Международно-правовое регулирование наследственных правоотношений

Размещено на http://www.allbest.ru/

7

Размещено на http://www.allbest.ru/

Международно-правовое регулирование наследственных правоотношений

ВВЕДЕНИЕ

наследование право международное

Наследственное право в международном частном праве представляет собой совокупность правовых норм, регулирующих порядок и формы перехода (наследования) имущественных прав и обязанностей (наследства) умершего (наследодателя) к другим лицам (наследникам), осложненных иностранным элементом. Переселенцы часто связаны родственными отношениями с отдельными гражданами страны своего происхождения, что и служит основой для возникновения дел о наследовании. Таким образом, наследственные дела с иностранным элементом - это неизбежное следствие перемещения населения.

Наследственные отношения представляют собой ту область общественной жизни, в рамках которой возникает значительная масса проблем юридического характера. В современных условиях с учетом интенсификации миграции населения, расширения сферы разнообразных международных обменов объективно усиливается необходимость правовой регламентации наследования средствами международного частного права.

Значение наследования в международном праве состоит, прежде всего, в том, что гражданину каждой страны должна быть гарантирована реальная возможность жить и работать с сознанием того, что после его смерти все приобретенное в материальных и духовных благах с падающими на них обременениями, перейдет согласно его воле, а если он ее не выразит, то согласно воле закона к близким ему людям. И лишь в некоторых случаях, прямо предусмотренных законодательством конкретного государства, согласно сложившимся в этом государстве правовым и нравственным принципам то, что принадлежало наследодателю при жизни, в соответствующей части может перейти к лицам, к которым сам наследодатель при жизни мог и не быть расположен. Неукоснительное проведение этих начал обеспечивает интересы, как самого наследодателя и его наследников, так и всех лиц, для которых смерть наследодателя может повлечь те или иные правовые последствия.

Отношения по наследованию для целей их правового упорядочения по преимуществу подвергаются воздействию внутренних, национальных правовых норм, отражающих специфику социальной, экономической и правовой системы данной страны. Закономерным явлением вследствие этого выступают многочисленные и разнообразные коллизии в случае, когда переход имущества по наследству связан с несколькими (двумя и более) национальными правопорядками. Следовательно, в качестве основного средства, на которое, в наибольшей степени, ложится «нагрузка» по регулированию наследственных отношений международного характера, будут служить соответствующие нормативные предписания - коллизионные нормы.

К таковым нормам относятся Конвенция о коллизии законов в отношении форм завещания от 5 октября 1961 г. На дипломатической конференции в Вашингтоне 26 октября 1973 г. была принята многосторонняя Конвенция о форме международного завещания. Нормы Минской Конвенции 1993 года, ряда двусторонних договоров о правовой помощи, консульских договоров и конвенций, которые приравнивают в отношении наследования граждан договаривающихся государств («на равных условиях и в том же объеме») к собственным гражданам, то есть предоставляют в этой области «национальный режим» (например, ст. 44 Минской конвенции 1993 г.). Наряду с нормами о приравнивании, указанная Конвенция и некоторые из договоров о правовой помощи (с Албанией, Болгарией, КНДР, Кубой, Монголией, Польшей, Румынией, Чехией и Словакией, Югославией, а также с Азербайджаном, Киргизией, Латвией, Литвой, Молдавией, Эстонией) содержат коллизионные нормы о наследовании (о праве, подлежащем применению к наследованию движимого и недвижимого имущества, к завещательной дееспособности, форме завещания), а также нормы о выморочном имуществе и разграничении компетенции учреждений договаривающихся сторон по делам о наследовании.

Коллизионная норма по своей сущности представляет собой отсылочную норму, с помощью которой возможно определить право, которое выступает компетентным правопорядком применительно к данному конкретному отношению и содержит необходимые ответы на вопросы, касающиеся его существа. Коллизионная норма, таким образом, сама по себе не регулирует отношение как таковое, а действует в сочетании с материально-правовой нормой соответствующей правовой системы (национального права определенного государства либо международного договора).

Коллизии законодательства в сфере наследственного права возникают тогда, когда отдельные вопросы наследования получают неодинаковое закрепление в праве различных стран. Такие коллизии возникают и в области наследственного права. Например, коллизии в процессе наследования по закону.

Другая серия коллизионных вопросов обусловлена осуществлением наследования по завещанию (речь идет о вопросах завещательной дееспособности и неадекватной регламентации признания завещания действительным по форме и по содержанию).

К третьей группе относятся коллизионные ситуации, обязанные своим появлением различиям, которые существуют в сфере внутригосударственного правового регулирования наследования движимого и недвижимого имущества.

Действующие в России коллизионные нормы приводят в большинстве случаев к применению российского материального права при регулировании наследственных отношений с внешним элементом. Для этого достаточно, чтобы наследодатель скончался, имея место жительства в России, или оставил на ее территории недвижимое имущество, внесенное в государственный реестр Российской Федерации. Однако следует учитывать, что международным соглашением Российской Федерации с иностранным государством могут быть установлены иные коллизионные правила. В этом случае они имеют приоритет по отношению к нормам международного частного права, содержащимся во внутренних источниках, и должны применяться для определения компетентных норм материального права. Речь идет, таким образом, о договорном режиме определения применимого к наследованию права.

Цель дипломной работы - исследовать теоретические и практические аспекты международных наследственных правоотношений, наследственные права иностранцев в Российской Федерации и наследственные права российских граждан за границей.

