой концессии. Основания и порядок изменения и прекращения договора коммерческой концессии. Ответственность по договору коммерческой концессии.
| Рубрика | Государство и право |
| Вид | дипломная работа |
| Язык | русский |
| Дата добавления | 28.04.2012 |
| Размер файла | 111,4 K |
Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже
Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.
Размещено на http://www.allbest.ru/
Введение
Договор коммерческой концессии оформляет отношения, позволяющие содействовать продвижению на рынок отдельных товаров, работ, услуг коммерческих организаций с хорошо известной репутацией. Кроме того, в настоящее время Российское государство находится на этапе обновления системы правового регулирования объектов интеллектуальной собственности, создания более эффективного и прозрачного механизма регистрации указанных объектов в Российской Федерации, способов распоряжения объектами интеллектуальной собственности.
Ведение предпринимательской деятельности по договору коммерческой концессии позволяет пользователю исключительных прав, принадлежащих правообладателю, добиться значительных коммерческих успехов за счет деловой репутации правообладателя. При этом пользователь несет минимальные расходы, связанные с первоначальной рекламой товаров (работ, услуг), выпускаемых с использованием тех или иных средств индивидуализации на рынок, так как правообладатель уже предпринял действия по их рыночной популяризации. В частности, коммерческая концессия является оптимальным средством расширения бизнеса коммерческих организаций-правообладателей, обеспечивающих с помощью этого договора поддержание высоких стандартов результатов соответствующей предпринимательской деятельности. При этом использование коммерческой концессии избавляет правообладателя от необходимости открывать филиалы и регистрировать новые юридические лица, расширять штаты работников. В то же время коммерческие организации-пользователи вливаются в единую интегрированную систему правообладателя и находятся в значительной экономической зависимости от последнего.
Коммерческая концессия позволяет правообладателю экономичнее развивать свое дело. Пользователь также получает ряд выгод, которые, в частности, состоят в снижении предпринимательского риска и ускорении развития собственного бизнеса, что обеспечивается хорошей коммерческой репутацией правообладателя в соответствующей сфере деятельности. В то же время для потребителя коммерческая концессия может иметь и отрицательные стороны, связанные с возможной ошибкой с его стороны относительно личности продавца товара или его производителя, а также исполнителя услуг. Поэтому защита интересов потребителя дополнительно обеспечивается посредством правил п. 2 ст. 1028 ГК об обязательной регистрации договора коммерческой концессии, ответственности правообладателя по требованиям, предъявляемым к пользователю (ст. 1032 ГК), а также требованиями законодательства о защите прав потребителей в части надлежащего информирования потребителя о личности продавца (исполнителя, изготовителя) и качестве товара (работы, услуги).
Договор коммерческой концессии представляет удобную форму для иностранных фирм войти на российский рынок без необходимости создания совместного предприятия - юридического лица. Он позволяет достигать более быстрых темпов проникновения на рынок, чем это было бы возможно при использовании только собственных торговых точек, а также способствует мобилизации капитала за счет существующих торговых марок.
Коммерческая концессия является новым правовым институтом для гражданского права Российской Федерации. Отношения коммерческой концессии были урегулированы в российском законодательстве только с принятием части второй Гражданского кодекса РФ. Договор коммерческой концессии является одним из самых сложных и недостаточно исследованных договоров в гражданском праве. Поскольку договор коммерческой концессии появился в российском законодательстве относительно недавно, в науке пока нет единства в понимании юридической природы этого договора, а также в терминологии, используемой для обозначения правоотношений, возникающих на его основе. Тот факт, что институт коммерческой концессии является новым для российского законодательства, обуславливает его актуальность для правовой науки. Особенно актуальным это является в свете введения в действие четвёртой части Гражданского кодекса РФ.
Все возрастающее количество судебных споров, связанных с договором коммерческой концессии, подтверждает сложность его использования на всех стадиях правоприменения - от преддоговорного этапа, регистрации до акта о его исполнении. Комплексный характер данного вида договора, объединяющий несколько разноплановых обязательственных правоотношений, вкупе с относительно слабым законодательным регулированием диктует необходимость максимально четкого и детального подхода к регулированию прав и обязанностей сторон, о чем убедительно свидетельствует и правоприменительная практика. В силу вышесказанного анализ проблем, возникающих при применении норм договора, представляется наиболее актуальным.
Объектом дипломной работы выступают общественные отношения, складывающиеся между субъектами договора коммерческой концессии при его заключении, исполнении его условий и расторжении указанного договора.
Предмет исследования включает нормы действующего законодательства; теоретические воззрения на разрабатываемые проблемы; судебная практика.
Цель работы состоит в комплексном исследовании института коммерческой концессии.
Для достижения указанной цели поставлены следующие задачи:
- изучить историю правового регулирования договора коммерческой концессии;
- выявить соотношение понятий коммерческая концессия и франчайзинг;
- уточнить понятие и правовую природу договора коммерческой концессии; проанализировать существенные условия договора коммерческой концессии; исследовать форму, содержание и порядок государственной регистрации договора коммерческой концессии;
- изучить основания и порядок изменения и прекращения договора коммерческой концессии, а также ответственность по договору;
- сформулировать предложения по совершенствованию действующего законодательства об авторских правах.
Методологическую основу исследования составляет теория познания, ее всеобщий метод материалистической диалектики. В качестве общенаучных методов исследования применялись: формально-логический и системный методы научного познания, описание, наблюдение, сравнение, анализ и синтез. Для иллюстрации теоретических выводов использована судебная практика.
Структура дипломной работы обусловлена целями и характером исследования. Она состоит из введения, трех глав, объединяющих восемь параграфов, заключения и списка использованной литературы.
