Англо-саксонская системы права

Размещено на http://www.allbest.ru/

Оглавление

• Введение
• Глава 1. Правовая система и правовая семья
• 1.1 Понятие и структура правовой системы общества
• 1.2 Правовая семья: понятие, элементы, критерии выделения и виды
• Глава 2. Зарождение англо-саксонской правовой семьи
• 2.1 История возникновения
• 2.2 Основные этапы развития
• Глава 3. Понятие, сущность англо-саксонской системы права, ее основные элементы и особенности
• 3.1 Понятие, сущность англо-саксонской правовой системы
• 3.2 Элементы правовой системы
• 3.3 Структура англо-саксонского права
• 3.4 Основные особенности англо-саксонской системы права
• 3.5 Судебный прецедент как источник англосаксонского права
• 3.6 Основные черты правовой системы Великобритании, как старейшей представительницы англо-саксонской семьи
• Заключение
• Список использованных источников и литературы
• Введение
• Правовая система каждого государства имеет свои национальные, культурные особенности. Естественно, что каждое государство имеет свою, называемую национальной, правовую систему, которая имеет как общие черты с правовыми системами других государств, так и отличия от них, т.е. специфические особенности.
• Самое возникновение правовой системы, а также и ее постоянное развитие говорят о том, что на содержание и динамику правовой системы воздействует вся духовная культура общества: религия, философия, мораль, художественная культура, наука. На правовую систему большое воздействие оказывает политика, политическая культура.
• В быстро развивающемся мире, где происходит резкая перемена в политической, экономической и социальных сферах, когда одни страны, еще вчера принадлежавшие к одной правовой системе, сегодня уже относятся к другой, важно знать основные общие и отличительные черты правовых систем (семей).
• Так же в работе будет затронут вопрос классификации (типологии) правовых систем. Так как проблема классификации (типологии) правовых систем выдвинулась на первый план и стала основным вопросом правоведения.
• Цель исследования состояла в том, чтобы путем анализа англо-саксонской правовой семьи выявить определенные особенности для сложившейся правовой системы.
• Задачей данной работы является определение понятия правовой системы и правовой семьи, их структуры, структурные элементы, ее составляющие, обозначить сущность и элементы англо-саксонской правовой системы общества.
• Методологической основой работы являются нормативно-правовой, системно-структурный и диалектический метод. Исследование поставленных задач ведется в работе также с позиций историзма.
• Объектом исследования является система позитивного права англосаксонской правовой семьи.
• Теоретической основой исследования послужили труды многих выдающихся правоведов: Давида Р., Жоффре-Спинози К., Нерсесянца В. С., М. Н. Марченко, Матузова Н.И., Саидова А.Х., Лазарева В.В., посвященные сравнительному правоведению и анализу основных правовых систем современности.
• Изучение правовой системы необходимо для дальнейшего развития права как науки и как совокупности правовых норм. Этим объясняется актуальность выбранной темы.
• В работе будут рассмотрены общие теоретические аспекты правовых систем: определения понятия правовой системы, существующие в современной правовой литературе, понятия правовой семьи. Будут выделены составные элементы названных категорий.
• На основе рассмотренных теоретических аспектов будет рассмотрена конкретная правовая система общества - англо-саксонская правовая система.
• Прежде всего, необходимо определить, как зародилась и как развивалась англо-саксонская правовая система, ведь развитие любой правовой системы обусловлено историческими событиями. Затем будет более подробно изучена сама англо-саксонская правовая система: ее сущность, составные элементы, структура и особенности.
• В заключительной главе будет рассмотрена особенности правовой системы Великобритании, поскольку именно в этой стране, еще до объединения с Шотландией, и зародилась англо-саксонская правовая система.
• Глава 1. Правовая система и правовая семья

Термин «правовая семья» разнообразен. Например, Р. Давид использует термин «семья правовых систем», К.-Х. Эберт и М. Рейнстайн - «правовые круги», И. Сабо - «форма правовых систем», С.С. Алексеев - «структурная общность». Наиболее распространен в современной компаративистике термин «правовая семья».

Как было выяснено ранее, правовые системы имеют свои особенности и различия, однако у них есть и общие черты, которые позволяют их объединить в так называемые «правовые семьи».