Для достижения указанной цели необходимо решить следующие задачи:

- исследовать основные аспекты наследования;

-исследовать и обобщить основных тенденций коллизионного регулирования наследственных отношений международного характера;

- изучить наследственные права иностранцев в Российской Федерации;

-изучить наследственные права российских граждан за границей.

Объектом исследования представленной дипломной работы является правовое регулирование наследственных отношений по приобретению наследственного имущества, являющиеся, с одной стороны, отношениями международного характера, а, с другой стороны, отношениями, урегулированными нормами национального законодательства.

Предметом исследования данной дипломной работы являются действующие нормы как российского, так и зарубежного законодательства, регулирующего наследственные отношения, а также теоретические и научные концепции, регулирующие наследование, осложнённое иностранным элементом.

В правовой литературе выбранная тема освещена достаточно широко. Так теоретической основой представленной работы выступили научные труды таких авторов, как К.А. Бекяшев, М.М. Богуславский, В.П. Звенков, Л.А. Лунц, Ю.М. Колосов, И.С. Перетерский, А.С. Скаридов, А.Г. Ходаков, К.Б. Ярошенко и др. Законодательной основой работы выступают - Конституция РФ, Гражданский кодекс РФ, федеральные законы, международные договоры, иные нормативные правовые регулирующие эту сферу правоотношений.

Глава 1. ОСНОВНЫЕ АСПЕКТЫ НАСЛЕДОВАНИЯ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ

1.1 Понятие и сущность наследования

Под наследованием понимается переход прав и обязанностей умершего лица (наследодателя) к другим лицам в соответствии с нормами наследственного права.

Правовая природа наследования в различных правовых системах трактуется по разному. В странах, принадлежащих к романно-германской правовой системе (включая Российскую Федерацию), наследование понимается как универсальное правопреемство, то есть переход к наследникам прав и обязанностей наследодателя в неизменном виде как единое целое и в один и тот же момент. Для стран англо-американской системы права характерно не преемство в правах и обязанностях, а ликвидация имущества наследодателя, в процессе которой осуществляется сбор причитавшихся ему долгов, оплата долгов и т.д Алёшина А.В., Косовская В.А. Международное частое право. Ростов-на-Дону, 2007. с 227..

Таким образом, наследование характеризует условия и порядок правопреемства в имуществе умершего гражданина (наследодателя) другими лицами (наследниками). Из этого следует, что по общему правилу никакие иные институты гражданского права не могут быть использованы для регулирования правопреемства в имуществе умершего.

Открытие наследства представляет собою юридический факт, в силу которого возникают наследственные правоотношения. В большинстве стран мира такими юридическими фактами являются смерть гражданина или объявление судом гражданина умершим.

По общему правилу местом открытия наследства, является последнее место жительства наследодателя, то есть место, где он постоянно или преимущественно проживал. Место жительства следует отличать от места пребывания, которым является гостиница, санаторий, дом отдыха, пансионат, больница и т.д. Временное место жительства, независимо о его продолжительности, не является местом открытия наследства.

Коллизионные нормы ст. 1224 Гражданского кодекса РФ определяют, праву какой страны подчинены наследственные отношения. При квалификации понятия «наследования» по российскому праву действие норм данной статьи распространяется на переход имущества умершего к другим лицам в порядке универсального правопреемства, то есть в неизменном виде в один и тот же момент. Это касается правил об основаниях наследования, составе наследства, его открытия, включая время и место, круге наследников, а так же специальных правил о наследовании отдельных видом имущества.

Наследодателем именуется умерший (либо объявленный умершим) гражданин, после которого остается наследство. При этом во внимание не принимаются ни существовавший у гражданина объем дееспособности, ни его гражданство, важно лишь то, что при жизни он имел имущество, которое может перейти к другим лицам в порядке наследования.

Предметом наследственного правопреемства является имущество умершего, которое входит в состав наследства.

Имущество умершего гражданина переходит к другим лицам в порядке правопреемства. Это означает, что в сохраняющихся правоотношениях происходит замена субъекта прав на имущество, при этом права и обязанности правопреемника (наследника) юридически зависят от прав и обязанностей правопредшественника (наследодателя).

Вместе с тем наследственное имущество может переходить не только к наследникам, но и к иным лицам. Однако это не означает, что субъектами наследственного правопреемства могут стать какие-либо другие лица, кроме наследников.

Кроме того, имущество умершего может переходить к иным лицам и не по правилам наследственного правопреемства. Однако такие ситуации должны быть прямо указаны в законе.

Наследство как предмет правопреемства переходит к наследникам в неизменном виде, т.е. таким, каким оно являлось на момент открытия наследства (в том же составе, объеме и стоимостном выражении) Наследственное право: учебник для вузов./ Отв. Ред. К.Б. Ярошенко - М.: Волтерс Клувер, 2005. - с. 296.

Это, в частности, означает, что наследство рассматривается как определенная совокупность имущества вне зависимости от того, где оно находится и известно ли место его нахождения. Иными словами, приобретая права на определенную (известную) часть наследства, наследники приобретают права и на иное (неизвестное им) наследственное имущество. Неосведомленность наследников о каком-либо конкретном объекте из состава наследства не влияет на последствия правопреемства. Соответствующие права и обязанности в случае принятия наследства переходят к наследникам полностью.

