Защита авторских прав в области информационных технологий

Размещено на http://www.allbest.ru/

Дипломная работа

По дисциплине: «Правовая охрана программ для ЭВМ и баз данных»

на тему: «Защита авторских прав в области информационных технологий»

ОГЛАВЛЕНИЕ

1 Авторское право и современные информационные технологии

1.1 Источники авторского права

1.2 Авторское право и Интернет

2 Правовая охрана программ

2.1 Защита прав на программы для ЭВМ и баз данных

2.2 Передача прав на программы для ЭВМ и базы данных

3 Правонарушения в сфере современных информационных технологий

3.1 Типичные правонарушения в сфере информационных технологий

3.2 Защита нарушенных прав авторов интеллектуальной собственности Заключение

Библиография

ВВЕДЕНИЕ

Актуальность темы. Объектами интеллектуальной собственности являются творения человеческого разума, его интеллекта. Обычно интеллектуальную собственность (ИС) делят на две составляющие: промышленную собственность и авторское право. В заключенной в Стокгольме 14 июля 1967 г. Конвенции, учредившей Всемирную организацию интеллектуальной собственности (ВОИС), говорится, что ИС включает права, относящиеся к литературным, художественным и научным трудам, театральным постановкам, фонограммам, радио и телевещанию, изобретениям во всех отраслях человеческой деятельности, промышленным образцам, товарным и фирменным знакам, защите от недобросовестной конкуренции. Наиболее распространенными объектами ПС являются изобретения, полезные модели, товарные знаки и промышленные образцы. Следует, конечно, иметь в виду, что термин «промышленная собственность» достаточно условен, поскольку непосредственно в промышленности применяют в основном изобретения, полезные модели и промышленные образцы. Относящиеся к ПС товарные знаки, знаки обслуживания и фирменные наименования представляют интерес в первую очередь для коммерческих целей.

Вторая ветвь ИС авторское право относится к произведениям искусства, литературным и музыкальным произведениям, творениям кинематографии, а также к научным произведениям, среди которых следует отметить программы для электронных вычислительных машин (далее по тексту - ЭВМ) и баз данных. На английском языке авторское право обозначается термином «копирайт» (copyright). Смысл данного термина состоит в том, что только автор художественного произведения или его правопреемник имеет право дать разрешение на изготовление копий произведения, например, книги или кинофильма. Родина законодательства об авторском праве - Великобритания.

Бурное развитие электронно-вычислительной техники является одной из характерных черт современной научно-технической революции. Расширение масштабов использования ЭВМ породило не только технические, но и правовые проблемы. Круг этих проблем достаточно широк. К ним относится борьба с так называемой компьютерной преступностью, включающей хищение информации, в том числе конфиденциального или секретного характера, хищение денежных сумм, хранящихся в банках, путем изменения программы ЭВМ, компьютерное хулиганство (т.е. несанкционированное проникновение с помощью персональных компьютеров в чужие информационные сети, нарушение функционирования компьютерных систем посредством выведения из строя программного обеспечения и т.д.), а также правовая охрана программного обеспечения.

Правовая охрана программного обеспечения для ЭВМ приобрела наиболее острый характер в развитых странах, так как фирмы этих стран, поставляющие электронно-вычислительную технику и программное обеспечение к ней, заинтересованы в извлечении максимальных прибылей от их сбыта.

Ситуация осложняется также широким распространением так называемого программного пиратства, включающего в себя незаконное копирование программ и относящейся к ним документации, использование товарных знаков фирм - производителей программного обеспечения, имеющих высокую репутацию на мировом рынке. Особенно большого размаха пиратство достигло в странах Юго-Восточной Азии (Сингапуре, Гонконге, Малайзии и т.д.). В последнее время масштабы программного пиратства растут в России и других странах СНГ.

Все вышесказанное требует надежной правовой защиты для программного обеспечения. Следует отметить, что с момента появления первых компьютеров применялись различные способы правовой охраны программ ЭВМ и, как отмечалось в юридической литературе, в настоящее время известны несколько правовых институтов, нормы которых были использованы для защиты авторских прав программистов. К ним относятся: авторское право, фирменные секреты, торговые условия, товарные знаки, арендное, патентное право и т.д., См.: Гришаев С.П. Правовая охрана программ для ЭВМ. М., 1992.

Однако поскольку программы для ЭВМ появляются в результате интеллектуальной деятельности, поиски способов охраны прав на них в наибольшей степени предпринимались с помощью законодательства, связанного с охраной прав на результаты творчества: патентного и авторского права. В связи со сложностями практического применения к программам ЭВМ того и другого разделов законодательства значительная часть специалистов высказывалась за создание специального нормативного регулирования, посвященного только проблемам охраны прав на программы для ЭВМ.

Следует особо отметить всемирную сеть Интернет, как средство создания, передачи и существования для целого ряда объектов ИС. Причем нигде, кроме как в сети Интернет данные объекты не существуют. Поэтому и осмысление связанных с данной областью понятийных категорий является одной из актуальных правовых проблем.