Понятие «правовая семья» используется, чтобы выявить сходства и различия правовых систем современности. На сегодняшний день различия между правом разных стран значительно уменьшаются, идет процесс их сближения, который обусловлен интеграционными процессами в современном мире.

Правовые семьи образуют объединение нескольких правовых систем различных государств, которые имеют общие корни возникновения и исторического развития, основаны на одних и тех же правовых принципах и нормах, имеют одну и ту же форму выражения. Эти правовые системы имеют одну и ту же общность принципов правового регулирования, которые определяют их содержание. В этих правовых семьях обычно используют тождественные или сходные по своему значению юридические понятия, термины и категории, что объясняется единством их происхождения, распространением (или же рецепцией) целых правовых институтов и норм правовой системы одной страны на другую.

Таким образом, под правовой семьей понимается определенная совокупность национальных систем права, объединенных общностью исторического формирования, структуры источников, принципов правового регулирования, понятийно-категориального аппарата юридической науки.

Категория «правовая семья» служит для обозначения относительного единства правовых систем, имеющих сходные юридические признаки, и отражает те особенности названных систем, которые обусловлены сходством их конкретно-исторического развития: структуры, источников, ведущих институтов и отраслей права, правовой культуры, юридических традиций и т.д. Она отражает относительную самостоятельность правовой формы, особенности технико-юридического содержания права. Теория государства и права / Под ред. Бабаева В.К.. - М.: Юристъ, 2003. - С. 548 -549.

В юридической литературе можно встретить различные критерии для классификации правовых семей. За основу классификации могут приниматься различные критерии - идеологические, юридические, этические, экономические, религиозные, географические и т. д. Юридическая типология позволяет учитывать конкретно-исторические, юридико-технические и иные особенности различных правовых систем.

В научной литературе можно встретить самые различные типологические подразделения семей национального права. Так, известный исследователь правовых систем мира, современный французский ученый Р. Давид в свое время предложил для такой классификации два главных критерия:

1) идеологический, к которому он относил религию, философию, факторы экономической и социальной структуры;

2) особенности юридической техники. Морозова Л. А. Теория государства и права. - М. : Эксмо, 2011. - С. 203.

Согласно Р.Давида, оба эти критерия должны использоваться не изолированно, а в совокупности. Исходя из указанных критериев Р. Давид выделял три правовые семьи: романо-германскую, англо-саксонскую и социалистическую, полагая, что все остальные семьи, которые можно вычленить, представляют собой модификацию этих трех семей.

Классификация Р. Давида пользовалась значительной популярностью в юридической науке. Преподавание учебного курса «Основные правовые системы современности» во французских университетах ведется в соответствии с этой классификацией. В 1950 г. в книге «Элементарный курс сравнительного гражданского права» Р. Давид впервые выделил англосаксонские и романо-германские семьи, в основе которых лежат принципы христианской морали, либеральной демократии и капиталистической экономики; социалистические, основанные на социалистической экономике и соответствующих ей политических, социальных и моральных принципах; правовую семью ислама, которая покоится на религиозной основе; индусскую, имеющую специфическую философскую окраску; а также китайскую правовую семью.

Таким образом, Р. Давид выдвинул идею трихотомии - выделения трех правовых семей (романо-германская, англосаксонская, социалистическая), к которым примыкает остальной юридический мир, охватывающий четыре пятых планеты под названием «религиозные и традиционные системы». Саидов А.Х. Сравнительное правоведение (основные правовые системы современности). - М.: Юристъ, 2003. -С. 128.

Другие критерии для классификации были предложены немецким ученым К. Цвайгертом. того что отдельные правопорядки и целые группы правопорядков обладают, с его точки зрения, своим определенным стилем, сравнительное правоведение стремится выявить эти правовые стили, произвести их группировку в правовые круги и разместить отдельные правопорядки в этих правовых кругах в зависимости от решающих стилевых элементов, стилевыражающих факторов. Наиболее полно учение о «правовых стилях» изложено в работе К. Цвайгерта (в соавторстве с Г. Кётцем) «Введение в правовое сравнение в области частного права». Цвайгерт К., Кетц Х. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права: В 2-х т.т. - Т. 1. М., 1998. - 390 с.