Существуют два варианта регламентации отношений, связанных с наследственным правопреемством. В основе их различия лежит волеизъявление умершего, направленное на определение посмертной судьбы его имущества. Если такое волеизъявление было сделано, правопреемство регулируется способом, который именуется наследованием по завещанию. В случаях его отсутствия правопреемство регулируется другим способом, который именуется наследованием по закону.

Оба способа правового регулирования имеют общий предмет - правопреемство. Как при наличии завещания, так и при его отсутствии получатели имущества умерших квалифицируются как «наследники».

Такой принципиальный подход к двум формам регулирования наследственного правопреемства является прямым следствием закрепления начал свободы в Конституции.

Конституция предопределяет основное содержание гражданско-правовых норм о завещании. Конституцией воспрещается законодателю лишать завещателей «возможности осуществлять свободное волеизъявление по завещанию».

По этой причине для Гражданского кодекса приоритетно наследование по завещанию как форма правового регулирования, прямо связанная с одним из проявлений свободы личности.

Свобода наследования может быть ограничена только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты, в том числе прав и законных интересов других лиц. Такие ограничения должны носить разумный характер и быть соразмерными.

Устанавливается лишь одно такое ограничение: право на обязательную долю в наследстве в интересах несовершеннолетних или нетрудоспособных детей завещателя, его нетрудоспособных супруга и родителей, а также некоторых нетрудоспособных иждивенцев завещателя.

Распоряжение гражданина, сделанное им на случай своей смерти, представляет собой завещание только в том случае, когда его следствием является наследование, устанавливая определенную иерархию между наследованием по завещанию и наследованием по закону, вместе с тем рассматривает их как два вида одного и того же явления, а именно наследования.

При наследовании по завещанию и наследовании по закону действует правило о том, что правопреемство является универсальным. Завещатель вправе ограничить сферу его действия, установив, что некоторая часть его имущества перейдет в порядке сингулярного правопреемства Комментарий к Гражданскому кодексу РФ (учебно-практический). Ч. 1,2,3,4. 2-е издание./ Под редакцией Степанова С.А. Переработано и дополнено - М.: Проспект; Екатеринбург: Институт частного права, 2009.-с.1504. На оба вида наследования распространяется и принцип неизменности, согласно которому имущественные права и имущественные обязанности, принадлежавшие умершему, переходят к другим лицам «в неизменном виде».

Наследование осуществляется по закону, если:

1. Завещание отсутствует (не составлялось вовсе или отменено посредством распоряжения завещателя о его отмене);

2. Завещание касается только части наследственного имущества, вследствие чего другая его часть, не охваченная завещанием, наследуется по закону;

3. Завещание является недействительным;

4. Наследник реализует свое право на обязательную долю в наследстве;

5. Завещание неисполнимо в связи с тем, что никто из наследников по завещанию наследство не принял либо не имеет права наследовать, либо все наследники по завещанию умерли до открытия наследства или одновременно с завещателем, либо все наследники по завещанию отказались от наследства, а другой наследник на такой случай не подназначен;

6. Содержание завещания заключается в лишении наследства одного, нескольких или всех наследников по закону либо ограничивается завещательным отказом (завещательным возложением).

Все эти ситуации при их обобщении сводятся к двум, позволяющим определить наследование по закону как наследование без завещания или по основаниям, предусмотренным законом, не в соответствии с завещанием. В перечисленных случаях наследование по закону всего или части наследственного имущества восполняет не выраженную в завещании либо выраженную в нем, но неосуществимую по определенным обстоятельствам волю наследодателя.

Включение гражданина в состав наследников по закону основывается на одном из следующих юридических фактов:

- родства с наследодателем предусмотренной законом степени;

- усыновления наследодателя;

-усыновления ребенка наследодателем либо родственником наследодателя;

- брака с наследодателем;

- предусмотренного законом свойства между наследодателем и наследником;

- нахождения на иждивении наследодателя при соблюдении определенных законом условий.

Наследование по закону характеризуется тем, что помимо круга наследников законом установлен порядок их призвания к наследованию. Наследники по закону разбиты на группы-очереди и призываются к наследованию не все сразу, а последовательно - в порядке очередности. Очередность выражается в том, что наследники каждой последующей очереди призываются к наследованию по закону, если нет ни одного наследника из предшествующих очередей, включая наследников по праву представления, подлежащих призванию к наследованию. Приобретение наследства хотя бы одним наследником из состава предшествующих очередей исключает призвание к наследованию наследников всех последующих очередей Лунц Л.А. Международное частное право./Л.А. Лунц (М.,1984) - М.: Юриспруденция, 2007 - с. 315.

Считается, что наследников предшествующих очередей нет (и значит, к наследованию призываются наследники последующей очереди) при следующих обстоятельствах:

1. Наследники предшествующих очередей отсутствуют: они никогда (на день открытия наследства) физически не существовали либо умерли до открытия наследства или одновременно с наследодателем и нет наследников по праву представления, либо родственники наследодателя, входящие в состав предшествующих очередей, хотя и родились живыми после открытия наследства, однако были зачаты после смерти наследодателя и потому не призываются к наследованию;

2. Никто из наследников предшествующих очередей не имеет права наследовать или все они отстранены от наследования либо лишены завещателем права наследования;

3. Никто из наследников предшествующих очередей наследство не принял или все они отказались от наследства без указания, в пользу кого они отказываются.

Так, наследники третьей очереди по закону призываются к наследованию, если нет наследников ни первой, ни второй очереди, например, наследники первой очереди отсутствуют, один из наследников второй очереди не имеет права наследовать, а другие наследники в предусмотренный законом срок наследства не приняли.