В настоящее время в России, как и во всем мире, программы для ЭВМ и базы данных приобрели значение товарной продукции. Эта продукция соединяет в себе результаты интеллектуального творчества и индустриального труда большой сложности. А от того, насколько значителен интеллектуальный потенциал общества и уровень его культурного развития, зависит, в конечном счете, и успех решения стоящих перед ним экономических проблем. Однако наука, культура и техника могут динамично развиваться только при наличии соответствующих условий, включая необходимые правовые предпосылки. К их числу, безусловно, следует отнести законодательное закрепление таких нормативных правил, которые адекватны присутствующим в обществе товарно-денежным отношениям. Действующая Конституция Российской Федерации в разделе, касающемся прав и свобод человека и гражданина, в ст. 44 гарантирует охрану ИС. Основными законами, обеспечивающими охрану ИС в соответствии с Конституцией являются федеральные законы: Патентный закон, законы «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров», «Об авторском праве и смежных правах», «О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных», «О правовой охране топологий интегральных микросхем». Все законы, на которых базируется институт охраны ИС в России, прошли экспертизу в ВОИС.

Теоретическая значимость работы заключается в углублении теоретических знаний по защиты авторских прав в сфере современных информационных технологий.

Практическая ценность работы заключается в том, что обобщения, выводы и рекомендации, полученные в работе, способствуют студентам и практикующим юристам в освоении российского законодательства об охране интеллектуальной собственности с системой правового регулирования в рассматриваемой области. Материалы данной дипломной работы могут быть использованы для последующих научных исследований в данной области.

Объектом исследований данной дипломной работы являются общественные отношения, возникающие в процессе реализации норм российского законодательства о правовой охране программ для ЭВМ и баз данных.

Предметом исследования данной дипломной работы являются: нормативно-правовой материал (действующие нормативные правовые акты Российской Федерации, утратившие силу нормативные правовые акты бывшего СССР, а также законодательные акты зарубежных государств), конкретная практическая деятельность государственных органов и иных субъектов данных правовых отношений, а также труды таких отечественных ученых - юристов, как А.П. Сергеев, Э.П. Гаврилов, И.В. Савельева, Л.Б. Гальперин, Н.Н. Карпова, О.В. Ревинский, Л. Подшибихин, Л. Гукасян, Д. Шестаков, И. Близнец и другие.

В настоящее время в разработку способов наиболее эффективной правовой охраны программ для ЭВМ и баз данных с каждым годом включаются все больше ученых и специалистов различных наук.

Цели и задачи. Целью данной дипломной работы является изучение правовой охраны программ для ЭВМ и баз данных. Для достижения данной цели необходимо решить следующие исследовательские задачи:

- авторское право и современные информационные технологии;

- правовая охрана программ;

- павонарушения в сфере современных информационных технологий.

Методологическая база. Методологической основой данного исследования является общенаучный диалектический метод познания и вытекающие из него частные научные методы: сравнительного правоведения, системно-структурный, историко-юридический и конкретно-социологический.

Их применение позволило исследовать объекты во взаимосвязях и взаимозависимостях, их целостности и всесторонности.

1 АВТОРСКОЕ ПРАВО И СОВРЕМЕННЫЕ ИНФОРМАЦИОННЫЕ ТЕХНОЛОГИИ

авторский право информационный технология

1.1 Источники авторского права

Основополагающим нормативным актом, регулирующим авторско-правовые отношения в Российской Федерации, является Закон РФ от 9 июля 1993 г. «Об авторском праве и смежных правах» в редакции закона от 19 июля 1995 г. СЗ РФ. 1995. №30. Ст. 2866.

Помимо норм ГК и Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» (далее - Закон об авторском праве) к авторско-правовому законодательству можно отнести Закон РФ от 23 сентября 1992 г. «О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных» ВВС РФ. 1992. №42. Ст. 2325. (далее - Закон о правовой охране программ для ЭВМ и баз данных), Закон РФ от 18 октября 1995 г. «Об архитектурной деятельности» СЗ РФ. 1995. №47. Ст. 4473. и некоторые другие. Был принят также ряд подзаконных актов, в частности, указы Президента РФ и постановления Правительства РФ, в которых регулировались отдельные вопросы авторско-правовой охраны, например, постановление Правительства РФ от 21 марта 1994 г. №218 «О минимальных ставках авторского вознаграждения за некоторые виды использования произведений литературы и искусства» САПП РФ. 1994. №13. Ст. 994. и постановление Правительства РФ от 29 Мая 1998 г. №524 «О минимальных ставках вознаграждения авторам кинематографических произведений, производство (съемка) которых осуществлено до 3 августа 1992 г.» СЗ РФ. 1998. №22. Ст. 2476., постановление Правительства РФ от 3 ноября 1994 г. №1124 «О присоединении к Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений в редакции 1971 г. СЗ РФ. 1994. №29. Ст. 3046., Всемирная конвенция об авторском праве в редакции 1971 г. и дополнительные Протоколы 1 и 2 конвенции 1971 г. об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм, постановление Правительства РФ от 12 апреля 1999 г. №413 «О совершенствовании деятельности федеральных органов исполнительной власти в области авторского права и смежных прав» СЗ РФ. 1999. №16. Ст. 2004..