1. Общая характеристика договора коммерческой концессии
1.1 Соотношение понятий «коммерческая концессия» и «франчайзинг»
Одной из проблем в российском законодательстве является унификация терминологии в сфере коммерческой концессии. Причем проблема состоит не только в выборе используемого понятия, но и в содержании, которое в него вкладывается. Таким образом, необходимо, во-первых, выработать единую терминологию в сфере коммерческой концессии, а во-вторых, разработать точные их дефиниции с целью однозначности понимания и применения как гражданами, так и правоприменительными органами См.: Ющенко Н.А. Об унификации понятия коммерческой концессии и его законодательном закреплении в России и за рубежом // Внешнеторговое право. 2007. № 1. С.14..
Коммерческая концессия представляет собой один из новых институтов российского гражданского права. Этот правовой институт сходен с институтом англосаксонского права, известным под названием «franchising» (франчайзинг, франшиза), и может применяться только в сфере предпринимательской деятельности. Понятие «коммерческая концессия» было использовано при подготовке ГК, как наиболее соответствующее по смыслу английскому «franchising». Данное понятие не имеет ничего общего с концессионными и иными аналогичными соглашениями. Как известно, под концессионным договором обычно разумеется договор, в соответствии с которым государство на возмездной и срочной основе предоставляет иностранному инвестору исключительное право на осуществление определенной деятельности и передает иностранному инвестору право собственности на продукцию и доход, полученные в результате такой деятельности См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья. М.: Статут. 2002. С. 991..
К сожалению, существует терминологическая путаница, связанная с неоднозначно понимаемым в доктрине природы договора коммерческой концессии. В отношении договора коммерческой концессии нередко употребляются такие термины, как «договор концессии», «концессионное соглашение», «франшиза», «франшизинг», «льготное предпринимательство», «франшизирование», «договор
о продаже лицензии (франшизы)», «лицензионный франчайзинговый договор», «франчайзинговое (или франшизное) соглашение», «договор о франшизе», «комплексная предпринимательская лицензия (франчайзинг») Сосна С.А., Васильева Е.Н. Франчайзинг. Коммерческая концессия. М.: ИКЦ «Академкнига», 2005. С. 229.. Не существует единой терминологии и в обозначении сторон договора. По мнению А. Цират, «назвав франчайзинговые отношения коммерческой концессией, законодатель России вводит в заблуждение потребителей относительно сути этих двух различных договоров» Цират А.В. Франчайзинг и франчайзинговый договор: Учебно-практ. пособие. Киев, 2002. С. 104..
Заметим, что в литературе используются термины «франчайзинг» и «франшиза». Термин «франчайзинг» образован от английского «franchising» - право, правомочие. Термин «франшиза» образован от французского «franchise» - льгота, привилегия. По своей сути эти термины равнозначны (равноценны), и различия в их наименовании обусловлены особенностями транскрипции терминов при переводе на русский язык англоязычной и франкоязычной литературы. В частности, Толковый экономический и финансовый словарь Ива Бернара и Жан-Клода Колли, определяет франчайзинг как «контракт, по которому предприятие за вознаграждение предоставляет другим самостоятельным предприятиям право на использование его фирменного имени и его торговой марки для продажи товаров и услуг» См.: Новосельцев О. Франчайзинг: история развития, правовое регулирование, оценка // Финансовая газета. 2006. № 18. С. 4..
Следует отметить, что законодатели разных стран, вырабатывая определение франчайзинга , неодинаково подходят к смыслу и содержанию этого термина. При этом используются и применяются такие термины, как «франшиза», «франшизное соглашение», «комплексная предпринимательская лицензия» и другие. Как отмечает Р. Бальди, трудности в выработке определения франчайзинга обусловлены очень широкой гаммой различных форм, в которых он реализуется на практике, и его особенностями, проявляющимися в каждой отдельной стране Baldi R. Le droit de la distribution commerciale dans e Europe communautaire. Kluwer. Bruxelles, 1989. P. 131..
В Постановлении № 436 «Требования о раскрытии информации, запретах, касающихся франчайзинга, и благоприятных условиях франчайзинга» 1978 г. Федеральная торговая комиссия США (ФТК) определяет «франшизу» как длительные коммерческие отношения, возникающие по любому соглашению в соответствии с которым: 1. (А) Франчайзи предлагает, продает или сбывает другому лицу (но не франчайзеру) товары или услуги, которые идентифицированы торговой маркой, знаком обслуживания, фирменным наименованием, рекламой или иным коммерческим символом, определяющим фирму-франчайзера; или отвечают стандартам качества, прямо или косвенно предписанным франчайзером; или поставляются франчайзером; или поставляются третьим лицом (поставщиком), с которым франчайзи ведет дело и который прямо или косвенно рекомендован франчайзером и связан с ним. (Б) Франчайзер осуществляет или имеет полномочия осуществлять тщательный контроль за методами работы франчайзи, включая организацию предприятия, рекламные мероприятия, маркетинг, деловые связи; или обеспечивает франчайзи различными торговыми точками или обслуживает его расчетные операции по торговле указанными товарами или услугами; или обеспечивает помещения предприятия-франчайзи автоматами для продажи мелких товаров, стеллажами или другим инвентарем, используемым франчайзи, когда последний предлагает, подает или сбывает товары или услуги от имени франчайзера; или предоставляет франчайзи услуги лица, способного обеспечить его розничными точками, помещениями или другими услугами, перечисленными выше. 2. Франчайзи при условии приобретения права на франшизную деятельность или на открытие деятельности в рамках франшизной системы обязан произвести оплату франчайзеру или его филиалу Franchising in U.S. Economy: prospects and problems. Committe on small business. House of representatives. Washington, 1990. P. 21-27..
В Великобритании франчайзинг получил определение в 1986 г. в Законе «О финансовых услугах» как соглашение о праве на ведение предпринимательской деятельности, согласно которому лицо получает прибыль или доход, пользуясь предоставленным ему по соглашению правом использовать торговую марку, дизайн или другую интеллектуальную собственность, либо репутацию, ассоциируемую с ними Сосна С.А., Васильева Е.Н. Указ.соч., С. 167..