Устанавливая круг наследников по закону и очередность их призвания к наследованию, закон определяет также правила перехода наследственного имущества к нескольким наследникам, наследующим одновременно (совместно), тогда как при наследовании по завещанию порядок перехода наследства к нескольким наследникам определяется завещателем по его усмотрению.

К наследникам одной очереди по закону, за исключением наследников, наследующих по праву представления, наследство переходит в равных долях, т.е. поступает в их общую долевую собственность. Причитающаяся наследнику доля в имуществе, наследуемом по закону, называется законной Петерский И.С., Крылов С.Б. Международное частное право.: учебник - М., 2007 - с.255.

Соотношение изначально равных долей сонаследников может измениться в результате отказа от наследства одного или нескольких наследников в пользу других лиц из числа совместно наследующих.

Изложенные правила о призвании наследников к наследованию по закону в порядке очередности и об общей собственности на наследство принявших его наследников теперь распространяются на все виды имущества, наследуемого по закону.

Таким образом, наследование по закону имеет место, когда Международное частное право: Учебник./Под редакцией Ю.М. Крылова - М.,2005. - с.65-66:

- завещание не было составлено, либо было составлено, но впоследствии отменено завещателем;

- завещано не все, а часть имущества (незавещанное имущество наследуется по закону);

- наследник по завещанию отказался от наследства либо был признан недостойным наследником.

В цивилистической литературе наиболее распространено определение завещания как односторонней сделки, направленной, прежде всего, на распределение имущества между лицами, названными завещателем своими наследниками, в порядке, который устанавливает завещатель.

Следует отметить, что термин «завещание» применяется в двух значениях: так называется как сам документ, в котором находит выражение воля завещателя, так и акт выражения воли завещателя.

Завещание в современном законодательстве, как форма распоряжения не просто является альтернативой наследования по закону. Используя завещание, можно выйти из сложной ситуации, связанной с распределением имущества между наследниками по закону.

Итак, завещание определяет правовую судьбу имущества завещателя после его смерти. Однако, важно отметить, что при жизни оно не порождает никаких обязательств между завещателем и его наследниками. Более того, завещатель может при жизни составить несколько завещаний, определяя судьбу одного и того же имущества (например, менять (переназначать) наследников квартиры), при этом действительным будет последнее решение. Таким образом, вступление в силу завещания как бы откладывается на неопределенный срок. Этим завещания отличаются от других видов распоряжений.

Следует отметить, что не всякое распоряжение, составленное на случай смерти, является завещанием. Например, договор страхования жизни в пользу третьего лица тоже является распоряжением страхователя на случай смерти, но завещанием его признать нельзя, поскольку страхователь распоряжается не своим, а таким имуществом, право на которое возникает только после его смерти и поэтому не может принадлежать при жизни самому наследодателю.

Вопрос о действительности завещания реально возникает только после открытия наследства, а до того времени завещание юридической силы не имеет.

1.2 Форма и признание действительности завещания

Право, которому подчинена форма завещания или акта его отмены, определено как право страны, где завещатель имел место жительства в момент составления завещания. Однако допустимо так же применить право страны места составления завещания или российской право.

При обращении к российскому праву следует учитывать, что завещание является сделкой строгой формы, поскольку в соответствии со ст. 1124 ГК РФ оно должно быть составлено в письменной форме, с указанием места и времени его составления, собственноручно подписано завещателем и нотариально удостоверено. При написании завещания могут быть использованы пишущая машинка и технические средства оперативной печати.

В целом порядок составления завещаний, требования к ним могут быть весьма различны, но в странах системы гражданского права в целом установлен нотариальный порядок их удостоверения. Такой порядок более гарантирует выявление воли наследодателя и снижает степень спорности отношений гражданского оборота.

Например, в ст. 970 Гражданского кодекса Франции закреплено правило об олографическом завещании, которое действительно при условии, если оно исключительно написано, подписано и датировано от руки завещателя. Такое завещание не подчиняется какой-либо другой форме. Согласно судебной практики Кассационного суда Франции, признавалось действительным олографическое завещание, написанное на обратной стороне страхового полиса; на тетради; на обратной стороне конверта, содержащего другое олографическое завещание, и отменяющие его; написанное на раздельных листках, если между ними признаётся связь. Если завещание имеет две части, а дата и подпись содержится между ними, то была признана действительной первая часть. Завещание может быть написано печатными буквами, а так же карандашом, так как закон не определяет ни предмет, ни инструмент, каким должно быть исполнено завещание. Поэтому завещание, написанное карандашом, было признано соответствующим ст. 970 Гражданского кодекса Франции. Однако напечатанный документ не может рассматриваться как действительное олографическое завещание, даже не смотря на рукописную отметку завещателя на каждой странице завещания.

В Бельгии при толковании ст. 970 Гражданского кодекса Франции иная судебная практика: ошибка в датировании олографического завещания не будет признана влияющей на его юридическую силу. Поэтому соответствующим образом должна определяться действительность завещания при его предъявлении в другом государстве.

В ряде стран наследственное право весьма различно. Наследование недвижимости происходит по месту ее нахождения. Поэтому компетентным является нотариус места нахождения недвижимости. Такой порядок установлен ст. 1224 Гражданского кодекса РФ. Также согласно ст. 3 Гражданского кодекса Франции наследование недвижимости осуществляется согласно закону, действующему в месте нахождения недвижимости. Отсюда могут возникать сложные коллизионные вопросы. Например, в Казахстане иностранные граждане не могут приобрести в частную собственность участки земли, предназначенные для ведения подсобного хозяйства, садоводства и личного строительства. Соответственно, возникает вопрос о наследовании земельных участков после смерти граждан Казахстана наследниками, которые являются иностранцами.