В определенной степени авторско-правовые вопросы регулируются и Законом РФ от 27 декабря 1991 г. №2124-1 «О средствах массовой информации» (далее - Закон о СМИ) (в ред. федеральных законов от 13 января 1995 г. №6-ФЗ, от 6 июня 1995 г. №87-ФЗ, от 19 июля 1995 г. №114-ФЗ, от 27 декабря 1995 г. №211-ФЗ, от 2 марта 1998 г. №30-ФЗ, от 20 июня 2000 г. №90-ФЗ, от 4 августа 2001 г. №107-ФЗ, от 21 марта 2002 г. №31-ФЗ) Первоначальный текст документа опубликован в ВВС РФ. 1992. №7. Ст. 306..

К числу источников авторского права, как указано выше, можно отнести и соглашения (как двусторонние, так и многосторонние) по международно-правовой охране авторских прав.

В отношении авторского права действует территориальный принцип охраны, который заключается в том, что авторское право на произведение, возникшее на территории одного государства, будет признаваться на территории другого государства при наличии международных соглашений (двусторонних и многосторонних).

Первым крупным международно-правовым соглашением, в котором участвовала наша страна, явилась Всемирная (Женевская) конвенция об авторском праве, к которой СССР (правопреемником которого является Россия) присоединился 27 мая 1973 г. В соответствии с Конвенцией выпущенные в свет произведения граждан государств - участников Конвенции, как и произведения, впервые опубликованные на территории такого государства, охраняются в любом другом государстве - участнике Конвенции так же, как и произведения его граждан.

Произведения, не выпущенные в свет, соответственно пользуются той охраной, которую это государство предоставляет не выпущенным в свет произведениям своих граждан. Всемирная конвенция не имеет обратной силы, т.е. предоставляет конвенционную охрану тем произведениям иностранных авторов, которые были опубликованы после вступления в силу Конвенции для присоединившейся страны. Все произведения, опубликованные до указанной даты, охране не подлежат.

Конвенция дает примерный перечень охраняемых произведений. Действие Всемирной конвенции распространяется также на авторские права лиц без гражданства, поскольку каждое государство имеет право предоставлять одинаковую авторско-правовую охрану всем лицам, постоянно проживающим на территории данного государства.

Всемирная конвенция установила исключительное право автора на перевод, определила минимальный срок охраны авторского права, который не может быть менее жизни автора и 25 лет после его смерти. В остальном применяется принцип национального режима, который состоит в том, что в соответствии со ст. II Конвенции граждане любого договаривающегося государства пользуются в отношении своих произведений, впервые выпущенных на территории своего государства, правовой охраной в любом другом договаривающемся государстве наравне с его гражданами.

Гражданин признается субъектом авторского права с момента создания произведения в какой-либо объективной форме. Это значит, что для признания авторского права за кем-либо не требуется соблюдения каких-либо формальностей (таких как депонирование экземпляра произведения, регистрация произведения в специальном органе, уплата сборов и т.д.).

Впоследствии с 9 марта 1995 г. Россия присоединилась к Всемирной конвенции об авторском праве в редакции 1971 г. и с 13 марта 1995 г. (с оговоркой об отсутствии обратной силы) - к Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений.

Бернская конвенция также фиксирует принцип национального режима, однако закрепляет ряд положений без отсылки к внутреннему законодательству (исключительное право автора на перевод своих произведений, право на воспроизведение экземпляров произведений, на передачу произведений по радио и телевидению, на публичное исполнение драматических и музыкальных произведений, на публичное чтение произведений, на переделку, на запись музыкальных произведений механическим способом и др.). Таким образом, Бернская конвенция обязывает каждое государство, участвующее в ней, принять необходимые законодательные меры для ее применения.

Бернская конвенция установила минимальный срок охраны, который составляет жизнь автора и 50 лет после его смерти. Указанный срок подлежит обязательному применению в странах-участницах.

Среди международных конвенций следует также упомянуть Стокгольмскую конвенцию от 14 июля 1967 г., учредившую Всемирную организацию интеллектуальной собственности, и Конвенцию о распространении несущих программы сигналов, передаваемых через спутники, подписанную в Брюсселе 21 мая 1974 г. и ратифицированную Указом Президиума Верховного Совета СССР от 12 августа 1988 г. Всемирная организация интеллектуальной собственности (ВОИС) является учреждением ООН, ответственным за функционирование международной системы охраны интеллектуальной собственности. ВОИС разрабатывает соответствующие правовые вопросы и дает надлежащие рекомендации.

Двусторонние соглашения, являясь результатом согласования воли только двух государств, имеют возможность более полно урегулировать свои взаимоотношения, учесть особенности национальных законодательств (например, вопросы налогообложения и взаимных расчетов).

