Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

Актуальность темы исследования. Сегодня ни одна из существующих правовых систем не представляет своего существования без такого субъекта права, как юридическое лицо. Зародившись, по мнению отдельных ученых, еще в Древнем Риме в виде частных корпораций, конструкция юридического лица из века в век становилась все более совершенной и сегодня приобрела настолько привычный характер, что уже практически никем не оспаривается.

Согласно действующему отечественному законодательству, юридическими лицами в России могут быть организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (т.е. коммерческие организации) либо не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие прибыль между участниками (т.е. некоммерческие организации).

Значение коммерческих организаций в гражданском обороте трудно переоценить, особенно в свете развития в нашей стране рыночных механизмов хозяйствования.

Одним из основных условий осуществления корпоративной деятельности является ее легитимность, т.е. государственное подтверждение законности вхождения субъектов в правовой оборот, выраженное в создании юридического лица. Не менее важное значение имеет реорганизация и ликвидация юридического лица.

Многолетняя практика применения действующего законодательства о создании и прекращению юридического лица выявила ряд серьезных проблем.

В связи с этим, рассмотрены основные моменты государственной регистрации, реорганизации и ликвидации юридических лиц, а также внесены предложения по совершенствованию.

С одной стороны, отечественное законодательство о государственной регистрации юридических лиц относительно новым и состоит главным образом из Федерального закона от 8 августа 2001 г. №129-ФЗ (с изменениями и дополнениями) «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Оно заменило собой огромный массив разрозненных нормативных актов, часто противоречащих друг другу и создающих непреодолимые барьеры для развития предпринимательства и гражданского общества в целом.

Действующее сегодня законодательство о государственной регистрации юридических лиц, несмотря на то что сделало значительный шаг вперед, продолжает оставаться в ряде случаев пробельным, не обеспечивающим и не гарантирующим ценности регистрации. Более того, нормативные акты, составляющие институт государственной регистрации юридических лиц, все еще часто не согласованы, а порой и противоречивы, что в совокупности отражается на эффективности и практичности всего правового института.

Так, анализ хозяйственной деятельности зарегистрированных в нашей стране юридических лиц позволяет говорить о том, что более 50% этих организаций создается для участия в схемах уклонения от налогообложения, в схемах легализации и выводов активов за рубеж. Безусловно, что одной из непосредственных причин такого положения является отсутствие сколько-нибудь реальных правовых преград для создания таких субъектов и в первую очередь неэффективность регистрационного законодательства.

Все вышеизложенное свидетельствует о необходимости и обоснованности исследования данных проблем, углубленного изучения, систематизации и анализа, а также разработки путей их решения.

В современной российской науке не достаточно монографических работ, специально посвященных созданию, реорганизации и ликвидации юридических лиц. Традиционно данные проблемы рассматриваются в рамках разделов учебников и журнальных статей. Наиболее богатый теоретический материал накоплен в работах таких авторов, как Д. Степанов, Д.В. Жданов, Т. Глушецкий и др.

Объектом исследования являются общественные отношения возникающие при создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц. Предметом работы является совокупность нормативно-правовых актов регулирующих создание, реорганизацию и ликвидацию юридических лиц.

Целью работы является исследование правового регулирования создания и прекращения юридических лиц.

Задачи исследования:

- анализ процедуры подготовки и создания организации;

- изучение государственной регистрации юридического лица;

- исследование форм и порядка реорганизации юридических лиц;

- рассмотрение понятия, видов и порядка ликвидации юридических лиц.

Методологической основой данного исследования являются различные общенаучные методы: диалектно-материалистический - как основной способ объективного и всестороннего познания действительности, исторический, сравнительно-правовой, формально-логический, системно-структурный, логического и функционального анализа. Предметно-теоретической базой исследования послужили труды по общей теории права, римскому частному праву, гражданскому праву, экономике и другим отраслям знаний.

Нормативную основу исследования составили: Конституция Российской Федерации, Гражданский кодекс РФ, Гражданский кодекс РСФСР 1964 года, иные законодательные и подзаконные нормативно-правовые акты, как действующие, так и ранее действовавшие.

1. Создание юридического лица

1.1 Подготовка и создание организации

регистрация юридический организация ликвидация

Решение проблемы создания предпринимательской организации созвучно решению любой проблемы, поэтому в обобщенном виде представляет собой следующий процесс: осмысление потребности, определение цели, постановка задач, выработка вариантов решения задач, принятие решения (т.е. выбор оптимального сочетания вариантов решения), обеспечение исполнения задач и оценки результатов.

Соответственно, складываются и основные этапы создания предпринимательской структуры: Оценка ресурсов и вариантов; Принятие решения; Обеспечение создания организации; Создание организации

Общее осмысление идеи предложения рынку товаров (услуг, работ). Осмысление должно основываться на оценке имеющихся ресурсов. Даже если полностью отсутствуют материальные, технологические, финансовые и кадровые ресурсы, то это не означает краха вашего предприятия (в смысле «начинания»). Наличие у вас организаторских ресурсов, предпринимательского таланта может возместить отсутствие иных резервов!