Таким образом, главным критерием он выдвинул так называемый «правовой стиль», или стиль права, охватывая данным понятием пять факторов: происхождение и развитие правовой системы; своеобразие юридического мышления; специфику правовых институтов; природу источников права и способы их толкования; идеологические факторы.

На данной основе К. Цвайгерт выделял восемь правовых семей, или, как он называл «правовых кругов»: романский, германский, скандинавский, англо-американский, социалистический, право ислама, индусское право, дальневосточное право.

Однако эта классификация не оригинальна и основывается на классификации, выдвинутой в 1950 г. П. Армижоном, Б. Нольде и М. Вольфом в трехтомном курсе сравнительного права. Классификации К. Цвайгерта придерживается и К.-Х. Эберт. Саидов А.Х. Сравнительное правоведение (основные правовые системы современности). - М.: Юристъ, 2003. -С.129.

К.-Х. Эберт обращается к теории этноисторического формирования правовых систем как к одной из возможных «рабочих схем разграничения и упорядочения правовых систем». На основе этой теории он, как и К. Цвайгерт, выделяет пять основных группирующих факторов, определяющих «общий правовой стиль» той или иной правовой системы. Он подчеркивает, что, согласно этноисторической теории, для каждой правовой семьи (правового круга) характерно господство той или иной правовой идеи, или правопорядка. Так, в романской системе им является французский Code Civil, в германской - ГГУ 1897 г., в англо-американской - английское Common Law, в дальневосточной - конфуцианская теория права и т.д. Далее, при рассмотрении отдельных правовых семей, он придерживается классификации Цвайгерта. Саидов А.Х. Сравнительное правоведение (основные правовые системы современности). - М.: Юристъ, 2003. -С.130.

Таким образом, своеобразие источников права и идеологические факторы признаются главными критериями для объединения национальных правовых систем в правовые семьи. Морозова Л. А. Теория государства и права. - М. : Эксмо, 2011. - С. 203.

В рамках правовой семьи возможна классификация правовых систем и на более мелкие группы. Например, в романо-германской правовой семье выделяют группу французского (романского) права и группу германского права, в правовой семье общего права -- группу английского права и группу американского права и т. и. Более расширенную внутрисемейную классификацию лает В. Кнанн. различая, например, в романо-германской правовой семье следующие «сферы» (группы) правовых систем: французское право, австрийское право, германское право, швейцарское право, сферу права скандинавских стран, смешанные системы права, каноническое право .

На основе этого различаются следующие "правовые круги": романский, германский, скандинавский, англо-американский, социалистический, право ислама, индуистское право.

Самый подробный перечень правовых систем современности представлен в Международной энциклопедии сравнительного права.

При классификации основных правовых систем современности учитываются следующие группы факторов: во-первых, исторический генезис правовых систем; во-вторых, система источников права; в-третьих, структура правовой системы - ведущие правовые институты и отрасли права. Абдулаев М.И. Теория государства и права. - М: Финансовый контроль, 2004 - С. 349.

Классификация правовых семей во многом определяется характером ее источников: юридических, духовных и культурно-исторических. В качестве основного различия между романо-германской системой права и семьей общего права выступают характер и форма источников права. Если романо-германская правовая система является писанным, кодифицированным правом и правоприменитель решает дело, лишь сравнивая конкретную ситуацию с общей нормой, то англосаксонская система общего права характеризуется тем, что в ее основе лежит судебный прецедент, т. е. она представляет собой систему некодифицированного права.

На характер формирования источников права, на форму их выражения во многом влияют сложившиеся правовые традиции и культура, образ юридического мышления. Например, для романо-германской правовой системы характерно рассмотрение дел на основе общих, абстрактных норм права, а для английского права - однажды вынесенное судом решение является нормой для всех последующих рассмотрений аналогичных дел. Однако степень обязательности прецедента зависит от места в судебной иерархии суда, рассматривающего данное дело, и суда, чье решение может стать при этом прецедентом.

В научной литературе принято выделять следующие основные правовые семьи:

1) англосаксонскую (Англия, Северная Ирландия, США, Канада, Австралия, Новая Зеландия и др.);

2) романо-германскую (страны континентальной Нвроиы);

3) мусульманскую;

4) социалистическую;

5) индусскую.