В настоящее время Россия имеет двусторонние соглашения о взаимной охране авторских прав с такими странами, как Австрия, Болгария, Польша, Венгрия, Швеция, Чехия, и некоторыми другими.

Значение норм международных соглашений состоит в том, что в случае противоречия между нормами международных соглашений и нормами внутреннего законодательства преимущество имеют нормы международных соглашений (п. 2 ст. 7 ГК).

1.2 Авторское право и Интернет

Активное использование сети Интернет в России восходит к началу с начала 90-х годов. В настоящее время в нашей стране она насчитывает несколько миллионов пользователей.

Основная цель Интернета заключается в обмене информацией. Особенностью сети является так называемая трансграничность, т.е. отсутствие каких-либо государственных границ, которые могли бы воспрепятствовать использованию Интернета в любой точке земного шара. Доступ в Интернет обеспечивают провайдеры, т.е. организации, имеющие в собственности специальное оборудование (серверы), позволяющее публиковать информацию в Интернете. Информация размещается на сайтах, имеющих свой адрес и дополнительное доменное имя.

С момента зарождения Интернета возникла проблема правовой охраны произведений, которые активно используются при обмене информацией. Речь идет, прежде всего, о несанкционированном воспроизведении в Интернете охраняемых авторским правом произведении. В первую очередь незаконно воспроизводятся литературные произведения, однако в последнее время все чаще используются и музыкальные произведения. Так, развитие техники достигло такого уровня, что пользователь компьютера с записывающим дисководом получает возможность записывать, а также стирать и перезаписывать фонограммы на компьютерные компакт-диски с последующим их воспроизведением на любых бытовых устройствах (например, формат МР3).

Следует отметить, что действующее законодательство оказалось не готово к регулированию нового явления. Существующее разнообразие подходов, связанных с решением правовых проблем использования произведений в Интернете, обобщенно сводится к трем основным:

- охрана авторских и смежных прав в Интернете нецелесообразна вообще;

- охрана авторских и смежных прав в Интернете традиционными правовыми способами невозможна. В связи с этим необходимо создать принципиально новый правовой аппарат для решения проблемы;

- охрана авторских и смежных прав в Интернете традиционными способами необходима и возможна путем внесения соответствующих изменений в действующее законодательство.

Возникают также споры о том, можно ли рассматривать Интернет как средство массовой информации в чистом виде. При этом следует учитывать, что существуют зарегистрированные средства массовой информации, которые функционируют только в электронном виде (например, vesti.ru). Для решения указанных проблем в настоящее время разрабатывается проект закона о развитии Интернета в РФ, а также проект постановления Правительства РФ о регистрации сетевых СМИ.

Попытки правового регулирования сети Интернет делались и на международном уровне. Так, в 1996 г. в Женеве под эгидой ВОИС были заключены два международных договора:

- договор ВОИС по авторскому праву, касающийся охраны прав авторов литературных и художественных произведений;

- договор ВОИС по исполнениям и фонограммам.

В обоих договорах говорится об обеспечении правообладателям возможности контроля за публичным распространением их произведений в Интернете. В них особо подчеркивается, что право на воспроизведение полностью применимо к обмену информацией в цифровом виде, а также говорится о необходимости разработки технических мер, направленных на охрану произведений от незаконного использования в Интернете. Вместе с тем отдельные исследователи проблемы полагают, что ввиду невозможности контролировать использование произведения в Интернете решение проблемы лежит в том, чтобы заранее включать авторский гонорар за такое использование в стоимость компьютерного оборудования либо в тарифы за пользование Интернетом См.: ФичорМ. Интернет и право - это лев и антилопа // Коммерсантъ. 2002. 22 марта..

Отсутствие должного правового регулирования этого вопроса ведет к появлению судебных споров. Так, в Арбитражный суд Москвы был подан иск ООО «Промо-ru.» к издательству «Познавательная книга плюс» о нарушении исключительных прав на использование произведений Т. Бокарева, принадлежавших истцу Http//www.aport.ru.. По утверждению последнего, ответчик неправомерно использовал указанные произведения в сборнике «Реклама в Интернете», который он выпустил в свет. Один из самых сложных вопросов заключался в том, что часть созданных Т. Бокаревым произведений существовала только в электронном виде. Другими словами, речь шла о том, чтобы доказать существование произведений вообще. Такие доказательства истцом были представлены, и суд запретил дальнейшее распространение ответчиком указанного произведения.

Делаются попытки бороться с неправомерным использованием в Интернете музыкальных произведений. В качестве примера можно назвать судебный иск крупнейших студий звукозаписи против компании «Напстер», на сайте которой посетители обменивались музыкальными файлами. По решению суда сайт был закрыт.

Для того чтобы активно противодействовать незаконному использованию в Интернете произведений, была создана специальная организация - Российское общество по мультимедиа и сетям (РОМС). Целью указанной организации является коллективное управление имущественными правами в сфере Интернета и мультимедийных средствах.