Не во всех странах системы гражданского права решение вопросов наследования отнесено к компетенции нотариуса. Так, необычные полномочия могут осуществлять нотариусы в Австрии, выступая уполномоченными судов. Своеобразие наследственного процесса в Австрии заключается в том, что подтверждает наследственные права не нотариус, а суд, однако и в этом случае значительна роль нотариуса. В соответствии с Федеральным законом Австрии от 11 ноября 1970 г. «О деятельности нотариусов в качестве уполномоченных суда (судебных комиссаров) по бесспорным делам» по поручению суда нотариусы должны осуществлять по бесспорным делам следующие служебные действия:

1. по делам наследства: удостоверение факта смерти и взаимосвязанные с этим неотложные меры, другие действия, требуемые в ходе исполнения завещания;

2. кроме исполнения завещаний: оценку и распродажу недвижимых вещей; оценку и распродажу движимых вещей, производство описи и проверку счетов либо отчетных ведомостей, включая документы о разделе имущества.

При осуществлении порученных ему служебных действий нотариус выступает в качестве судебного комиссара.

При назначении судебных комиссаров нотариусы должны привлекаться по определенному порядку распределения дел. Порядок распределения должен осуществляться на следующих принципах. Если в округе участкового суда место своей службы имеет лишь один нотариус, то в качестве судебного комиссара должен быть привлечен данный нотариус, но если в округе участкового суда место своей службы имеют несколько нотариусов, то они должны привлекаться как можно более соразмерно. В том случае, если в округе участкового суда никто из нотариусов не имеет места своей службы, то должны привлекаться нотариусы из соседнего округа и т.д.

Порядок распределения полномочий между нотариусами на деятельность в качестве судебных комиссаров должен составляться президентом соответствующей судебной палаты первой инстанции для нижестоящего участкового суда в конце каждого календарного года на следующий календарный год. Если в течение календарного года изменились условия, на которых основывался порядок распределения, то незамедлительно на остаток календарного года должен составляться новый порядок. Перед изданием каждого порядка распределения должно быть заслушано мнение нотариальной палаты. Порядок распределения публикуется объявлением на судебной доске судебной палаты первой инстанции и соответственно участкового суда и сообщается нотариальной палате.

1.3 Наследование выморочного имущества

Имущество, которое остается после смерти лица при отсутствии наследников, называется выморочным. Оно признается таковым, если у умершего гражданина нет наследников по закону и по каким-либо причинам не было составлено завещание или завещание составлено, но оно было признано недействительным.

Согласно п. 2 ст. 1151 ГК РФ выморочное имущество переходит в порядке наследования по закону в собственность Российской Федерации. В некоторых странах, в частности в США, Франции, Австрии, существует другой подход: государство получает это имущество по так называемому праву оккупации, т.е., поскольку это имущество является бесхозным, оно должно перейти к государству.

Различия в обосновании права государства на выморочное имущество имеют существенное практическое значение. Представим себе, что российский гражданин умер за границей и у него нет никаких наследников. Если считать, что имущество должно перейти к государству как к наследнику, то оно должно перейти к российскому государству. Если же считать, что это имущество должно перейти по праву оккупации, то оно должно перейти к тому государству, на территории которого этот гражданин умер или осталось его имущество.

Вопрос о судьбе выморочного имущества решается в договорах о правовой помощи, заключенных с рядом государств. Согласно этим договорам выморочное движимое имущество передается государству, гражданином которого к моменту смерти являлся наследодатель, а выморочное недвижимое имущество переходит в собственность государства, на территории которого оно находится.

Согласно договорам РФ с Грузией и рядом других стран - участниц СНГ, а также с Латвией, Литвой, Эстонией, Польшей и другими странами движимое имущество передается в собственность государства гражданства наследодателя, если по законодательству сторон, заключивших договор, наследственное имущество как выморочное (наследуемое государством по закону) переходит в собственность государства.

Минская конвенция 1993 г. и Кишиневская конвенция 2002 г. предусматривают следующее правило: если по законодательству страны, подлежащему применению при наследовании, наследником является государство, то движимое наследственное имущество переходит государству, гражданином которого является наследодатель в момент смерти, а недвижимое наследственное имущество переходит государству, на территории которого оно находится.

Применительно к российскому праву следует отметить, что значительное расширение круга наследников по закону, предусмотренное третьей частью Гражданского кодекса РФ, приведет к сокращению случаев возникновения выморочного имущества.

Так же выморочным является наследственное имущество в случаях, когда:

- никто из наследников не имеет права наследовать или все наследники отстранены от наследования как недостойные;

- никто из наследников не принял наследства либо все наследники отказались от наследства и при этом никто из них не указал, что отказывается в пользу другого наследника.

Законодательством большинства государств предусмотрено, что такое имущество поступает в казну государства.

Если в соответствии с наследственным статутом такое имущество считается переходящим в собственность государства в порядке наследования, отношения по его наследованию должны подчиняться тому праву, на которое указывают соответствующие коллизионные нормы, если иное не предусмотрено в международном договоре.