В Законе Франции от 31 декабря 1989 г. № 89-1008 «О развитии коммерческих и кустарных предприятий и улучшении экономических, правовых и социальных условий их функционирования» (Закон Дубена) франчайзинг определяется как предоставление одним лицом в распоряжение другого лица торгового имени или марки, с требованием от последнего соблюдения в своей деятельности отношений эксклюзивного или почти эксклюзивного характера Journal official de la Republique Francaise, 02/01.1990..
По сложившейся в России практике термин «франчайзинг» используется преимущественно для обозначения определенной системы организации рыночных отношений в целом, а термин «франшиза» - для определения договорных отношений (договора) между конкретными партнерами при реализации этой системы отношений на практике. Соответственно лицо, которое предоставляет франшизу, именуется «франчайзер» (правообладатель), а лицо, которое получает франшизу, - «франчайзи» (пользователь). По мнению ряда авторов, по своему содержанию термины «франчайзинг» и «франшиза» в целом соответствуют содержанию определенных в гл.54 ГК терминов «коммерческая концессия» и «договор коммерческой концессии».
В частности, Г.А. Соколов отмечает, что договор коммерческой концессии по своей сути исторически представлял и, в некоторых зарубежных странах, до сих пор представляет собой некие правоотношения, где правообладатель предоставляет пользователю только исключительное право на продажу товаров, которые производит сам без предоставления пользователю своего фирменного наименования и коммерческого обозначения. А договор франчайзинга как раз и отличается от договора коммерческой концессии тем, что по нему (франчайзинг) правообладатель обязан предоставить пользователю права на средство индивидуализации правообладателя. По смыслу гл. 54 ГК РФ можно утверждать, что законодателем установлен правовой режим действия именно договора франчайзинга, а не договора коммерческой концессии Соколов Г.А. Договор коммерческой концессии по гражданскому законодательству Российской Федерации: Автореф. дисс. … канд. юрид. наук. М., 2007. С. 11..
Несмотря на разное лексическое употребление, понятия концессия и франчайзинг обозначают льготу, дающую преимущества, или частичном освобождении от выполнения обязанностей, или же облегчение условий их выполнения. На наш взгляд, между понятиями «коммерческая концессия» и «франчайзинг» существуют как черты сходства, так и различия.
Сходство этих понятий заключается, во-первых, в общем предмете договора - распространении товаров, приобретенных у изготовителя с целью доведения их до потребителя (а в договоре франчайзинга еще и предоставление услуг). Во-вторых, и коммерческая концессия, и договор франчайзинга относятся к категории так называемых исключительных договоров. И, наконец, в третьих, общим между ними является также и то обстоятельство, что помимо обычных договорных обязательств, стороны принимают на себя взаимные ограничения деятельности на согласованной в договоре территории. Например, обязуются не конкурировать друг с другом, не вступать в договорные отношения с третьими лицами, если это может нанести ущерб интересам одной из сторон договора.
По мнению некоторых авторов, договор коммерческой концессии является просто «достаточно ограниченным по своему содержанию» Муравьева К.М. Соотношение понятий «концессия» и коммерческая концессия» // Законодательство и экономика. 2007. № 8. С. 20. в отличие от договора франчайзинга, который представляет собой систему, имеющую много других составляющих элементов. Договор франчайзинга отличается от договора коммерческой концессии гораздо более широким комплексом передаваемых по договору прав. В частности, франчайзер (правообладатель) передает другой стороне франчайзи (пользователю) комплекс прав на объекты интеллектуальной собственности: право на использование охраняемой коммерческой информации, а также оказывает в ведении предпринимательской деятельности постоянную всестороннюю помощь, в том числе организационную, коммерческую и техническую. При коммерческой концессии, как правило, предоставляются только торговая марка и знак обслуживания.
Кроме того, нужно отметить, что по договору франчайзинга исключительные права предоставляются другой стороне на льготной, привилегированной основе. Не случайно в зарубежной литературе для обозначения франчайзинга нередко используется альтернативный термин «льготное предпринимательство». Постоянно оказываемая помощь одной стороны (франчайзера) вместе с тем неотделима от системы постоянного контроля этой стороны над другой стороной договора (франчайзи). В то время как другие виды «исключительных договоров» не знают такого контроля.
Особенностью договора франчайзинга является также и то, что приобретатель исключительных прав сам может производить товары или оказывать услуги, аналогичные тем, которые производит или оказывает сторона, предоставившая ему такие права, т.е. выступать и приобретателем и изготовителем одновременно. По договору коммерческой концессии приобретатель прав имеет право только распространять товары изготовителя, т.е. франчайзинг может иметь место не только в сфере распространения товаров, но и в сфере их производства Сенников Н.Л. Производные способы возникновения права собственности на объекты патентного права // Российская юстиция. 2005. № 12. С. 52..
Главное же отличие этих договоров состоит в степени сотрудничества, кооперации сторон. Чем больший объем исключительных прав предоставляет франчайзер своему франчайзи, тем дальше уходит франчайзинг от коммерческой концессии. В своих наиболее развитых формах франчайзинг - это действительно новая по своей полноте, комплектности и характеру сотрудничества сторон договорная модель, представляющая собой систему льготного предпринимательства. Следует признать, что в России в настоящее время пока не существует общепринятой терминологии для обозначения данного рода предпринимательской деятельности. Это обстоятельство, в определённой степени, препятствует правильному толкованию и уяснению существа договора коммерческой концессии См.: Гелашвилли Е.В. Указ.соч., С. 12..