Разработка вариантов бизнес-плана будущего производства товаров (услуг, работ). Бизнес-план в условиях рынка, как известно, начинается не с того, что вы можете дать, а с того, что хочет взять потребитель, с рыночного спроса.

Проектирование организационно-правовой формы предпринимательской структуры. Исходя из бизнес-плана, т.е. из проекта содержания будущей предпринимательской деятельности, вы можете проектировать организационно-правовую форму предпринимательской структуры. Процесс проектирования организационно-правовой формы предпринимательской структуры заключается в следующем.

Оценка ресурсов и вариантов. Следует оценить наличие и необходимость квалифицированных кадров, а также требуемую степень их привлечения (партнерство, сотрудничество). Нужно выяснить и сопоставить финансовые затраты на создание организации-предприятия и на организацию индивидуальной предпринимательской деятельности, а также определить источники финансирования. Нелишне определить, согласны ли будущие контрагенты работать с индивидуальным предпринимателем или предпочтут организацию. Уточнить, какие структуры производства и управления им предусмотрены бизнес-планом. Осмыслить свое чувство лидерства, определить свое место в управлении организацией. Проанализировать необходимость создания собственной организации или оформления относительно автономного филиала, отделения уже функционирующего юридического лица. Выявить возможность использования для вашей предпринимательской деятельности одной из форм некоммерческих организаций.

Принятие решения. Определить, коммерческая или некоммерческая организация создается. Выбрать для нее организационно-правовую форму. Выработать схему системы управления организацией. Установить место (город, регион) государственной регистрации.

Обеспечение создания организации. Подготовить следующие данные (техническое задание) для разработчика учредительных документов:

наименование и организационно-правовая форма;

место расположения органа управления (юрадрес);

величина уставного капитала;

распределение уставного капитала между учредителями;

порядок формирования уставного капитала (кто, чем, когда);

схема управления организацией, компетенция органов управления;

данные учредителей (паспорт, свидетельство о регистрации юридического лица).

Выбрать юридическую фирму для оформления государственной регистрации и сделать ей заказ. (Не следует доверять фирме, «штампующей» типовые учредительные документы.)

Выбрать банк для открытия расчетного счета, после регистрации и постановки на учет в налоговой инспекции открыть расчетный счет.

Определить схемы финансово-хозяйственных операций и разработать (поручить разработку специалисту) формы основных договоров и контрактов, в том числе трудовых.

Основные этапы создания организации:

проведение общего собрания инициативной группы, т.е. будущих учредителей;

заключение учредительного договора или договора о создании акционерного общества;

утверждение устава (на основе разработанного проекта);

оформление протокола общего собрания учредителей;

оплата госпошлины за регистрацию организации;

оплата (формирование) не менее 50% уставного капитала (фонда);

передача всех необходимых документов в регистрирующий орган (местная налоговая инспекция, подразделение Министерства юстиции);

получение свидетельства о государственной регистрации из регистрирующего органа;

нотариальное заверение необходимого количества копий учредительных документов;

постановка организации на учет в фондах, Госкомстате и в налоговой инспекции;

заверение в нотариате (или в банке) подписей руководителей организации на банковских карточках;

открытие в банке расчетного счета.

Из перечисленных этапов создания предпринимательской организации наиболее трудоемкими и ответственными являются этапы составления учредительных документов и государственная регистрация. Порядок их проведения регламентирован ст. 51 - 54 ГК РФ.

Ряд положений этой статьи 52 требует пояснений.

Статья в качестве учредительных документов называет либо устав, либо учредительный договор и устав, либо только договор. Юридическое лицо, созданное одним учредителем, действует на основании устава, утвержденного этим учредителем. Это означает недопустимость требования иных документов (например, решения учредителя), что, к сожалению, нередко практикуется. Регистрирующие органы не вправе своей волей устанавливать перечень документов, необходимых для регистрации юридического лица, и, ориентируясь на него, задерживать регистрацию.

Заслуживает внимания указание статьи относительно возможности действия юридического лица - некоммерческой организации на основании общего положения об организациях данного вида. Следовательно, для ее регистрации индивидуальных учредительных документов не требуется.

Серьезного изучения (особенно в практической деятельности) требует п. 2 статьи. Здесь сказано, какие сведения должны содержаться в учредительных документах. Игнорирование их может привести как к бесспорному отказу в регистрации юридического лица, так и к осложнениям в процессе его деятельности. Одновременно с п. 1 ст. 52 ГК РФ следует руководствоваться законами о юридических лицах соответствующего вида.

Учредительный договор должен заключаться обдуманно, поскольку применительно к различным видам юридических лиц законодатель определяет условия учредительного договора в ряде случаев диспозитивно. В меньшей мере это касается и уставов. Поэтому нежелательно механическое копирование чужих документов, которое весьма распространено.

Хотя, согласно п. 3 указанной статьи, изменения учредительных документов приобретают силу с момента их государственной регистрации (или с момента уведомления регистрирующего органа), они распространяются на отношения с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений даже при отсутствии их регистрации. В этих случаях юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации.

Положение п. 3 (о том, что изменения учредительных документов приобретают силу с указанного выше момента для третьих лиц) позволяет сделать вывод об обязательности изменений для самого юридического лица и его учредителей (участников) и до их регистрации.