В российском гражданском законодательстве переход выморочного имущества к государству определяется как особый вид наследования по закону. Однако в праве разных государств объяснение права государства на наследование выморочного имущества принципиально различно Ерпылёва Н.Ю., Гетьман-Павлова И.В. Международное частное право: Практикум. М., 2007. с. 532.

Концепция перехода выморочного имущества в собственность государства как бесхозного имущества (Франция, Австрия США). Приобретение имущества как бесхозного имеет первоначальный, а не произвольный характер, следовательно, выморочное имущество переходит государству свободным от каких-либо обременений и долгов. Наследственные права государства здесь возникают по «праву оккупации».

Концепция перехода выморочного имущества в собственность государства по праву наследования (Россия, ФРГ, Испания, Швейцария, государства Восточной Европы, страны СНГ и Балтии). Обоснование этой концепции - определение наследования как универсаль6ного правопреемства. В данном случае имеет место ответственность государства по долгам наследодателя, поскольку приобретение имущества по праву наследования - это произвольный способ перехода права собственности.

Различное обоснование права государства на наследование выморочного имущества имеет существенное практическое значение в случаях, когда имущество принадлежит иностранцу:

1. если считать, что выморочное имущество переходит в собственность государства по праву наследования, оно должно передаваться государству, гражданином которого являлся умерший;

2. если считать, что наследственные права государства возникли по «праву оккупации», выморочное имущество переходит в собственность того государства, где гражданин умер либо того, где имущество находится.

Практически общепризнанно, что судьба выморочного имущества определяется правом того государства, на чьей территории имущество находится, и зависит от того, какой концепции перехода выморочного имущества придерживается данное государство. Следует также отметить различия правовых режимов при наследовании движимого и недвижимого выморочного имущества: даже если государство придерживается концепции перехода по праву наследования, недвижимость в любом случае становится собственностью того государства, на чьей территории она находится. Движимые вещи либо передаются государству гражданства умершего, либо поступают в казну государства их места нахождения.

В современных международных гражданских отношениях судьба выморочного имущества, принадлежащего иностранцам, регулируется в двусторонних договорах о правовой помощи. Эти договоры содержат унифицированные нормы: выморочное движимое имущество передается государству, гражданином которого являлся наследодатель в момент смерти; выморочное недвижимое имущество переходит в собственность государства, на территории которого оно находится. Эти нормы, непосредственно разрешающие судьбу выморочного имущества, связаны с установленными в договорах коллизионными принципами регулирования наследственных отношений: наследование движимого имущества подчиняется личному закону наследодателя, а наследование недвижимости -- закону места нахождения вещи.

Глава 2. Законодательное регулирование наследственных отношений осложнённых иностранным элементом

2.1 Основные коллизионные привязки в области наследственных отношений

Одним из немногочисленных документов в области наследования многостороннего характера является Гаагская конвенция о коллизиях законов, касающихся формы завещательного распоряжения, от 5 октября 1961 г. Она, помимо указанной выше ассоциации коллизионных норм, содержит нетрадиционное положение о совместном завещательном распоряжении двух или более лиц, форма которого подчиняется тем же коллизионным правилам, что и в обычных случаях завещания, сделанного одним наследодателем. При этом вопрос о том, имеет ли конкретное лицо домициль в данном государстве, решается по праву этого последнего. В ней содержится также и положение, отменяющее применение иностранного права в случае его противоречия публичному порядку данного государства.

Из многосторонних международно-правовых соглашений в области наследственных отношений следует упомянуть еще одну конвенцию, также посвященную форме завещания, -- Вашингтонскую, -- заключенную на дипломатической конференции 26 октября 1973 г., которая установила единую форму международного завещания.

Весьма специфичному вопросу посвящена Гаагская конвенция относительно международного управления имуществом умерших лиц от 2 октября 1973 г.

Российская Федерация в данной конвенции не участвует. В силу ее положений договаривающиеся государства учреждают международный сертификат, определяющий лицо или лица, уполномоченные управлять движимым имуществом умершего лица, и указывающий его или их полномочия.

Такой сертификат, составленный по определенному в Конвенции образцу в одном договаривающемся государстве, признается в других участвующих в международном соглашении странах. Сертификат составляется компетентным органом в государстве обычного проживания умершего. Для определения владельца сертификата и указания его полномочий компетентный орган применяет свое внутреннее право, за исключением следующих случаев, когда он применяет национальное право того государства, гражданином которого являлся умерший:

1. Если и государство обычного проживания, и государство его гражданства сделали заявление, предусмотренное конвенцией;

2. Если государство его гражданства, но не государство его обычного проживания, сделало заявление, предусмотренное конвенцией, и если умерший жил в государстве органа, выдавшего сертификат не менее 5 лет непосредственно до его смерти.

Перечень возможных полномочий владельца сертификата, упомянутых в Конвенции, устанавливает, например, следующие действия: получение информации о наследственной массе и долгах, принятие к рассмотрению завещаний и других документов относительно наследственного имущества, принятие превентивных или срочных мер, инкассирование долга и выдача расписок, продажа, назначение цены, предъявление иска, оспаривание требований, заключение мировых соглашений, раздел имущества и т.п.

В региональном масштабе проблемы «трансграничного» наследования в отношениях, скажем, между странами СНГ разрешаются посредством многосторонней Конвенции 1993 г. о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам. В ней отражен весь спектр направлений правового регулирования наследственных отношений: от закрепления принципа равенства в наследовании по закону и по завещанию граждан договаривающихся государств в сравнении с их собственными гражданами до урегулирования вопросов принятия компетентными учреждениями мер по охране наследства.