В российском законодательстве договор коммерческой концессии регулируется только ГК РФ. Обстоятельный анализ норм института коммерческой концессии позволил сделать вывод о необходимости уточнения его терминологии, а также внесения соответствующих дополнений и изменений в ГК РФ. Более того, представляется целесообразным принять специальный федеральный закон «О франчайзинге», который не противоречил бы гл. 54 ГК РФ. С этой целью предлагается предпринять следующие шаги: 1) привести терминологию ГК РФ в соответствие с международной; 2) разработать и принять Федеральный закон «О франчайзинге»; 3) устранить противоречия между российскими гражданско-правовыми нормами о коммерческой концессии и нормами международного права, регулирующими отношения в сфере франчайзинга; 4) обеспечить внедрение общепризнанной технологии заключения договоров франчайзинга в российское законодательство.
Это, во-первых, будет способствовать сближению гражданско-правовых норм российского законодательства с нормами международными, во-вторых, позволит унифицировать и использовать общепризнанную терминологию в законодательство и практике его применения, а, следовательно, и устранить существующую в настоящее время терминологическую путаницу, и, наконец, в-третьих, создаст благоприятные условия для привлечения иностранных инвестиций в российскую экономику и широкого распространения франчайзинга на территории России.
1.2 Понятие и правовая природа договора коммерческой концессии
Понятие договора коммерческой концессии сформулировано в п. 1 ст. 1027 ГК. По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау). Договор коммерческой концессии является консенсуальным, возмездным, двусторонне обязывающим См.: Комментарий к Гражданскому Кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный) / Под ред. С.П. Гришаева, А.М. Эрделевского. М., 2007. С. 334.. Он может быть срочным или бессрочным.
Обращаем внимание на употребление законодателем в названии главы 54 ГК РФ слова «коммерческая». На наш взгляд, необходимость указания данного термина определяется спецификой субъектного состава договора коммерческой концессии. Имеется ввиду, что по указанному договору сторонами по договору могут выступать только коммерческие организации и (или) индивидуальные предприниматели, то есть лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность.
Е.А. Суханов отмечает, что в договоре коммерческой концессии можно обнаружить элементы лицензионного договора, договора об оказании услуг и других договоров. Однако он не относится к числу смешанных договоров в смысле п. 3 ст. 421 ГК и не является разновидностью известных гражданскому праву договоров, на базе которых он развивался См.: Суханов Е.А. Гражданское право. Т. 2, полутом 1. Учебник. М., 2005. С. 626.. Эта же позиция достаточно убедительно аргументирована В.В. Витрянским, который приходит к выводу, что «договор коммерческой концессии, который имеет единый предмет, включающий в себя наряду с правом на использование права на фирменное наименование и иные исключительные права (в том числе и права патентообладателя) также право на использование охраняемой коммерческой информации, не может рассматриваться в качестве смешанного договора (п. 3 ст. 421 ГК)» Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья. М.: Статут. 2002. С. 991..
Как указывает Г.Н. Черничкина, правовая природа договора коммерческой концессии носит комплексный характер, и в нем присутствуют элементы других договоров: 1) об оказании возмездных услуг - в части оказания правообладателем консультационных и технических услуг пользователю; 2) о совместной деятельности (простого товарищества) - в части сотрудничества сторон договора для достижения общих целей относительно качества предоставляемых пользователем клиентам товаров, работ, услуг, а также расширения рынка сбыта; 3) купли-продажи - в части приобретения пользователем необходимого оборудования, сырья, коммерческой и технической документации Черничкина Г.Н. О предмете договора коммерческой концессии // Современное право. 2003. № 8. С. 15..
По мнению О.А. Орловой, «в конструкции названного договора можно обнаружить наряду с различиями элементы других видов гражданско-правовых договоров, например о лицензировании, простого товарищества, аренды, купли-продажи, посреднического договора» Орлова О.А. Место и роль договора коммерческой концессии в системе гражданско-правовых договоров // Законодательство и экономика. 2003. № 6. С. 84..
Наибольшее сходство договор коммерческой концессии имеет с лицензионным договором, что позволяет рассматривать его как разновидность этого договора. Существует мнение, что признаки договора, закрепленные в гл. 54 ГК, полностью соответствуют понятию лицензионного договора, по которому одна сторона (лицензиар) обязана предоставить другой стороне (лицензиату) для использования за установленную в договоре компенсацию принадлежащие ей права на результаты интеллектуальной деятельности, обеспечив возможность их практического применения. Данные суждения основываются на том, что необходимым элементом предмета договора коммерческой концессии является разрешение (лицензия) на использование исключительных прав См.: Гражданское право: В 2 т. Том II. Полутом 1: Учебник / Отв. ред. проф. Е.А. Суханов. 2-е изд., перераб. и доп. М., 2004. С. 307..
Как мы видим, элементы лицензионных отношений, присущие коммерческой концессии, дали основание рассматривать этот договор как разновидность лицензионного договора. Действительно, в его предмет входит разрешение (лицензия) на использование исключительных прав. Как и любой лицензионный договор, он служит правовым основанием для их введения в экономический оборот. Не случайно ст. 1027 ГК РФ была дополнена п. 4, согласно которому к договору коммерческой концессии соответственно применяются правила раздела VII ГК РФ о лицензионном договоре, если это не противоречит положениям гл. 54 и существу договора коммерческой концессии. Вместе с тем договор коммерческой концессии обладает рядом характерных правовых особенностей, выделяющих его в самостоятельный договорный институт, выходящий за рамки традиционных лицензионных договоров. По справедливому замечанию Б.И. Пугинского, вопросы лицензионных соглашений являются лишь вспомогательной частью по отношению к задаче реализации товаров в рамках договора коммерческой концессии Пугинский Б.И. Коммерческое право России. М., 2000. С. 218..