В отечественной юридической науке, помимо названных правовых семей, выделяют и славянскую правовую систему (Россия, Украина, Белоруссия, Болгария, новая Югославия). Названую группу правовых систем, входящих в славянскую семью права, можно отнести к романо-германской правовой системе, так как у них есть много схожих признаков и характерных черт. Там же. С. 350.

Глава 2. Зарождение англо-саксонской правовой семьи

саксонский правовой семья прецедент

2.1 История возникновения

Становление и развитие англосаксонского права связано со множеством исторических, географических, национальных, политических, экономических и других факторов. С исторической точки зрения, большое значение для Англии и англосаксонского права оказал период нормандского завоевания. До этого времени в стране действовали разрозненные местные акты, приказы королей, регулирующие отдельные вопросы общественной жизни. Римляне, правившие в Британии почти пять столетий, не смогли оказать определяющего воздействия на ее дальнейшее правовое развитие. Римское право не прижилось и вскоре было вытеснено местными нормами.

В период до норманнского завоевании Англии отсутствовала централизованная правовая система. В течение нескольких столетии Англия уже была объединена англосаксонскими королями в определенное государственное образование, которое все же нельзя было назвать централизованным. В период правления Альфреда Великого, пришедшийся на 871--900 гг. государственность англосаксов была зафиксирована документально. Однако само право этого периода трудной назвать развитым. Оно представляло собой по большей части только местные обычаи патриархальных англосаксонских племен и сообществ. Местные суды, таким образом, в своих решениях могли опираться только на нормы местных обычаев и традиций.

Формируется система норм, в основе которых лежат традиции племен и практика местных судов, но сложно назвать это системой права, называют ее так только условно. Такая система права была создана больше всего для знати, хотя частично и отвечала интересам землевладельцев, а также купечества. А средние и низкие слои общества, так называемые простолюдины, к которым относят вилланов (крепостные крестьяне) и рабов -- прибегать к услугам обычного права или каким-то другим способом пользоваться его плодами не могли практически совсем.

Локальные правовые обычаи очень отличались по стране. После нашествия викингов северо-восточная часть Англии продолжала придерживаться обычаев датского права, в то время как в юго-западной части Англии больше. Силу имели англосаксонские правовые обычаи.

Но уже в этот период развития англосаксонского права сформировалось отношение к суду как органу, призванному содействовать достижению компромисса при возникновении споров и разногласий. Романов А.К. Правовая система Англии. - М.: Дело, 2002. -- С. 58.

Таким образом, англосаксонское право возникло в результате накопления совокупности прецедентов. Бесспорно, общее право -- это система казусных правил, находящихся в основе конкретных судебных решений, которые имеют значение прецедента, имеющий общеобязательную силу для других судебных инстанций при разрешении подобных дел.

Королевскими судами в процессе эволюции обычного права были заимствованы положения местных правовых обычаев, которые были усовершенствованы в процессуальном смысле.

2.2 Основные этапы развития

В истории становления и развития современного права Англии специалисты чаще всего выделяют три основных этапа, но бывает, что и четыре.

Этап первый характеризуется формированием системы общего права как права централизованного и общенационального, нормы которого складываются в практике королевских судей. Выделяют 1066 г как начало этого этапа. В этом году состоялась битва при Гастингсе, где норманны под предводителем Вильгельма сокрушили войска англосаксов. Это стало основополагающим условием для дальнейшего утверждения господства норманнов на Британских островах. В конце XIV в.этот период пришел к завершению - это связано с первым кризисом системы общего права, следствием которого стало появление английскою феномена -- права справедливости.

Во время второго этапа произошло реформирование архаического общего права и переход к современному праву. Временные рамки этапа: XIV в. -- середина XIX в. В этот период нормы общего права приспосабливаются к требованиям Нового времени. Происходит переход от натурального феодального хозяйства к товарно-денежным отношениям и капиталистическому способу производства.

Середина XIX в. считается началом третьего этапа, который и длится по настоящее время: развитие системы общего права продолжается до сих пор. Этап характеризуется следующими процессами: слияние общего права и права справедливости в единую систему права; изменение положения общего права как основного и ведущего источника правовых норм. Усиление нормотворческой и правообразующей роли законодательства как основного источника права и его реформирования. Романов А.К. Правовая система Англии. - М.: Дело, 2002. - С. 58.