К примеру, наследование имущества (квартиры, принадлежащей наследодателю на праве личной собственности и расположенной в г. Москве, и дачи, находящейся в пригороде города Акмолы, а также денежных средств, хранящихся на счетах в банках г. Киева и Женевы (Швейцария), оставшегося, допустим, после гражданина Казахстана, последним постоянным местом жительства которого была Москва, его двумя детьми -- гражданами Украины будет подчиняться российскому праву в том, что касается денежных средств на банковских счетах и квартиры, находящейся на территории РФ, и праву Республики Казахстан в отношении дачи, расположенной в Казахстане, поскольку согласно Конвенции право наследования имущества определяется по законодательству договаривающейся стороны, на территории которой наследодатель имел последнее место жительства. Однако право наследования недвижимого имущества подчиняется законодательству договаривающейся стороны, на территории которой находится имущество.

При этом споры, которые могут возникать по подобного рода делам, будут рассматриваться соответственно: в отношении недвижимого имущества в учреждениях страны, на территории которой находится недвижимость, а движимого -- судами государства, на территории которого наследодатель имел место жительства в момент своей смерти. Компетентные учреждения государств - участников Конвенции обязаны принимать в соответствии со своим внутренним законодательством меры, необходимые для обеспечения охраны наследства, оставленного на их территориях гражданами других государств, или управления им.

Помимо многосторонних соглашений, вопросы правового регулирования наследственных отношений получают отражение и в двусторонних документах: договорах о правовой помощи, консульских конвенциях. Административно-финансовые аспекты подобных отношений, т.е. налогообложение наследственной массы, разрешаются в соглашениях об устранении двойного налогообложения, число которых в настоящее время неуклонно растет. Причем это касается не только России, но и мировой практики вообще.

Согласно Консульской конвенции, заключенной между РФ и Республикой Корея 18 марта 1992 г., в число функций консула в государстве пребывания входит «охрана интересов граждан (физических и юридических лиц) представляемого государства в случае преемства на территории государства пребывания в соответствии с законами и правилами государства пребывания». В соответствии с Консульской конвенцией, заключенной с США, консул имеет право принимать во временную опеку собственность, оставленную умершим гражданином страны, направившей консула, если умерший не оставил наследника, исполнителя завещания, при условии, однако, что такая временная опека должна быть передана должным образом назначенному администратору.

Консульские учреждения и консульские представители играют чрезвычайно важную роль в реализации гражданами различных государств своих наследственных прав. Не случайно в консульских конвенциях и договорах о правовой помощи содержатся конкретные предписания о функциях, которые обязаны осуществить консульские власти того округа, на территории которого скончался гражданин представляемого государства.

Так, согласно Договору о взаимном оказании правовой помощи между СССР и Ираком, подписанному 22 июня 1973 г., соответствующее дипломатическое или консульское представительство договаривающейся стороны должно быть без промедления уведомлено, если на территории одной из сторон умрет гражданин другого договаривающегося государства. Такому учреждению должно быть также сообщено все, что известно о возможных наследниках, их местожительстве или пребывании, об объеме и стоимости наследства, а также о том, имеется ли завещание. Если местным учреждениям страны пребывания консула становится что-либо известно об имуществе умершего, оставленного им на территории третьего государства, они также должны уведомить об этом консульское представительство государства, направившего консула. Если суд или иное компетентное учреждение договаривающейся стороны узнает, что в деле о наследстве, которое им ведется, заинтересован гражданин другой стороны, оно известит об этом дипломатическое или консульское представительство этого государства.

Особыми случаями, подлежащими решению с помощью двусторонних межгосударственных инструментов, являются ситуации, когда гражданин одной договаривающейся стороны умирает во время поездки по территории другой договаривающейся стороны, где он не имеет постоянного местожительства. В подобных обстоятельствах находящиеся при нем вещи по описи передаются дипломатическому представительству или консульскому учреждению договаривающейся стороны, гражданином которой был умерший. Таковы правила многих двусторонних соглашений.

Общим правилом в международно-правовой практике по наследственным делам с участием консула выступает положение о том, что консул представляет гражданина направившего его государства без особой доверенности. Право консула без доверенности представлять своих граждан на территориях других государств вытекает из постановлений Консульского устава СССР, сохраняющего свое действие в РФ. Консул выдает свидетельства о праве на наследство, принимает наследства для передачи находящимся в РФ наследникам, предпринимает меры по охране наследственного имущества, находящегося на территории его консульского округа или в целом государства пребывания. Вследствие этого и двусторонние соглашения о правовой помощи предусматривают соответствующие предписания. Так, на основании ст. 47 Договора между РФ и Республикой Албания о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, подписанного 30 октября 1995 г., дипломатическое представительство или консульское учреждение одной договаривающейся стороны имеет право представлять интересы своих граждан по вопросам наследования перед органами другой договаривающейся стороны без особой доверенности, если эти граждане из-за своего отсутствия или по другим уважительным причинам не в состоянии своевременно защищать свои права и интересы и не назначили уполномоченного.

В связи с этим следует обратить внимание на то, что в судебной практике некоторых штатов Соединенных Штатов Америки, имеющих в рамках отечественного правопорядка требование о личном участии наследника при рассмотрении наследственных дел, принималось как соответствующее представление интересов наследников, проживающих за границей, именно консулами, осуществляемое. В частности, по законодательству штата Висконсин требуется, чтобы наследники, проживающие за границей, в течение четырех месяцев подали в суд прошение, касающееся наследства. Суды интерпретировали это положение таким образом, что ходатайство должно быть предъявлено лично наследником. В противном случае наследство рассматривалось как незавещанное.