На наш взгляд, договор коммерческой концессии занимает самостоятельное место в системе отдельных видов договорных обязательств. Поскольку предметом этого договора является не отдельное исключительное право, в частности право на использование изобретения, полезной модели, товарного знака и т.п., а комплекс таких прав, отмеченное обстоятельство позволяет отграничить договор коммерческой концессии от лицензионных договоров, предусматривающих передачу права на использование отдельных объектов интеллектуальной собственности. Традиционные же лицензионные договора предусматривают использование только исключительных имущественных прав по поводу изобретения, полезной модели, промышленного образца См.: Батяев А.А. Справочник собственника или институт собственности от начала до конца // Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2006. .
В целом же гл. 54 ГК РФ намного богаче по содержанию всех положений о лицензионных договорах относительно результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации в части четвертой ГК РФ. Для наглядности в качестве примера уместно привести положения ст. 1033, в которой установлены ограничения прав сторон по договору коммерческой концессии (перечень допустимых ограничений прав сторон и перечень ограничительных условий, которые являются ничтожными). В отношении же лицензионных договоров не установлены перечни условий, ограничивающих конкуренцию, которые не должны включаться в лицензионные договоры на использование результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, что не отвечает положениям раздела 8 («Осуществление контроля за антиконкурентной практикой в договорных лицензиях») части II Соглашения по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности (Соглашение ТРИПС) Справочно-правовая система «КонсультантПлюс: международные договоры».. Следовательно, впору применять правила гл. 54 о коммерческой концессии к лицензионным договорам, а не наоборот.
Лицензионный договор имеет более узкую направленность, он призван содействовать рационализации производства на основе передачи материальных объектов и не обязывает участников работать в единой системе, тогда как условия договора коммерческой концессии исходят из единой для сторон установки развития и расширения франчайзинговой сети в общем. Кроме того, степень влияния франчайзера на франчайзи значительно выше, чем лицензиара на лицензиата. Оно, в частности, выражается в том, что франчайзер (правообладатель) полностью контролирует деятельность франчайзи (пользователя), устанавливает правила и требования, которым должен следовать пользователь.
Договор коммерческой концессии следует также отличать от договоров комиссии и агентских договоров. Комиссионер и агент всегда действуют в интересах и по поручению соответственно комитента и принципала, оказывают последним услуги и получают за это вознаграждение. Что касается договора коммерческой концессии, то его вообще нельзя отнести к договорам об оказании услуг, поскольку он по своей правовой природе ближе всего к договорам о передаче имущества (в виде имущественных прав) в пользование Комментарий к Гражданскому кодексу РФ, части первой: (постатейный) / под ред. Садикова О.Н. (с использованием судебно-арбитражной практики). М.: КОНТРАКТ; ИНФРА-М, 2002. С. 468.. Главное отличие договора коммерческой концессии от агентского договора состоит в том, что по договору коммерческой концессии пользователь самостоятельно осуществляет предпринимательскую деятельность, выступая в хозяйственном обороте от своего имени, самостоятельно приобретая права и осуществляя обязанности по сделкам, в то время как агент действует от своего имени и выступает стороной в сделке, после ее заключения передает все права и обязанности по данной сделке принципалу. В других случаях, когда агент первоначально действует от имени принципала, права и обязанности по заключенной агентом сделке возникают у принципала.
Пользователь, действуя по договору коммерческой концессии, не является агентом правообладателя. Он действует без поручения правообладателя и за свой счет. Правообладатель и пользователь не утрачивают юридической самостоятельности и независимости в ходе осуществления предпринимательской деятельности. Выплату вознаграждения по договору комиссии, агентскому договору осуществляет кредитор (принципал) своему агенту по сделке. По договору же коммерческой концессии вознаграждение за использование в своей хозяйственной деятельности комплекса исключительных прав, принадлежащих правообладателю, выплачивает пользователь Орлова О.А. Указ. Соч., С. 84..
Выделяя особенности договора коммерческой концессии, отличающие его от смежных с ним обязательств, следует указать, что этот договор является единственным гражданско-правовым договором, который регистрируется органом, осуществившим регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, выступающего по договору в качестве правообладателя. Хотя с 01 января 2008 года договор коммерческой концессии будет подлежать государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности наряду с лицензионным договором.
В договоре коммерческой концессии предметом договора является предоставление правообладателем пользователю комплекса исключительных прав. Специфика объекта (исключительные права) отличает этот договор от всякого иного договора, относящегося к категории договоров, направленных на передачу имущества, а комплексный характер исключительных прав - от лицензионных договоров. Кроме того, по договору коммерческой концессии пользователю предоставляется лишь право использовать соответствующие исключительные права, принадлежащие правообладателю, без их передачи или уступки контрагенту. Передаваемые по этому договору права используются только в процессе предпринимательской деятельности, тогда как авторский и лицензионный договоры подобного ограничения не содержат.
Проиллюстрируем сделанные выводы примером из судебной практики: Между ЗАО "Баскин Роббинс-Эллайд Домек" (правообладатель) и ООО "МАКдрайв" (пользователь) был заключен договор коммерческой концессии, в соответствии с которым ЗАО передало ООО "МАКдрайв" право использования в течение пяти лет комплекса исключительных прав правообладателя на товарный знак "Баскин 31 Роббинс". В период действия концессии ООО "МАКдрайв" обнаружило, что некое общество использует указанный товарный знак при продаже мороженого в кафе "Баскин Роббинс", и обратилось в суд с иском о защите исключительного права на товарный знак "Баскин 31 Роббинс". Отказывая ООО "МАКдрайв" в иске, ФАС, в частности, пояснил следующее. Согласно договору коммерческой концессии в число переданных ему правообладателем прав не входит право на запрет использования третьими лицами товарного знака "Баскин 31 Роббинс", поскольку сторонами коммерческой концессии лицензионное соглашение к договору не заключено и не зарегистрировано. А согласно ст. 4 Закона о товарных знаках только сам владелец товарного знака имеет исключительное право пользоваться и распоряжаться товарным знаком, а также право запрещать использование товарного знака другим лицам. Следовательно, законодательством предоставляется защита от нарушений прав и интересов от несанкционированного использования товарного знака исключительно его владельцу. Пользователь же не обладает правом запрещать использование третьими лицами товарного знака "Баскин 31 Роббинс", а потому у него отсутствует право на предъявление иска о запрещении использования третьими лицами указанного товарного знака Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 15.04.2003 № Ф04/1572-293/А03-2003 // Справочно-правовая система «КонсультантПлюс: судебная практика»..