2 ПРАВОВАЯ ОХРАНА ПРОГРАММ

2.1 Защита прав на программы для ЭВМ и баз данных

23 сентября 1992 года был принят Закон об ЭВМ и БД (который вступил в силу 20 октября 1992 года), а 3 августа 1993 года вступил в силу Закон об АП и СП, который окончательно зафиксировал, что программы для ЭВМ и базы данных являются объектами авторского права и их использование регулируется соответствующими законами.

Согласно статье 2 Закона об АП и СП, Закон об ЭВМ и БД входит в законодательство Российской Федерации об авторском праве и смежных правах. Таким образом, нормы Закона об АП и СП дополняют Закона об ЭВМ и БД в тех вопросах, которые не урегулированы ранее действующими нормами, и частично изменяют их в ряде вопросов, ими урегулированных.

Под «программой для ЭВМ» понимается объективная форма представления совокупности данных и команд, предназначенных для функционирования электронных вычислительных машин и других компьютерных устройств с целью получения определенного результата, а также подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы и порождаемые ею аудиовизуальные отображения.

Под «базой данных» понимается объективная форма представления и организации совокупности данных, систематизированных таким образом, чтобы они могли быть найдены и обработаны с помощью ЭВМ. Охрана базы данных (представляющей собой результат творческого труда по подбору и организации данных) в качестве сборника характеризуется рядом особенностей. В частности, установлено, что базы данных охраняются независимо от того, являются ли данные, на которых они основаны или которые они включают, объектами авторского права. Авторское право на базу данных, состоящую из материалов, не являющихся объектами авторского права, принадлежит лицам, ее создавшим. Если же база данных состоит из охраняемых произведений, то авторское право на нее признается лишь при соблюдении авторского права на каждое из входящих в ее состав произведений, то есть установление факта нарушения авторского права на любое из произведений, включенных в состав базы данных, является основанием отнесения такой базы данных к числу неохраноспособных объектов. Кроме того, авторское право на каждое из произведений, включенных в базу данных, сохраняется, и их использование может осуществляться независимо от такой базы данных. Однако авторское право на базу данных не препятствует другим лицам осуществлять самостоятельный подбор и организацию произведений и материалов, входящих в эту базу данных.

Предоставляемая охрана не распространяется на идеи и принципы, лежащие в основе программы для ЭВМ или базы данных или какого-либо их элемента, в том числе на идеи и принципы организации интерфейса и алгоритма, а также языки программирования.

Субъектом авторского права на программы для ЭВМ и базы данных признается правообладатель, под которым понимаются автор и его правопреемники. В число последних включаются наследники, а также любые физические или юридические лица, которые обладают исключительными имущественными правами, полученными в силу закона или договора. Автором программы для ЭВМ или базы данных признается физическое лицо, в результате творческой деятельности которого они созданы. В случае создания этих объектов совместным творческим трудом двух или более физических лиц каждое из них признается автором. Если часть программы для ЭВМ или базы данных имеет самостоятельное значение, каждый из авторов имеет право авторства на созданную им часть.

Авторское право распространяется на любые программы для ЭВМ и базы данных, как выпущенные, так и не выпущенные в свет, независимо от их материального носителя, назначения и достоинства. При этом оно распространяется лишь на те упомянутые объекты, которые являются результатом творческой деятельности автора, которая предполагается до тех пор, пока не доказано обратное. При этом правовая охрана распространяется на все виды программ для ЭВМ (в том числе на операционные системы и программные комплексы), которые могут быть выражены на любом языке и в любой форме, включая исходный текст и объектный код.

Авторское право на программы для ЭВМ и базы данных не связано с правом собственности на их материальный носитель. Любая передача прав на материальный носитель не влечет за собой передачи каких-либо авторских правомочий на программы для ЭВМ и базы данных. Как и в отношении прочих объектов, авторское право на программу для ЭВМ или базу данных возникает в силу их создания. Для признания и осуществления авторского права на программу для ЭВМ или базу данных не требуется депонирования, регистрации или соблюдения иных формальностей.

Для оповещения о своих правах правообладатель может начиная с первого выпуска в свет программы для ЭВМ или базы данных использовать знак охраны авторского права, состоящий из трех элементов: буквы C в окружности; наименования (имени) правообладателя; года первого выпуска программы для ЭВМ или базы данных в свет.

Следует отметить, что авторское право на программу для ЭВМ или базу данных, впервые выпущенные в свет на территории Российской Федерации либо не выпущенные в свет, но находящиеся на ее территории в какой-либо объективной форме, действует на территории Российской Федерации. Оно признается за автором, его наследниками или иными правопреемниками автора независимо от гражданства. Авторское право признается также за гражданами Российской Федерации, программа для ЭВМ или база данных которых выпущена в свет или находится в какой-либо объективной форме на территории иностранного государства, или за их правопреемниками. За другими лицами авторское право на программу для ЭВМ или базу данных, впервые выпущенные в свет или находящиеся в какой-либо объективной форме на территории иностранного государства, признается в соответствии с международными договорами Российской Федерации.