Статья 53 ГК РФ регламентирует состав и порядок деятельности органов юридического лица, которые обязательно отражаются в учредительных документах.

В Гражданском кодексе РФ нет специальной нормы относительно дееспособности юридического лица, однако в ст. 53 законодатель определяет порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав - это может быть осуществлено через его органы, а в предусмотренных законом случаях через участников (такой порядок приобретения прав предусмотрен, например, в отношении товариществ).

В пункте 3 статьи содержатся требования относительно поведения лица, действующего от имени юридического лица: его действия должны быть добросовестны и разумны. Такой критерий страдает известной степенью неопределенности, но зато ориентирует на проявление максимальной меры внимания и заботы к интересам представляемого во избежание ответственности в виде возмещения убытков, причиненных юридическому лицу.

Статья 54 ГК РФ регламентирует вопросы, касающиеся наименования и местонахождения юридического лица.

Юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право его использования.

Лицо, неправомерно использующее чужое зарегистрированное фирменное наименование, по требованию обладателя права на фирменное наименование обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки.

Порядок регистрации и использования фирменных наименований определяется законом и иными правовыми актами в соответствии с настоящим Кодексом.

В пункте 1 статьи подчеркнуто, что юридическое лицо в своем наименовании содержит указание на его организационно-правовую форму, а унитарные предприятия, в предусмотренных законом случаях другие коммерческие организации и некоммерческие организации - указание на характер деятельности. Последнее ориентирует на специальную правоспособность данных юридических лиц и как бы предупреждает участников гражданского оборота о недопустимости правовых связей с ними, выходящих за ее пределы. Здесь мы можем предполагать, что контрагент юридического лица, учитывая такое наименование, заведомо должен знать о незаконности совершаемого действия.

Как сказано в п. 4 статьи, юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование. По смыслу этого пункта такое наименование в обязательном порядке обособленно не регистрируется, но оно может быть зарегистрировано, и тогда юридическое лицо становится носителем исключительного права на его использование, т.е. третьи лица могут пользоваться им только с согласия правообладателя - в противном случае они обязаны по требованию обладателя права на фирменное наименование прекратить его использование и возместить причиненные убытки.

Характерно, что фирменное наименование (по Гражданскому кодексу РФ) относится к средствам индивидуализации юридического лица и его продукции, входящим в состав интеллектуальной собственности организации (ст. 138 ГК РФ).

В случаях и в порядке, установленных ГК РФ и другими законами, признается исключительным право (интеллектуальная собственность) гражданина или юридического лица на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполняемых работ или услуг (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и т.п.). Использование результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, которые являются объектом исключительных прав, может осуществляться третьими лицами только с согласия правообладателя.

На основе учредительных документов осуществляется государственная регистрация организации, процедура которой определяется ст. 51 ГК РФ.

Эта статья определяет порядок регистрации юридического лица - в органах юстиции, с включением данных о государственной регистрации в Единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления.

Таким образом, отказ в регистрации допустим лишь при нарушении установленного законом порядка образования юридического лица или несоответствия его учредительных документов закону. Отказ по иным основаниям либо уклонение от регистрации противоправны и могут быть обжалованы в суде. Таким образом, должны быть устранены злоупотребления со стороны должностных лиц, производящих регистрацию, поскольку здесь не исключается также возможность требований о возмещении вреда, причиненного неправомерными действиями соответствующего органа.

1.2 Государственная регистрация юридического лица

Государственная регистрация - это заключительный этап создания юридического лица.

Федеральный закон от 8 августа 2001 г. №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее - Закон) был принят Государственной Думой 13 июля 2001 г., одобрен Советом Федерации 20 июля 2001 г., подписан Президентом РФ 8 августа 2001 г. и вступил в силу 1 июля 2002 г.

Настоящий Федеральный закон регулирует отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией юридических лиц при их создании, реорганизации и ликвидации, при внесении изменений в их учредительные документы и при ведении Единого государственного реестра юридических лиц (далее - государственный реестр).

Государственная регистрация юридических лиц (далее - государственная регистрация) - акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения в государственный реестр сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, а также иных сведений о юридических лицах в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Законодательство Российской Федерации о государственной регистрации состоит из Гражданского кодекса РФ, настоящего Федерального закона и издаваемых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов Российской Федерации.

Гражданский кодекс РФ предусмотрел государственную регистрацию юридического лица (ст. 51) при этом Кодекс и Закон о его введении (ст. 8) указывают на то, что порядок такой регистрации должен определяться специальным федеральным законом.

Реализуя положения Гражданского кодекса РФ, рассматриваемый Закон предусматривает правообразующее значение государственной регистрации, т.е. с момента регистрации организация считается созданной в качестве юридического лица, с момента регистрации юридически завершаются (оформляются) процедуры реорганизации и ликвидации коммерческой или некоммерческой организации. Комментируемый Закон предусматривает и регистрацию иных действий в отношении юридического лица.