Матузов Н.И. и Малько А.В. выделяют четыре этапа в развитии системы англосаксонского права

В своем становлении англосаксонская правовая семья прошла четыре главных этапа:

1) до 1066 г. (нормандского завоевания Англии) - отсутствие общего для всех права; основным источником права являлись местные обычаи, различные для каждого региона;

2) 1066 - 1485 гг. (от нормандского завоевания Англии до установления власти династии Тюдоров) - централизация страны, создание в противовес местным обычаям общего права для всей страны, которое отправляли королевские суды;

3) 1485 - 1832 гг. - период расцвета общего права и его упадка; нормы общего права стали отставать от реальной действительности: во-первых, общее право было слишком формальным и громоздким, что снижало его эффективность; во-вторых, дела, которые было сложно либо невозможно решать, опираясь на общее право, стали разрешаться посредством возникшего "права справедливости", которое самостоятельно творил английский лорд-канцлер (представитель короля), исходя из принципов справедливости;

В XV-XVI вв. одновременно с прецедентным правом складывается так называемое «право справедливости», которое состояло из лорда-канцлера по определенным казусам на основе доктрины «справедливости», которая дополняла или корректировала правовые принципы и правила общего права. Многие положения доктрины «справедливости» были заимствованы из римского и канонического права. В 1616 г. был достигнут компромисс между судами общего права и судом лорда-канцлера, согласно которому сохранялась юрисдикция лорда-канцлера, но она впредь не должна была расширяться за счет судов общего права, причем юрисдикция канцлеровского суда должна была осуществляться в соответствии с прецедентами«права справедливости». Такой компромисс определил дальнейшую двойственную природу общего права. После судебной реформы 1873--1875 гг. эта двойственность была преодолена: прецедентное право и «право справедливости» было объединено и решено было применять их в совокупности без какого-либо разграничения. Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности. - М., 1999. с.207

4) 1832 г. - наши дни - судебная реформа 1832 г. в Англии, в результате которой судьи получили возможность по своему усмотрению решать юридические дела, опираясь как на общее право, так и на собственное убеждение справедливости (т.е. при рассмотрении дел судьями принимаются во внимание как образцы решения подобных дел в прошлом - судебные прецеденты, так и мнение судей, основанное на их собственном понимании справедливости, - «судьи творят право, право есть то, что говорят о нем судьи»); распространение данной системы на английские колонии, где они внедрились, согласуясь с местной спецификой. Матузов Н.И., Малько А.В. Теория государства и права. -- М.: Юристъ, 2004. - С. 98.

Глава 3. Понятие, сущность англо-саксонской системы права, ее основные элементы и особенности

Англосаксонская правовая система права распространена довольно широко. Она представлена во многих странах мира (в Северной Ирландии, Уэльсе. Шотландии, США, Канаде, Австралии, Новой Зеландии и ряде других). Важно отметить, что в некоторых странах, входящих в систему англосаксонского права, происходит отделение правовой системы, наделение некими специфическими чертами, то есть идет процесс правовой автономии (США, Канада, Австралия), но в целом же сохраняется характер и особенности правовой деятельности, используемые юридические понятия, термины и конструкции, тип правового мышления и другие юридические элементы.Абдулаев М.И. Теория государства и права. - М: Финансовый контроль, 2004 - С. 353.

Английская система права относится к англо-саксонской правовой семье. Как известно, основным источником здесь становится норма, сформулированная судьями и выраженная в судебных прецедентах, то есть в судебных решениях по конкретному делу, которым затем придается общеобязательная сила. Кроме того, источником права является и статутное (законодательное) право парламентского происхождения.

Термин «англосаксонское право» в строгом его понимании относится только к самому раннему - англосаксонскому периоду развития феодального государства и права в этой стране, в то время как термином «общее право» обозначается правовая система Англии, сформировавшаяся позднее. Английское право было и остается доминирующей частью, ядром правовой системы общего права. Она выступает в качестве ее основы. Нередко данный термин употребляют в «широком» и «узком» смысле слова. В широком смысле общее право означает полный охват всех национальных правовых систем, входящих в правовую семью англосаксонского права. В узком - как составная часть англосаксонской правовой семьи. В процессе дальнейшего анализа буду использовать термин «общее право» лишь в качестве синонима термина « англосаксонская правовая семья». Романов А.К. Правовая система Англии. - М.: Дело, 2002. -- 344 с.