Например, Верховный суд штата (Висконсин) в деле Рейда при разбирательстве прошения, поданного в интересах болгарского гражданина консулом Болгарии, признал его отвечающим требованиям закона. В то же время суд округа Шибойген в деле о наследстве А. потребовал от советского гражданина личного присутствия, поскольку не счел возможным квалифицировать в качестве его представителя американского адвоката, а прошение счел неподанным.

Для регулирования, имеющегося в двусторонних соглашениях о правовой помощи, характерна еще одна особенность. Закрепляя общий принцип национального режима в наследственных отношениях, такие договоры по- разному определяют сферу его действия, а в ряде случаев содержат соответствующие уточнения. Так, Договор с Финляндией, как и многие другие соглашения по аналогичным вопросам, устанавливает, что «граждане одной договаривающейся стороны приравниваются в правах к гражданам другой договаривающейся стороны, проживающим на ее территории». Сравним указанное с положениями Минской конвенции стран СНГ, где зафиксировано следующее: «Граждане каждой из договаривающихся сторон могут наследовать на территории других договаривающихся сторон имущество или права по закону или по завещанию на равных условиях и в том же объеме, как и граждане данной договаривающейся стороны». Из сопоставления приведенных норм становится ясно, что двусторонние договоры о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам имеют в виду приравнивание не просто граждан договаривающихся сторон, а именно те их категории, которые проживают на их территориях. Иными словами, они предъявляют дополнительное требование о домицилировании соответствующих лиц на своих территориях, чтобы данный принцип национального режима мог быть к ним применен. В новейших договорах о правовой помощи стали выделять особые случаи «коллизий» -- в области оглашения завещаний. Несмотря на то что здесь необходимо вести речь не о коллизионной по своей юридической природе норме, представляется целесообразным обратить на это внимание. Так, в Договоре между РФ и Польшей 1996 г. специально указывается, что завещание вскрывает (оглашает) орган договаривающейся стороны, на территории которой находится завещание. Копия завещания и протокола о вскрытии (оглашении) пересылается органу, компетентному вести дело о наследовании.

Еще один комплекс вопросов, по которым специально формулируются правила для включения в договоры о правовой помощи, все чаще присутствующие в них, касается выдачи наследства. В частности, во всех двусторонних соглашениях РФ со странами СНГ, а также в договоре с Египтом 1997 г. имеются подробно разработанные положения о выдаче. Соглашение устанавливает, что в случаях, когда движимое наследственное имущество или денежная сумма, вырученная от продажи движимого или недвижимого наследственного имущества, подлежат после окончания наследственного производства передаче наследникам, местожительство или местопребывание которых находится на территории другой стороны, они должны быть переданы дипломатическому представителю или консульскому учреждению этой стороны. Подобная передача происходит на основании соответствующего распоряжения, изданного компетентным органом страны пребывания дипломатического представителя или консула. Она может быть осуществлена при соблюдении следующих условий: все требования кредиторов наследодателя, заявленные в срок, предусмотренный законодательством стороны, где находится наследственное имущество, оплачены или обеспечены; уплачены или обеспечены все связанные с наследованием сборы; компетентные учреждения выдали, если это было необходимо, разрешение на вывоз наследственного имущества. Перевод денежных сумм должен удовлетворять требованиям законодательства обоих государств.

2.2 Договорное регулирование наследственных отношений

Рассматривая международный договор как инструмент правовой регламентации отношений по наследованию, обратимся к многосторонним нормотворческим актам - конвенциям. Прежде всего, эти документы призваны регулировать процесс правоприменения в ситуации с наследованием. Это - Конвенция о коллизии законов, касающихся формы завещательных распоряжений¹¹ совершена в Гааге 1-го августа 1961 г. и Конвенция о праве, подлежащим применению к наследованию, недвижимого имущества²² совершена в Гааге 1-го августа 1989 г.

Для установления компетентного правопорядка приведенные конвенции предлагают в зависимости от сложившейся ситуации использовать:

- законодательство той страны, гражданством которой лицо обладало до своей смерти или к моменту составления завещания;

- законодательство того государства, где лицо обычно или постоянно проживало до времени своей кончины или в то время, когда оно сделало завещательное распоряжение;

- законодательство того государства, где постоянно находилось недвижимое имущество, выступающее предметом наследования.

Физическим лицам, подпадающим в той или иной форме под действие конвенций, представляется возможность осуществить выбор и иного права для регламентации правоотношений в сфере завещательных распоряжений. Гаагская конвенция 1961 г. просто констатирует право лица на обладание таким выбором, а Гаагская конвенция 1989 г. уже требует юридического оформления подобного выбора посредством составления соответствующего заявления. Форма заявления, его содержание и иные требования определяются по законодательству той страны, где оно составляется. Данные конвенции разрешают и применение права той страны, с которой у лица имеется наиболее тесная связь.

Конвенции обладают и специфическими, присущими только им свойствами, так, согласно Гаагской конвенции 1989 г. коллизионные принципы призваны устанавливать и действительность соглашения по наследованию - документа особого рода, который составляется участниками правоотношений по наследованию и определяет когда возникает право на наследство, как оно изменяется или прекращается.