Авторское право действует с момента создания программы для ЭВМ или базы данных в течение всей жизни автора и 50 лет после его смерти, считая с 1 января года, следующего за годом смерти автора. В случае соавторства срок окончания действия авторского права на программу для ЭВМ или базу данных, созданные в соавторстве, исчисляется со времени смерти последнего автора, пережившего других соавторов. Что касается программ для ЭВМ или баз данных, которые выпущены в свет анонимно или под псевдонимом, то авторское право на них действует с момента их выпуска в свет в течение 50 лет. Если автор программы для ЭВМ или базы данных, выпущенных в свет анонимно или под псевдонимом, раскроет свою личность в течение указанного срока или принятый автором псевдоним не оставляет сомнений в его личности, то применяется общий, указанный выше срок охраны. Если программа для ЭВМ или база данных были впервые выпущены в свет после смерти автора, авторское право на них действует в течение 50 лет после их выпуска. Исчисление установленных сроков при этом начинается с 1 января года, следующего за годом, в котором имел место юридический факт, являющийся основанием для начала течения срока. Личные неимущественные права охраняются бессрочно.

Авторские правомочия определяются в виде совокупности личных неимущественных и имущественных прав.

Автору программы для ЭВМ или базы данных независимо от его имущественных прав принадлежат следующие личные неимущественные права: право авторства, то есть право признаваться автором программы дл ЭВМ или базы данных; право на имя, то есть право использовать или разрешать использовать программу для ЭВМ или базу данных под подлинным именем автора, под условным именем (псевдонимом) либо без обозначения имени, то есть анонимно; право на обнародование, то есть право обнародовать или разрешать обнародование программы дл ЭВМ или базы данных в любой форме; право на защиту репутации автора, то есть право на защиту программ для ЭВМ или базы данных, включая их названия от всякого искажения или иного посягательства, способного нанести ущерб чести и достоинству автора. Личные неимущественные права являются непередаваемыми и неотчуждаемыми.

Автору программы для ЭВМ или базы данных и иному правообладателю принадлежит также исключительное имущественное право осуществлять и (или) разрешать осуществление ряда действий. К таким действиям отнесено воспроизведение программы для ЭВМ и базы данных (полное или частичное) в любой форме, любыми способами, под которым понимается изготовлен одного или более экземпляров этих произведений в любой материальной форме, а также их запись в память ЭВМ. Очевидно, что требуется разрешение правообладателя на воспроизведение лишь тех частей программы для ЭВМ или базы данных, которые подлежат правовой охране. В отношении базы данных, включающей охраняемое произведение, для воспроизведения последнего требуется согласие его правообладателя. К числу таких действий отнесено и распространение экземпляров программы для ЭВМ или базы данных любым способом, то есть предоставление доступа к воспроизведенной в любой материальной форме программе для ЭВМ или базе данных, в дом числе сетевыми и иными способами, а также путем продажи, проката, сдачи внаем, предоставления взаймы, включая импорт для любой из этих целей. Следует отменить, что предложение осуществить указанные действия также может быть признано частной разновидностью распространения¹¹ См.: Подшибихин Л. Правовая охрана программ для ЭВМ и баз данных // Закон, 2000, №4, С.61.. Кроме того, к этим действиям отнесена модификация программы для ЭВМ или базы данных, я том числе перевод программы для ЭВМ или базы данных с одного языка на другой, под которой понимаются любые их изменения, не являющиеся адаптацией. Перевод программы для ЭВМ или базы данных является частным случаем модификации, для осуществления которой требуется согласие правообладателя. Исправление же явных ошибок не относится к модификации, поэтому это действие может осуществляться лицом, правомерно владеющим экземпляром программы для ЭВМ или базы данных также без согласия правообладателя и без выплаты дополнительного вознаграждения. Следует отметить, что право на модификацию в терминологии Закона об АП и СП - это право на переработку, а перевод программы ЭВМ с одного языка программирования на другой на машинный является такой переработкой, а не переводом в смысле, используемым в статьях 12 и 16 этого Закона¹¹ См.: Шестаков Д. Интеллектуальная собственность в системе российского права и законодательства // Российская юстиция, 2000, №5, С.19.. К числу действий, осуществление которых требует разрешения автора или иного правообладателя, отнесено также иное использование программ для ЭВМ или базы данных, например, право на их ввоз (импорт) в целях последующего распространения. Следует отметить, что установленное Законом об ЭВМ и БД имущественное право на выпуск в свет (опубликование) программы для ЭВМ или базы данных Законом об АП и СП фактически заменено на упомянутое выше личное неимущественное право на обнародование этих произведении. Исключительное право правообладателя в некоторых случаях ограничивается. В частности, установлено положение об «исчерпании» прав, в соответствии с которым перепродажа или передача иным способом права собственности либо иных вещных прав на экземпляр программы для ЭВМ или базы данных после первой продажи или другой передачи права собственности на этот экземпляр допускается без согласия правообладателя и без выплаты ему дополнительного вознаграждения. Кроме того, согласно ст. 25 Закона об АП и СП лицо, правомерно владеющее экземпляром программы для ЭВМ или базы данных, вправе без получения разрешения автора или иного обладателя исключительных прав на использование произведения и без выплаты дополнительного вознаграждения: внести в программу для ЭВМ или базу данных изменения, осуществляемые исключительно в целях ее функционирования на технических средствах пользователя (право на адаптацию), осуществлять любые действия, связанные с функционированием программы для ЭВМ или базы данных в соответствии с ее назначением, в том числе запись и хранение в памяти ЭВМ (одной ЭВМ или одного пользователя сети), а также исправление явных ошибок, если иное не предусмотрено договором с автором; изготовить копию программу для ЭВМ или баз данных при условии, что эта копия предназначена только для архивных целей и для замены правомерно приобретенного экземпляра в случаях, когда оригинал программы для ЭВМ или базы данных утерян, уничтожен или стал непригоден для использования. При этом копия программы для ЭВМ или базы данных не может быть использована для иных целей, чем указано выше, и должна быть уничтожена в случае, если владение экземпляром этой программы для ЭВМ или базы данных перестает быть правомерным. Установлено также, что лицо, правомерно владеющее экземпляром программы для ЭВМ, вправе без согласия автора или иного обладателя исключительных прав и без выплаты дополнительного вознаграждения воспроизвести и преобразовать объектный код в исходный текст (декомпилировать программу для ЭВМ) или поручить иным лицам осуществить эти действия, если они необходимы для достижения способности к взаимодействию независимо разработанной этим лицом программы для ЭВМ с другими программами, которые могут взаимодействовать с декомпилируемой программой, при соблюдении определенных условий. Отмечено, что применение изложенных выше положений не должно наносить неоправданного ущерба нормальному использованию программы для ЭВМ или базы данных и не должно ущемлять необоснованным образом законные интересы автора или иного обладателя исключительных прав на программу для ЭВМ или базу данных.