Первая группа стран с английским правом включает, наряду с Англией, Северную Ирландию, Канаду, Австралию, Новую Зеландию, бывшие колонии Британской империи (в настоящее время тридцать шесть стран являются членами Содружества). В настоящий момент около трети населения мира живет по большей мере по принципам, сформулированным в английском праве.

Вторая группа включает в себя США. В настоящее время право в США, хотя источником все равно является английское общее право.

Формирование особенностей англосаксонской правовой системы обусловлено историческими особенностями, которые более подробно будут рассмотрены в следующем параграфе.

После событий 1066 г. основная нагрузка в осуществлении правосудия перешла на королевские суды, находившиеся в Лондоне. В их деятельности постепенно сложилась сумма решений, которыми и руководствовались в последующем все суды (общее право). Таким образом выработалось правило прецедента - однажды сформулированное судебное решение в последующем становилось обязательным для всех судей, являющееся самой яркой особенности англосаксонской системы права.

Впоследствии в связи с большими социальными изменениями в феодальной Англии (развитие товарно-денежных отношений, рост городов, упадок натурального хозяйства) возникла необходимость выйти за жесткие рамки закрытой системы уже сложившихся прецедентов. Эту роль взял на себя королевский канцлер, решая в порядке определенной процедуры споры, в связи с которыми их участники обращались к королю.

Таким образом, параллельно с общим правом сложилось так называемое право справедливости. Оно, как и общее право, является составной частью прецедентного права, но прецеденты здесь созданы другим путем и охватывают иные отношения, чем общее право.

Несмотря на многие сходные черты общего права и права справедливости, прецеденты их судов фиксировались раздельно, что привело к дуализму английской правовой системы, просуществовавший до судебной реформы 1873-1875 гг. В эти годы была проведена реформа, которая объединила общее право и право справедливости в единую систему прецедентного права. Все английские суды получили право применять и нормы общего права, и нормы права справедливости.

В современных условиях английское право традиционно продолжает оставаться в основном судебным, разрабатываемым судьями в процессе рассмотрения конкретных дел. Это позволяет делать нормы общего права более гибкими и менее абстрактными, чем нормы права романо-германских систем, но также придает праву большую казуистичность и меньшую определенность.

Среди основных признаков англосаксонской правовой системы выделяют:

· основной источник права - судебный прецедент (судебное решение по конкретному делу, которое затем распространяется на аналогичные дела);

· казуистический (индивидуальный) характер;

· суды как правотворческий орган;

· большая роль процессуального права, которое часто определяет материальное право;

· отсутствие кодифицированных отраслей права;

· отсутствие разделения права на публичное и частное;

· статутное право (законы) и юридические обычаи выступают в качестве вспомогательных и дополнительных источников;

· юридическая доктрина носит прикладной характер. Доржиев Ж. Б. Теория государства и права. - Улан-Удэ: ВСТТУ, 2005. - С. 214.

3.2 Элементы правовой системы

Как и в других правовых системах, в англосаксонской выделяют такие элементы как:

1) право (совокупность норм);

2) законодательство;

3) правовые учреждения, реализующие правовую политику государства;

4) судебная и иная юридическая практика;

5) механизм правового регулирования;

6) правореализационный процесс (включая акты применения и толкования);

7) правовая идеология;

8) субъекты права;

9) права, свободы и обязанности граждан (право в субъективном смысле);

10) правоотношения;

11) законность и правопорядок;

12) другие правовые явления, образующие «инфраструктуру» правовой системы : юридическая ответственность, правосубъектность, правовой статус и т. д. Матузов Н. И. Правовая система и личность. - Саратов, 1999 - С. 25.

В англосаксонском, или общем, праве выделяются два вида норм: 1)законодательные и 2) прецедентные. Законодательные нормы права являются правилами поведения общего характера, и этим не отличаются от романо-германского права. А прецедентные представляют собой определенную часть судебного решения по конкретному делу, что кардинально отличает англосаксонскую правовую систему от других систем.