Достаточно сложно определить правоотношение из договора коммерческой концессии по критерию абсолютности и относительности с точки зрения количества его субъектов. С одной стороны, договор коммерческой концессии, безусловно, представляет собой классическое относительное правоотношение, поскольку складывается оно между правообладателем и пользователем передаваемого по сделке комплекса исключительных прав, принадлежащих правообладателю. Таким образом, правообладателю в правоотношении противостоит совершенно определенный пользователь. С другой стороны пользователь не вправе использовать права, хотя бы и принадлежащие правообладателю, но не переданные по договору в составе комплекса исключительных прав.
Специфика договора коммерческой концессии предполагает возможность такой передачи права, при которой договором определяется минимальный и (или) максимальный объем использования, территория использования, возможность использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности и т. д. Следовательно, при таком нарушении условий договора (например, использовании комплекса исключительных прав в иной, нежели предусмотренной договором сфере деятельности), пользователь вступает с правообладателем в абсолютные правоотношения.
В заключение настоящей главы сделаем следующий вывод: Договор коммерческой концессии представляет собой самостоятельный гражданско-правовой договор, в силу которого одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на определенный срок право использовать в предпринимательской деятельности принадлежащие правообладателю исключительные права. Договор коммерческой концессии является консенсуальным, возмездным, двусторонне обязывающим. Несмотря на его внешнее сходство с другими договорами, проведенное сравнение позволяет сделать вывод, что договор коммерческой концессии является самостоятельным видом гражданско-правового договора Сенников Н.Л. Источники права интеллектуальной собственности (методические рекомендации) // Юридическое образование и наука. 2007. № 3. С. 20..
В числе признаков, отличающих договор коммерческой концессии от иных типов договоров, выделим его следующие характерные черты:
- в качестве обеих сторон договора (правообладателя и пользователя) могут выступать лишь лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, - коммерческие организации либо индивидуальные предприниматели;
- необходимым элементом предмета договора является предоставление правообладателем пользователю комплекса исключительных прав;
- по договору коммерческой концессии пользователю предоставляется лишь право использовать соответствующие исключительные права, принадлежащие правообладателю, без их передачи (уступки) контрагенту;
- принципиальное значение имеет цель предоставления пользователю права использовать комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю;
- несмотря на полную экономическую зависимость от правообладателя, пользователь сохраняет юридическую самостоятельность и действует в имущественном обороте от своего имени при условии информирования покупателей о том, что он использует исключительные права, принадлежащие правообладателю;
- особые взаимоотношения, складывающиеся между правообладателем и пользователем, являющимся (в экономическом смысле) одним из звеньев товаропроизводящей сети правообладателя, делают необходимым наличие специальных правил, исключающих ситуацию, когда деятельность пользователя способствует уничтожению конкуренции на рынке соответствующих товаров (работ, услуг) либо наносит ущерб интересам правообладателя.
Размещено на http://www.allbest.ru/
2. Исполнение договора коммерческой концессии
2.1 Существенные условия договора коммерческой концессии
Сторонами договора коммерческой концессии являются правообладатель и пользователь. Как уже отмечалось выше, последними могут выступать лишь лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность: только коммерческие организации либо индивидуальные предприниматели.
На наш взгляд, следует согласиться с Е.Н. Васильевой в том, что унитарные и казенные предприятия не могут участвовать в правоотношениях по договору коммерческой концессии, если иное специально не будет предусмотрено в его учредительных документах. Так как их правоспособность, как правило, весьма ограничивается учредителем при его создании и определяется конкретный вид деятельности предприятия, то предлагается законодательно исключить возможность участия в договоре унитарных и казенных предприятий См.: Сосна С.А., Васильева Е.Н. Франчайзинг. Указ. Соч. С. 238..
В этой связи целесообразно внести изменения в п. 3 ст. 1027 ГК, изложив его в следующей редакции: «3. Правообладателем по договору коммерческой концессии могут быть только коммерческие организации за исключением унитарных, в том числе казенных, предприятий. Пользователями по договору коммерческой концессии могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей».
Предмет договора коммерческой концессии сформулирован в определении этого договора и в п. 2 ст. 1027 ГК РФ. Согласно определению договора, предметом его выступает комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау). Пункт 2 ст. 1027 ГК РФ дополняет предмет договора возможностью использования деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя. Иными словами, предмет договора могут составлять как охраняемые законодательством результаты интеллектуальной деятельности лица, так и неохраняемые (например, коммерческий опыт, гражданско-правовая охрана которого возможна только в режиме коммерческой тайны).
На мой взгляд, в определении договора коммерческой концессии комплекс исключительных прав, составляющих предмет договора, описан не полностью. Следовательно, в этот комплекс помимо перечисленных прав могут входить и исключительные права на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для ЭВМ, топологии интегральных микросхем, селекционные достижения, а также на произведения литературы, искусства. Права на все эти результаты интеллектуальной деятельности по законодательству являются также исключительными правами (интеллектуальной собственностью) и могут по определению входить в предмет договора коммерческой концессии, если они используются в бизнесе.