Основным законодательным актом, регулирующим отношения, связанные с государственной регистрацией юридических лиц, является комментируемый Закон, который был принят на основании и во исполнение ст. 51 ГК РФ. Гражданский кодекс РФ устанавливает общее правило, согласно которому юридическое лицо подлежит государственной регистрации в порядке, определяемом Законом о государственной регистрации юридических лиц. Данные государственной регистрации, в том числе для коммерческих организаций фирменное наименование, включаются в Единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления. Отказ в регистрации по мотивам нецелесообразности создания юридического лица не допускается. Отказ в государственной регистрации, а также уклонение от такой регистрации могут быть обжалованы в суд. Юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации.

Важно отметить, что в случаях расхождения комментируемого Закона или актов, принятых в его развитие, с Гражданским кодексом РФ приоритет, безусловно, следует отдавать Кодексу.

Нормы, предусматривающие государственную регистрацию, содержатся также в федеральных законах, регулирующих отношения по поводу организации и деятельности различных организационно-правовых форм юридических лиц. Это Федеральные законы, так же как и рассматриваемый Закон, принятые на основании и во исполнение Гражданского кодекса РФ: «Об акционерных обществах», «Об обществах с ограниченной ответственностью», «О производственных кооперативах», «О товариществах собственников жилья», «О некоммерческих организациях» и некоторые другие.

Отношения по поводу государственной регистрации юридических лиц наряду с законодательными актами могут регулироваться нормативными указами Президента РФ, которые не должны противоречить рассматриваемому Закону, и иными федеральными законами. Федеральное Правительство вправе принимать постановления, содержащие нормы, посвященные государственной регистрации юридических лиц, но только в случаях, прямо предусмотренных федеральными законами либо указами Президента РФ. Конечно же, постановления Правительства РФ не должны противоречить федеральным законам и указам Президента РФ.

Государственная регистрация юридических лиц при их создании осуществляется регистрирующими органами по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.

Определение места государственной регистрации являлось одной из задач комментируемого Закона. Необходимость такого определения обусловлена п. 2 ст. 54 ГК РФ, связывающего определение места нахождения юридического лица с местом его государственной регистрации.

В комментируемой статье место государственной регистрации определяется местом нахождения постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия такого органа - местом нахождения иного органа или лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности.

Исходя из положений указанного пункта, юрисдикция регистрирующих органов определяется по территориальному принципу. Юридическое лицо приобретает правоспособность только после государственной регистрации. Соответственно, учредительные документы создаваемого юридического лица для третьих лиц имеют значение только после государственной регистрации юридического лица. В то же время действие учредительных документов для учредителей начинается с момента их утверждения или заключения (например, формирование уставного капитала хозяйственного общества начинается с момента принятия решения о создании юридического лица и заключения учредительного договора, но до государственной регистрации, формирование органов управления происходит перед государственной регистрацией в соответствии с утвержденным учредителями уставом). Поэтому обязывать заявителей представлять в регистрирующий орган только подлинник учредительных документов, что зачастую происходит на практике, неправомерно.

Нормы данной статьи прямо предусматривают возможность представления вместо подлинников учредительных документов их нотариально удостоверенных копий.

Анализируемая норма не предусматривает решение всех проблем, возникающих при подаче документов. Например, не ясно, какие учредительные документы будут представлять некоммерческие организации, действующие на основании общего положения об организациях данного вида. Видимо, стоит ограничиться представлением в регистрирующий орган такого общего положения в подлиннике либо нотариально удостоверенной копии. В случае если общее положение об организациях данного вида является нормативным актом, достаточно представления текста указанного акта.

Одним из документов, предусмотренных комментируемой статьей, является выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя.

Иностранные юридические лица обязаны доказать, что они существуют как таковые в стране своего учреждения, и представить в связи с этим выписку из указанного реестра этой страны. С выпиской из такого реестра возникают определенные сложности, потому что законодательства ряда стран разрешают существование компаний де-факто, которые подлежат определенному учету или регистрации лишь в случае возникновения такой необходимости по законодательству страны, где они находятся или осуществляют свою деятельность. Думается, что у таких компаний, с одной стороны, возникнут определенные трудности при создании юридических лиц на территории Российской Федерации, а с другой - им сложно будет защищать свои собственные интересы с позиций законодательства своей страны.

Законодательством установлено, что за совершение действий по государственной регистрации взимается государственная пошлина. Данная норма носит отсылочный характер и подлежит применению в корреспонденции с положениями законодательства о налогах и сборах. Первый шаг к установлению единообразия во взимании пошлин и сборов за государственную регистрацию юридических лиц сделан в Законе от 21 марта 2002 г. №31-ФЗ, в соответствии с п. 18 ст. 2 которого в Закон о государственной пошлине внесены следующие изменения:

регистрация юридических лиц, в том числе регистрация изменений, вносимых в учредительные документы, отнесена теперь к объектам взимания государственной пошлины;

установлена единая ставка государственной пошлины за регистрацию юридических лиц и регистрацию изменений, вносимых в учредительные документы, в размере 2000 руб.

Для отдельных юридических лиц установлен специальный порядок государственной регистрации, в том числе иной перечень документов, представляемых для государственной регистрации.