К прецедентной норме, или «ratio decidendi», английские юристы относят юридическое заключение по делу, а также аргументацию, мотивировку решения. Из этих двух элементов складывается сущность решения. Остальная часть решения называется «попутно сказанным», или «obiter dictum». Она носит убеждающий характер, не являясь при этом обязательной для других судов. Однако на практике бывает трудно отличить obiter dictum от ratio decidendi. Для решения этой проблемы выработано большое число методов, приемов их различения, но все они недостаточно эффективны.

Ratio decidendi (прецедентная норма) только с большой степенью условности можно назвать нормой права. Английские юристы предпочитают не формулировать в своих судебных решениях правила общего характера, у них существует презумпция неприменения широких правовых принципов. Это позволяет выделить их отличительную особенность от континентальных юристов: тип их правового сознания больше индуктивный, нежели дедуктивный. Это объясняется тем, что в основе суждений и заключений по разбираемому делу лежит анализ частного случая, казуса. А судья уже «прикладывает» конкретный случай не к готовой норме, а к ранее происшедшему казусу, который имеет правовое значение случая, после чего устанавливает их сходство, подобие, а позже выносит заключение об относимости прецедента к изучаемому им делу или их несовпадении. Такой механизм можно назвать нормоприменительным, хотя он и не является таковым в полной мере. Описание прецедентного урегулирования посредством модели «норма -- ее реализация» является данью романо-германской правовой традиции, которая в нормативности видит обязательный элемент права.

В англосаксонской правовой системе также выделяется такой элемент, как юридические фикции. Они появились в эпоху Средневековья и представляли собой надежный, проверенный временем и отработанный прием, с помощью которого можно обойти право под видом строгого следования его предписаниям.

Постепенно юридические фикции приобретают довольно широкое распространение и признание. Сущность юридической фикции заключается в предположении существовании того, чего в действительности нет. Но специалисты сходятся во мнении, что без юридических фикций современное право попросту не может обходиться, да и не только право.

Так, если бы в праве не использовались фикции, было бы невозможно юридически оформить современную хозяйственную деятельность людей. Поскольку она осуществляется в основном в форме и от имени юридических лиц, а они (юридические лица) и являют собой юридическую фикцию. Действительно, в современном праве юридическое лицо рассматривается как самостоятельный и реально существующий субъект права. Считается, что существование юридического лица и совершаемые им действия не зависят от реальных людей (или лиц физических). Но очевидно, что без людей. сами по себе юридические лица существовать и действовать не могут.

Таким образом, юридические фикции в праве позволяют сознательно принимать за реально существующие такие действия событии, которых на самом деле не было, нет или не могло.

Среди источников англосаксонского права особое место отведено юридической доктрине (иначе науке). Под этим термином скрываются судебные комментарии, авторами которых являются наиболее авторитетные английские юристы (чаще всего это судьи); а также описания прецедентной практики, на которые возложена роль практического руководства для юристов.

3.3 Структура англо-саксонского права

Выделение англо-саксонской системы права в отдельную правовую системы обусловлено существование ее особенностей. К ним относятся следующие:

1) англо-саксонское общее право в отличие от романо-германского права развивалось в меньшей степени научно: не в университетах, не учеными-юристами, не доктринально, а практически, т.е. юристами-практиками.

Это объясняет стихийность и необозримость правового массива, отсутствие рациональных начал и строгой логики в его построении. Страны, относящиеся к семье общего права не восприняли римское право, где главенствующее положение принадлежит праву гражданскому. Отсюда вывод, что в этих странах нет деления права на публичное и частное. Зато существуют другие категории: общее право и право справедливости, которые сложились исторически и находит свое отражение в системе разбирательства дел в судах.

Было рассмотрено, что английскому праву не свойственна строгая отраслевая классификация, хотя базовые отрасли и получили устойчивое развитие. Более весомое значение имеют правовые институты. Зато англо-саксонскому общему праву свойственна развитость юридического процесса, на основе которого и развиваются материальные отрасли права. Это одно из самых больших отличий, разделяющее правовую семью общего права от романо-германского. Процедура рассмотрения споров имеет для судей наиважнейшее значение.

Активное развитие процессуального права в странах этой правовой семьи также связано и с существованием суда присяжных: судья решал вопросы права, а вопросы факта разрешались присяжными.