Имущественные права на программу для ЭВМ или базу данных, созданные в порядке выполнения служебных обязанностей или по заданию работодателя, принадлежит работодателю, если в договоре между ним и автором не предусмотрено иное. При этом порядок выплаты и размер вознаграждения устанавливаются договором между автором и работодателем.

И для работодателей, и для их работников, занимающихся разработкой программ для ЭВМ и баз данных, важен ответ на вопрос о том, является ли заключение такого договора обязательным для работодателя, желательным как для программиста, так и для работодателя, целесообразно ли такой договор заключать и что это дает обеим сторонам¹¹ См.: Защита авторских и смежных прав по законодательству России / Под ред. И.В. Савельевой. - М.: Экзамен, 2002, С.95..

Следует отметить необходимость для работодателя четкой и однозначной документальной фиксации либо конкретных служебных обязанностей своего работника по созданию таких произведений, либо выдачи ему служебного задания (в частности, технического задания), причем обязательно в письменной форме. Служебные обязанности работника могут быть установлены или утвержденной должностной инструкцией, или закреплены в одном из договоров, заключаемых работодателем со своим работником. Как подтверждается уже имеющейся в России судебной практикой, весьма важным моментом является надлежащее оформление служебного (технического) задания на конкретную разработку. В частности, в нем обязательно следует указывать полные имена всех исполнителей (авторов) данной разработки, и должны быть подписи каждого из них, свидетельствующие о том, что все они знакомы с содержанием этого задания. Особое внимание требуется обратить на то, что упомянутую выше норму следует трактовать, как накладывающую на работодателя обязанность заключить такой договор. При отсутствии же договора имущественные права на такую программу для ЭВМ или базу данных принадлежат работодателю. Целесообразность заключения договора с работником для работодателя определяется рядом преимуществ, которые возникают вследствие его заключения.

Во-первых, одно из основных состоит в том, что заключение подобного договора может лишить работника оснований (прежде всего экономического характера) искать путей распространения созданной им для работодателя разработки третьим лицам или через третьих лиц, естественно, без уведомления работодателя об этом. На практике это обеспечивается включением в договор условий о выплате автору в качестве вознаграждения определенного процента с дохода (прибыли), полученного работодателем от реализации его разработки, дополнительно к его заработной плате¹¹ См.: Гаврилов Э.П. Комментарий к закону об авторском праве и смежных правах. Судебная практика. - М.: Экзамен, 2002, С.207..

Во-вторых, это даст гарантии для работодателя выполнить все обязательства перед заказчиками, покупателями, пользователями и иными лицами в части сопровождения программ для ЭВМ и баз данных, доступности исходного кода, последующих модификациях и усовершенствованиях, обучении и т.п., поскольку эти вопросы также могут быть оговорены в договоре с работником.