По мнению Г.А. Соколова, «предметом договора коммерческой концессии следует понимать действия правообладателя, которые он должен совершить для предоставления пользователю права использовать комплекс его исключительных прав, а также действия пользователя по уплате правообладателю предусмотренного договором вознаграждения» Соколов Г.А. Указ. Соч., С. 16.. «Предмет договора коммерческой концессии, - пишет О.А. Городов, - представляет собой агрегированную совокупность исключительных прав в сочетании с коммерческой информацией, деловой репутацией и коммерческим опытом, принадлежащих на момент заключения договора правообладателю. Предмет договора коммерческой концессии является сложным образованием и включает в себя ряд обязательных и факультативных элементов» См.: Городов О.А. Право на средства индивидуализации: товарные знаки, знаки обслуживания, наименования мест происхождения товаров, фирменные наименования, коммерческие обозначения. М.: Волтерс Клувер, 2006. С.184..
Судебная практика исходит из того, что «предметом договора коммерческой концессии в любом случае служит комплекс прав (то есть правообладатель обязан передать пользователю правомочия на использование как минимум трех объектов, в отношении которых он обладает исключительными правами), причем данный комплекс прав в обязательном порядке должен включать в себя:
1) право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение (под коммерческим обозначением понимается незарегистрированное, общеизвестное наименование, применяемое предпринимателем в своей деятельности);
2) право на охраняемую коммерческую информацию - ноу-хау (если есть), а так же как минимум одно из следующих исключительных прав: - права, вытекающие из патентов на изобретения; - права, вытекающие из патентов на промышленные образцы; - права, вытекающие из патентов на селекционные достижения; - права, вытекающие из свидетельств на полезные модели; - права, вытекающие из свидетельств на товарные знаки; - права на принадлежащие правообладателю объекты авторского права, программы для ЭВМ и базы данных; - права на принадлежащие правообладателю топологии интегральных микросхем и т.п.» Постановление ФАС Северо-Западного округа от 12.07.2007 № А56-19610/2006 // Справочно-правовая система «КонсультантПлюс: судебная практика»..
В предмет договора коммерческой концессии включены, во-первых, действия правообладателя по передаче пользователю права на использование комплекса исключительных прав, а, во-вторых, действия пользователя по использованию указанных прав в соответствии с условиями договора. Кроме того, если речь идет о договоре коммерческой концессии, носящего международный характер, то необходимо учитывать и передачу интеллектуальной собственности, а именно регистрацию в стране пользователя прав на товарный знак, принадлежащий правообладателю, а так же защиту передаваемых прав. В целом же, ГК РФ не определяет конкретный перечень и объём использования комплекса исключительных прав, передаваемых по договору. Решение этого вопроса предоставлено сторонам договора (ст. 1027 ГК).
К исключительным правам, передаваемым по договору коммерческой концессии относят коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания, наименование мест происхождения товаров, охраняемая коммерческая информация, ноу-хау, а также иные права на объекты интеллектуальной собственности (изобретение, полезная модель, промышленный образец, и др.) Причем эти исключительные права имеют разное правовое значение и могут быть дифференцированы на две группы: 1) права, передача которых является обязательной, так как составляет существо обязательства правообладателя по договору, без чего договор считается незаключённым (право на коммерческое обозначение); 2) исключительные права, передача которых не является обязательной, но может быть предусмотрена договором (права на товарный знак, знак обслуживания, права на объекты промышленной собственности) См.: Нестерова О. Концессионные отношения в России // Законность. 2007. № 10. С. 49; Зуйкова Л. Интеллектуальная собственность на новый лад // Новая бухгалтерия. 2007. № 4. С.124 и др..
Таким образом, можно провести дифференциацию исключительных прав правообладателя, которые передаются в комплексе по договору коммерческой концессии на обязательные объекты и факультативные. Первую категорию составляют исключительные права, предоставление которых составляет существо обязательства правообладателя по договору коммерческой концессии, без чего договор коммерческой концессии не может считаться заключенным (право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, а также право на охраняемую коммерческую информацию (ноу-хау); ко второй категории исключительных относятся те исключительные права, использование которых может быть предусмотрено договором коммерческой концессии, однако договор считается заключенным и при отсутствии упоминания в нем о наделении пользователя правом использования соответствующих прав, принадлежащих правообладателю (права на товарный знак, знак обслуживания, права патентообладателя на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для ЭВМ, топологии интегральных микросхем, селекционные достижения, а также на произведения литературы, искусства и др.).
Отметим, что с 01 января 2008 года по договору коммерческой концессии правообладатель может передавать пользователю в качестве обязательных объектов только товарный знак, знак обслуживания, а в качестве факультативных - коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау) и т.д.
Относительно деловой репутации правообладателя следует заметить, что, будучи отнесена к числу личных неимущественных благ (ст. 150 ГК), она не допускает ее передачи или отчуждения иным способом, поэтому самостоятельным отдельным предметом договора коммерческой концессии деловая репутация быть, как представляется, не может. Вместе с тем предоставление пользователю права использовать фирменное наименование или коммерческое обозначение правообладателя предполагает распространение на такого пользователя и положительной деловой репутации правообладателя, что, собственно, и обусловливает экономическую целесообразность приобретения пользователем указанных исключительных прав. Поэтому деловая репутация правообладателя может получить в договоре условную денежную оценку См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн. 3: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М., 2002. С. 990, 1005-1013..
Что касается коммерческого опыта, то нормативно данное понятие в российском законодательстве не закреплено. В доктрине под коммерческим опытом понимается «документация по организации и ведению предпринимательской деятельности» Суханов Е.А. Указ. Соч., С. 626. либо в сочетании с коммерческой информацией «профессиональное обучение персонала, специальный инструктаж в течение всего периода действия договора по различным аспектам организации хозяйственной деятельности, как-то: управление, создание бытовой сети, эксплуатация оборудования, ведение учета и отчетности, обслуживание клиентуры, приготовление фирменных блюд и т.п.», либо «результат приобретенных правообладателем знаний и навыков в силу продолжительной работы в определенной сфере предпринимательской деятельности» Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный) / Под ред. О.Н. Садикова. С. 616..