Например, для государственной регистрации торгово-промышленной палаты необходимо представить:

заявление учредителей торгово-промышленной палаты, в котором также указываются сведения об адресе (месте нахождения) постоянно действующего руководящего органа торгово-промышленной палаты;

устав торгово-промышленной палаты в трех экземплярах;

протокол учредительного съезда (конференции) или общего собрания учредителей, принявших устав торгово-промышленной палаты;

решение Торгово-промышленной палаты РФ о согласии на создание данной торгово-промышленной палаты;

документ об уплате государственной пошлины.

При государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации (преобразования, слияния, разделения, выделения), в регистрирующий орган представляются следующие документы:

подписанное заявителем заявление о государственной регистрации каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации, по форме, утвержденной Правительством РФ. В заявлении подтверждается, что учредительные документы созданных путем реорганизации юридических лиц соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах и заявлении о государственной регистрации, достоверны, что передаточный акт или разделительный баланс содержит положения о правопреемстве по всем обязательствам вновь возникшего юридического лица в отношении всех его кредиторов, что все кредиторы реорганизуемого лица уведомлены в письменной форме о реорганизации и в установленных законом случаях вопросы реорганизации юридического лица согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления;

учредительные документы каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации (подлинники или нотариально удостоверенные копии);

решение о реорганизации юридического лица;

договор о слиянии или присоединении в случаях, предусмотренных федеральными законами;

передаточный акт или разделительный баланс;

документ об уплате государственной пошлины.

В момент представления документов для государственной регистрации непосредственно в регистрирующий орган последней выдается заявителю расписка в получении документов. Расписка содержит перечень и наименование документов, представленных заявителем для государственной регистрации юридического лица, дату получения документов, фамилию, инициалы и должность работника регистрирующего органа, его подпись. Традиционно подобные документы заполняются в двух экземплярах, один из которых остается в регистрационном деле юридического лица, второй выдается (направляется по почте) заявителю. Указанная расписка должна быть выдана в день получения документов регистрирующим органом и имеет доказательственное значение.

Значение расписки, о которой идет речь, состоит не только в том, что она подтверждает принятие документов от заявителя. С указанной в ней даты начинается проведение регистрационных действий. Кроме того, с указанной даты начинается исчисление установленного в ст. 8 Закона пятидневного срока, в течение которого должна быть произведена государственная регистрация.

При получении документов для регистрации работник регистрирующего органа вносил в журнал (книгу) учета документов, представленных для регистрации, запись о получении документов с указанием наименования создаваемого юридического лица, лица, представившего документы, и сведений об оплате государственной пошлины.

Государственная регистрация вновь создаваемых юридических лиц производится в течение пяти дней (п. 3 ст. 13 Закона), юридических лиц, образованных в результате реорганизации, осуществляется также в пятидневный срок (п. 4 ст. 15 Закона).

Особо следует отметить, что рассматриваемый срок исчисляется не календарными, а рабочими днями, т.е. течение срока приостанавливается на выходные и праздничные дни. Срок для проведения государственной регистрации исчисляется с момента представления документов в регистрирующий орган. При этом первым днем срока считается день, следующий за днем представления документов в регистрирующий орган. Под словом «документы» в данном контексте следует понимать документы, необходимые для государственной регистрации, с учетом общих требований к порядку их представления и оформления, установленных ст. 9 комментируемого Закона, и специальных требований для отдельных регистрационных действий.

Согласно ст. 23 Закона отказ в государственной регистрации допускается только в двух случаях: непредставление определенных настоящим Законом необходимых для регистрации документов и представление документов в ненадлежащий регистрирующий орган. При отсутствии указанных оснований для отказа в регистрации должностное лицо регистрирующего органа в срок не более пяти рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган принимает решение о государственной регистрации. Данное решение является основанием для внесения соответствующей записи в государственный реестр, который ведется на бумажных и электронных носителях. На практике до принятия комментируемого Закона регистрация осуществлялась аналогичным образом: должностное лицо регистрирующего органа издавало приказ (принимало постановление или иной документ), содержащий решение о государственной регистрации; на основании указанного документа работники регистрирующего органа переносили сведения о регистрации на бумажный и электронный носители.

Моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в государственный реестр. Именно с моментом государственной регистрации законодательство связывает возникновение, изменение и прекращение правосубъектности юридического лица. Таким образом, государственная регистрация имеет не техническое, а юридическое значение. Права участвовать в управлении делами общества, получать информацию о его деятельности, принимать участие в распределении прибыли возникают на основании юридического состава, включающего два юридических факта: соглашение и акт регистрации. Значение момента государственной регистрации в том, что только с этого момента изменения, внесенные в учредительные документы хозяйственного общества, приобретают силу для третьих лиц. С моментом государственной регистрации связано не только возникновение прав, но и возникновение обязанностей.

Например, согласно п. 1 ст. 16 Закона об обществах с ограниченной ответственностью каждый учредитель общества должен полностью внести свой вклад в уставный капитал общества в течение срока, который определен учредительным договором и который не может превышать один год с момента государственной регистрации общества. С моментом государственной регистрации законодательство связывает и прекращение прав и обязанностей юридического лица. Например, юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации.

Не позднее одного рабочего дня с момента внесения в установленном порядке в государственный реестр соответствующих записей о государственной регистрации юридического лица, внесении изменений в учредительные документы либо о реорганизации регистрирующим органом выдается либо направляется по почте заявителю документ, подтверждающий государственную регистрацию. Таковым документом является соответствующее свидетельство, форма которого и требования к содержанию установлены Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. №439.

В свидетельствах указаны: наименование регистрирующего органа, выдавшего документ, наименование юридического лица, дата выдачи. Обязательными реквизитами являются дата и государственный регистрационный номер, а также указание на должностное лицо, его подпись и печать регистрирующего органа.

На практике проведение государственной регистрации удостоверяется специальной регистрационной надписью и штампом установленной формы, проставляемыми на оригиналах учредительных документов. При подписании сторонами нескольких экземпляров, например учредительного договора (договора о создании), штамп о регистрации должен ставиться на всех этих экземплярах.

Пунктом 4 анализируемой статьи установлена обязанность регистрирующего органа в срок не более чем пять рабочих дней с момента государственной регистрации направить сведения о регистрации в государственные органы, определяемые Правительством РФ. Состав сведений, направляемых в указанные государственные органы, а также порядок и сроки представления соответствующему юридическому лицу сведений о его учетных данных устанавливаются Правительством РФ.

Вновь создаваемые компании самостоятельно определяют сферу своей деятельности, указав соответствующий код в документах, подаваемых в регистрирующий орган.

К тому же юридические лица не избавлены от обязанности обращения в органы статистики для присвоения кодов по Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности.

2. Прекращение юридического лица

2.1 Формы и порядок реорганизации юридических лиц

регистрация юридический организация ликвидация

В соответствии с действующим гражданским законодательством юридическое лицо прекращает свою деятельность в порядке, установленном законом.

При этом с точки зрения последствий прекращения юридических лиц различают реорганизацию (ст. 57 ГК РФ), при которой обязанности реорганизуемого юридического лица в порядке правопреемства переходят к другим лицам (ст. 58 ГК РФ), и ликвидацию - с прекращением юридического лица без перехода его прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам (ст. 61 ГК РФ). В особом порядке осуществляется прекращение юридического лица при его несостоятельности (банкротстве) (ст. 65 ГК РФ).

Необходимость реорганизации того или иного предприятия все чаще и чаще встает перед собственниками предприятий. Она может возникнуть по производственной необходимости, а может и ввиду изменений в законодательстве. При этом формы реорганизации могут быть различными. Но какая бы причина ни была, необходимо учесть все операции реорганизации, предугадать все возможные налоговые последствия.

Формы реорганизации могут быть различными. Реорганизация предприятия может происходить в 5 формах: слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования. Сам порядок реорганизации урегулирован п. 4 ст. 57 ГК РФ. Юридическое лицо по перечисленным формам реорганизации, за исключением формы присоединения, на основании данной статьи считается реорганизованным. Происходит это с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. В случае присоединения одного юридического лица к другому в государственный реестр вносится запись о ликвидации присоединенного юридического лица. А предприятие, к которому оно присоединилось, с этого момента считается реорганизованным. В целях избежания налоговых последствий налогоплательщики должны сообщить в налоговый орган по месту нахождения о решении о реорганизации предприятия. При этом срок должен быть не позднее трех дней с момента принятия решения о реорганизации предприятия (п. 2, 4 ст. 23 НК РФ).

Очень часто имеет место реорганизация юридического лица в виде преобразования в открытое акционерное общество (ОАО). Это происходит в соответствии с п. 5 ст. 58 ГК РФ. При этом происходит преобразование юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида. К вновь возникшему юридическому лицу переходят все права и обязанности реорганизованного юридического лица на основании передаточного акта. При этом в процедуре реорганизации в форме преобразования участвует одно юридическое лицо, прекращающее свое существование по ее завершению, а вместо реорганизуемого юридического лица возникает новое юридическое лицо - правопреемник другой организационно-правовой формы. Правопреемство вновь возникающего юридического лица по отношению к реорганизованному лицу и оформляется отдельным документом, так называемым передаточным актом. В ходе преобразования, в отличие от слияния, разделения, присоединения, участвует только одно юридическое лицо и только одно юридическое лицо возникает в ходе его проведения. Поэтому реорганизация юридического лица в форме преобразования считается самой простой формой реорганизации. Все варианты преобразования регулируются Федеральным законом. Закон определяет организационно-правовые формы преобразования юридических лиц. Так, например, п. 1 ст. 68 ГК РФ предусматривает, что по решению общего собрания участников хозяйственные товарищества и общества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные товарищества и общества другого вида или преобразовываться в производственные кооперативы. Это происходит в порядке, установленном Гражданским кодексом РФ. А ограничения для преобразования акционерных обществ в иные коммерческие организации установлены п. 2 ст. 104 ГК РФ. В нем предусматривается для юридических лиц данной организационно-правовой формы лишь возможность преобразования в общество с ограниченной ответственностью (ООО) или в производственный кооператив. Наряду с этим п. 2 ст. 104 ГК РФ расширяет формулировку ст. 68 ГК РФ, и акционерное общество уже вправе преобразоваться и в некоммерческую организацию в соответствии с законом (в ред. ФЗ от 08.07.1999 г. №138-ФЗ).