Как указывает ГК, коммерческое обозначение рассматривать в качестве одного из средств индивидуализации предприятия. К сожалению, вступившая в силу с 01 января 2008 года четвертая часть ГК РФ не дает четкого определения понятию «коммерческое обозначение», хотя и содержит ст. 1538 ГК РФ «Коммерческое обозначение». Данная статья говорит лишь о том, что коммерческие обозначения, не является фирменным наименованием и не подлежит обязательному включению в учредительные документы и единый государственный реестр юридических лиц. Как правило, под коммерческим обозначением правообладателя обычно понимается незарегистрированное, но общеизвестное наименование, используемое в деятельности предпринимателя Гражданское право: Учебник. Часть 2 / Под ред. А.Л. Сергеева, Ю.К. Толстого. М.: Проспект, 2005. С. 243..
В литературе высказывается также мнение, что коммерческое обозначение «представляет собой незарегистрированное, общеизвестное наименование, используемое в деятельности предпринимателя, которое охраняется без специальной регистрации именно в силу его общеизвестности (ст. 6 bis Парижской конвенции по охране промышленной собственности Парижская конвенция по охране промышленной собственности от 20 марта 1883 г. (официальный русский текст) // Публикация ВОИС. № 201 (R).), например «Мерседес» или «Кока-кола». Можно заключить, что коммерческое обозначение - это некое обозначение, помимо товарного знака, фирменного наименования.
Таким образом, коммерческое обозначение это средство индивидуализации предприятия в виде словесного обозначения (название предприятия), которое может включать в себя элементы изобразительного характера. Таким образом, коммерческое обозначение будет включать в себя две части: основную (обязательную) и вспомогательную. Основную (обязательную) часть будет составлять название предприятия. Большой толковый словарь русского языка дает следующее определение названия «словесное обозначение предмета, явления, понятия и т.п., выделяющее его из ряда однородных; имя собственное». Получается, что название предприятия - это словесное обозначение предприятия, выделяющее его из ряда однородных предприятий.
В качестве вспомогательной части коммерческого обозначения может выступать изображение, которое призвано вызывать у потребителя ассоциации, связанные с характером деятельности данного предприятия. Причем, наличие и содержание вспомогательной части зависит от воли владельца предприятия. Пришедшее в гражданский оборот на смену фирменного наименования коммерческое обозначение нуждается в уточнении. По нашему мнению, коммерческое обозначение представляет собой такой объект интеллектуальных прав, который позволяет индивидуализировать одно, либо несколько однородных торговых, промышленных и иных предприятий как имущественных комплексов с помощью словесного обозначения и (или) изобразительного символа, регулярное использование которого позволяет выделить его (их) из числа других предприятий. Обобщив вышеизложенное, сформулируем следующее определение коммерческого обозначения: «Коммерческое обозначение это средство индивидуализации предприятия в виде словесного обозначения с возможным наличием изобразительного элемента, выделяющее его из ряда однородных предприятий».
Подобные документы
Понятие договора коммерческой концессии. Правовая природа договора коммерческой концессии в России. Права, обязанности сторон договора коммерческой концессии. Особенности договора, включающие консенсуальный, возмездный, двустороннее обязывающий характер.
курсовая работа [36,0 K], добавлен 05.12.2010Понятие, развитие законодательного регулирования франчайзинга и договора коммерческой концессии в Российской Федерации. Соотношение франчайзинга и договора коммерческой концессии. Определение правового статуса субъектов договора коммерческой концессии.
дипломная работа [117,1 K], добавлен 20.04.2018Коммерческая концессия и франчайзинг. История развития коммерческой концессии. Правовое регулирование договора коммерческой концессии в Российской Федерации. Экономический смысл договора. Общая характеристика договора. Существенные условия договора.
курсовая работа [37,7 K], добавлен 11.04.2003Понятие договора коммерческой концессии, франчайзинга и их правовая природа. Права и обязанности сторон договора коммерческой концессии. Исполнение, изменение и прекращение договора. Выдача и оформление лицензий. Регистрация и уплата пошлин и сборов.
курсовая работа [29,4 K], добавлен 02.11.2008Правовая природа договора коммерческой концессии в современной России. Права и обязанности сторон договора коммерческой концессии, его содержание. Понятие коммерческой субконцессии. Ограничения прав сторон по договору, его исполнение и прекращение.
курсовая работа [56,9 K], добавлен 08.11.2013Понятие и предмет договора коммерческой концессии, его формы, порядок заключения, изменения и прекращения. Содержание договора коммерческой концессии, его основные пункты, требования к составлению, права и обязанности правообладателя и пользователя.
курсовая работа [32,9 K], добавлен 15.06.2011Понятие и элементы договора коммерческой концессии, его форма и порядок регистрации. Содержание и особенности договора коммерческой концессии, основные права и обязанности сторон, условия прекращения и изменения. Договор коммерческой субконцессии.
курсовая работа [30,9 K], добавлен 29.12.2010Понятие, содержание, предмет, форма и регистрация договора коммерческой концессии (франчайзинга). Основные права и обязанности сторон договора коммерческой концессии. Ответственность правообладателя по требованиям, предъявляемым к пользователю.
курсовая работа [50,4 K], добавлен 22.01.2011История происхождения и правовая природа коммерческой концессии (франчайзинга). Понятие и цель коммерческой концессии – расширения правообладателем рынка сбыта товаров, работ и услуг. Место договора франчайзинга в системе гражданско-правовых договоров.
дипломная работа [70,8 K], добавлен 18.10.2011Природа и содержание коммерческой концессии, история ее возникновения в России и других странах. Анализ практики применения коммерческой концессии в России с учетом опыта дифференцированных компаний, выбравших франчайзинговую систему ведения бизнеса.
дипломная работа [104,3 K], добавлен 12.05.2011