Однако при этом порядок проведения такого преобразования должен быть обязательно установлен законом.

Преобразование акционерного общества регулируется Федеральным законом «Об акционерных обществах». Именно этот закон вносит ясность в положение Гражданского кодекса РФ о преобразовании акционерного общества. Он устанавливает, что если общество акционеров единогласно примет решение, то оно вправе преобразоваться из одного типа ОАО в другое. И именно акционеры общества должны внести соответствующие изменения в устав общества и произвести государственную регистрацию их в установленном порядке. При этом требования, предусмотренные п. 5 ст. 58 ГК РФ, п. 6 ст. 15 и ст. 20 Закона об акционерных обществах, о составлении передаточного акта, об уведомлении кредиторов о предстоящем изменении типа акционерного общества, предъявляться не должны. Не применяются при этом и другие нормы, касающиеся реорганизации общества, в том числе предоставляющие акционерам право требовать выкупа принадлежащих им акций общества, конечно же, если они голосовали против преобразования или совсем не участвовали в голосовании (ст. 75 Закона). Данный закон «Об акционерных обществах» определяет также, что термин «преобразование» применяется не только для обозначения одной из разновидностей реорганизации. Под преобразованием также понимается и изменение типа акционерного общества, например - с открытого в закрытое и наоборот. При этом, в случае превышения в закрытом обществе установленного Законом предельного числа участников, юридическое лицо обязано провести такое преобразование в течение года. А если этого не произойдет, то общество будет подлежать ликвидации, причем в судебном порядке.

Однако российским законодательством предусмотрены и случаи, когда изменение типа общества не может производиться или совсем запрещено. Это происходит в случаях, когда в ОАО все акции являются государственной (муниципальной) собственностью. В данном случае ОАО не может преобразоваться в ЗАО. Это оговорено в п. 4 ст. 7 Закона об акционерных обществах.

Также нельзя изменять тип ОАО в случаях, когда в соответствии с законодательством они могут создаваться только в форме открытых, например инвестиционные фонды, либо только в форме закрытых - аудиторские организации.

Кроме того, ОАО не может быть преобразовано в ЗАО, если число его акционеров превышает 50 человек. Именно это количество является пределом, установленным для ЗАО (п. 3 ст. 7 Закона об акционерных обществах). И, наоборот, ЗАО не может преобразоваться в ОАО в случае, когда размер уставного капитала создаваемого акционерного общества будет ниже минимального уровня, установленного для ОАО (ст. 26 Закона об акционерных обществах). «Минимальный уставный капитал открытого общества должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества, а закрытого общества - не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату государственной регистрации общества».

Однако органы общества, к компетенции которых относится увеличение уставного капитала, вправе принять соответствующее решение и увеличить уставный капитал. Только тогда тип акционерного общества может быть уже изменен.

Сам процесс реорганизации ОАО в форме преобразования состоит из нескольких этапов. Их последовательность определена законом, органами управления реорганизуемого акционерного общества. Кроме того, она определена государственными органами, которые осуществляют государственную регистрацию всех юридических лиц.

Затем обязательно должен быть составлен список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, и список акционеров, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций. Законом установлен определенный срок (35 дней) для составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, если при определении кворума на нем и в голосовании участвуют бюллетени, полученные обществом не позднее (абзац 3 п. 1 ст. 51, п. 1 ст. 58 Закона «Об Акционерных обществах») 2 дней до даты проведения общего собрания акционеров - при проведении собрания в очной форме - и установленной даты окончания приема бюллетеней - при проведении собрания в форме заочного голосования.

После этого акционеров уведомляют о проведении общего собрания, на котором будет рассмотрен вопрос о реорганизации юридического лица. На общем собрании акционеров принимается решение о реорганизации, определение условий ее проведения и утверждение документов, оформляющих правопреемство. После принятого решения происходит уведомление кредиторов общества о реорганизации. При этом может быть принято решение о досрочном исполнении обязанностей перед кредиторами и выкупе акций у акционеров, конечно же, если соответствующие требования были ими заявлены. Затем происходит утверждение учредительных документов создаваемого юридического лица и соответствующее формирование его органов управления. После всех этих процедур, производится государственная регистрация создаваемого при реорганизации юридического лица.

С 9 августа 2006 г., принимая решение о реорганизации юридического лица, учредители обязаны сразу же избрать ревизионную комиссию или ревизора (п. 2 ст. 9 Закона «Об Акционерных обществах»). Именно они в обязательном порядке должны будут проверять финансово-хозяйственную деятельность общества по итогам его работы за год. А, как известно, проводится она в целях установления достоверности данных, содержащихся в годовом отчете общества, бухгалтерском балансе, отчете о прибылях и убытках (п. 3 ст. 88 Закона «Об Акционерных обществах»).

Кроме состава ревизионной комиссии, на учредительном собрании учредители могут сразу утвердить и аудитора общества. Такое решение принимается также большинством в 3/4 голосов учредителей общества, среди которых будут размещены акции АО (п. 4 ст. 9 Закона «Об Акционерных обществах»).

Но аудитора, в отличие от ревизионной комиссии, назначать в каждом АО нет необходимости.

Из всего изложенного можно сделать вывод, что инициатором процесса реорганизации акционерного общества в форме преобразования выступает совет директоров общества.

Именно совет директоров и назначает дату проведения общего собрания акционеров. Именно он формирует его повестку дня и выносит на решение общего собрания вопрос о преобразовании общества. Он определяет порядок и условия осуществления преобразования, порядок обмена акций общества на вклады участников общества с ограниченной ответственностью или паи членов производственного кооператива. Поскольку голосование на общем собрании по вопросу о реорганизации может повлечь за собой возникновение права акционеров требовать выкупа обществом принадлежащих им акций (п. 1 ст. 75 Закона об акционерных обществах), то согласно п. 3 ст. 75 Закона совет директоров, принимая решение о созыве общего собрания акционеров для рассмотрения вопроса о реорганизации общества, должен определить их цену. И именно по этой цене общество будет выкупать акции. Однако надо учесть, что она не может быть ниже рыночной стоимости акций, определяемой независимым оценщиком без учета ее изменения в результате реорганизации. Устанавливая дату составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, совет директоров должен учесть, что указанная дата не может быть установлена ранее даты принятия решения о проведении общего собрания акционеров и более чем за 50 дней до даты проведения общего собрания акционеров (п. 1 ст. 51 Закона). В голосовании по вопросу о реорганизации на основании ст. 31 и 32 Закона участвовать могут все акционеры общества, все владельцы обыкновенных и привилегированных акций. Совет директоров также должен составить список акционеров, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций. Причем каждый акционер вправе в любое время, в том числе и после составления списка акционеров, требовать выкупа обществом принадлежащих ему акций. А также каждый акционер вправе до проведения общего собрания акционеров уступить свои акции другому лицу. Если это произойдет, то, согласно п. 2 ст. 57 Закона об акционерных обществах, новый акционер уже будет иметь право голосовать на общем собрании на основании доверенности. Доверенность ему должна быть выдана прежним акционером. Но вот реализовать свое право требования выкупа акций новый акционер может только при непосредственном участии лица, у которого он приобрел акции.

На основании ст. 52 Закона «Об акционерных обществах» сообщение о проведении общего собрания акционеров, на котором будет рассматриваться вопрос о реорганизации юридического лица, должно быть сделано в срок не позднее чем за 30 дней до соответствующей даты. Акционеры должны при этом иметь возможность ознакомиться со всеми документами, касающимися повестки дня общего собрания. Все это установлено Положением о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров (Постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 31 мая 2002 г., ред. 07.02.2003 г.).

На общем собрании при реорганизации любого юридического лица главным вопросом встает утверждение документов, дающих право на правопреемство. При реорганизации в форме преобразования таким документом считается передаточный акт. Данный передаточный акт, согласно п. 2 ст. 59 ГК РФ, утверждается учредителями (участниками) юридического лица. Может он утверждаться и органом, принявшим решение о его реорганизации.

А вот решение о реорганизации в форме преобразования может принимать только общее собрание акционеров. Именно акционеры реализуют свое право на участие в управлении обществом. И, принимая во внимание тот факт, что в соответствии с Законом «Об акционерных обществах» документы о правопреемстве при слиянии, присоединении, разделении и выделении утверждаются общим собранием акционеров, можно сделать вывод о том, что таким же образом происходит и утверждение передаточного акта при преобразовании. Главное, не забыть при реорганизации акционерного общества уведомить об этом своих кредиторов.

Срок уведомления установлен в ст. 15 Закона «Об акционерных обществах». Он не может быть позднее 30 дней со дня принятия решения о реорганизации общества. При этом реорганизованное общество должно письменно уведомить об этом своих кредиторов. Оно также должно опубликовать в соответствующем печатном издании сообщение о принятом решении. В свою очередь кредиторы общества в течение 30 дней с даты направления им уведомлений или в течение 30 дней с даты опубликования сообщения о принятом решении могут письменно потребовать от реорганизуемого общества досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств и возмещения им убытков. Закон «Об акционерных обществах» устанавливает, что государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записи о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются только при наличии доказательств уведомления кредиторов общества. А вот, акционеры, имеющие право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, могут предъявить свое требование в течение 45 дней с даты принятия общим собранием акционеров решения о реорганизации общества. В свою очередь, общество обязано осуществить выкуп акций акционеров общества в течение 30 дней с момента предъявления указанного требования. Следовательно, это тоже влияет на регистрацию вновь образованного общества. Реорганизуемое общество имеет право обратиться в орган регистрации с заявлением о регистрации создаваемого в результате преобразования общества только после истечения сроков для выкупа акций и предъявления требований о досрочном исполнении или прекращении обязательств. При преобразовании акционерного общества в некоммерческое партнерство у общества отсутствуют обязанности, связанные с выкупом акций у акционеров. Здесь решение о проведении такой реорганизации принимается всеми акционерами единогласно.