В-третьих, появляется дополнительная возможность стимулировать разработчика создать оригинальную конкурентоспособную разработку потому, что он становится лично заинтересован в ее дальнейшей реализации работодателем, если он будет уверен в том, что с каждой ее продажи работодателем третьим лицам он будет получать определенное вознаграждение.

В-четвертых, следует отметить и то, что вопросы, связанные с соблюдением работником условий конфиденциальности в отношении информации, затрагивающей интересы работодателя и ставшей доступной работнику в процессе его работы по заданию работодателя, также могут быть отражены именно в таком договоре. Работник, как правило, также бывает заинтересован в заключении подобного договора, естественно, если тот не содержит «кабальных» для него условий, а, наоборот, предусматривает упомянутые выше положения о вознаграждении с четким указанием его размеров и сроков выплаты.

Практическое регулирование имущественных отношений, возникающих между различными субъектами по поводу создания и использования программ для ЭВМ и баз данных, осуществляется путем заключения авторских договоров между ними.

2.2 Передача прав на программы для ЭВМ и базы данных

Имущественные права на программу для ЭВМ или базу данных могут быть переданы полностью или частично другим физическим или юридическим лицам по авторскому договору о передаче исключительных или неисключительных прав, который в общем случае заключается в письменной форме. Это может быть договор на поставку программных средств, договор на создание (передачу) научно-технической продукции, договор на передачу программных средств для использования, договор лицензионного типа при осуществлении российскими организациями внешнеэкономической деятельности по импорту и экспорту программной продукции¹¹ См.: Борохович Л., Монастырская А., Трохова М. Ваша интеллектуальная собственность. Серия «Закон и практика». - СПб.: Питер, 2001, С.247..

Если организация выступает в роли заказчика, то она должна заключить с разработчиком (автором или другой организацией) авторский договор заказа на программу для ЭВМ, в соответствии с которым исполнитель обязуется создать и передать заказанную программу для использования, а заказчик обязан использовать или начать использование этой программы предусмотренным договором способом в обусловленном им объеме и в определенный срок, а также выплатить исполнителю установленное договором вознаграждение.

Авторские договоры о передаче имущественных прав на программы для ЭВМ и базы данных должны содержать следующие существенные условия: объем и способы использования, порядок выплаты и размер вознаграждения и срок действия договора. Такое положение обусловлено двойственной природой данного объекта. С одной стороны, это вещь (магнитные ленты, диски), а с другой - нематериальное благо в виде комплекса операций, сосредоточенных в алгоритме и воплощенных в программе. Соответствен, с одной стороны, программы для ЭВМ - объект гражданского, коммерческого оборота, а с другой - результат творческой деятельности, интеллектуальная собственность. При этом Законом об АП и СП установлено, что при отсутствии в договоре условия о сроке, на который передается право, договор, может быть, расторгнут автором по истечении пяти лет с даты его заключения, если пользователь будет письменно уведомлен об этом за шесть месяцев до расторжения договора. Кроме того, установлено еще одно существенное условие таких договоров - территория действия передаваемых прав, и оговорено, что при отсутствии указания в договоре территории действия прав, в качестве таковой будет считаться территория Российской Федерации.

Согласно ст. 13 Закона об ЭВМ и БД, договор о полной уступке всех имущественных прав на зарегистрированную программу для ЭВМ или базу данных подлежит регистрации в Российском агентстве по охране программ для ЭВМ, баз данных и топологий интегральных микросхем (далее по тексту - РосАПО). Договоры о передаче имущественных прав на программу для ЭВМ или базу данных могут быть зарегистрированы в РосАПО по соглашению сторон. Порядок регистрации договоров о передаче имущественных прав на программу для ЭВМ или баз данных утвержден приказом Российского агентства по патентам и товарным знакам от 31 декабря 1998 года №245¹¹ См.: Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти, 1999, №8, Ст. 3..

При продаже и предоставлении массовым пользователям доступа к программам для ЭВМ и базам данных допускается применение особого порядка заключения договоров, например путем изложения типовых условий договора на передаваемых экземплярах программ для ЭВМ и баз данных. Такой вид договоров обычно называют «оберточными» лицензиями (shrinkwrap license). В отличие от традиционных авторских договоров, заключаемых в предписанной законодательством письменной форме, данные договоры являются разновидностью конклюдентных сделок, при которых лицо выражает свою волю установить правоотношение не в форме устного или письменного волеизъявления, а своим поведением (действиями), по которому можно сделать заключение о таком намерении.

Практика свидетельствует о том, что многие фирмы одновременно с «оберточными» лицензиями применяют регистрационные карты конечных пользователей программ для ЭВМ и баз данных.

Авторское право на программу для ЭВМ или базу данных возникает в силу их создания. Для признания и осуществления авторского права на программы для ЭВМ и базы данных не требуется депонирования, регистрации или соблюдения иных формальностей. Сам факт создания программы для ЭВМ или базы данных в объективной форме является основанием возникновения авторского права. Поэтому предусмотренная Законом об ЭВМ и БД (ст. 13) их официальная регистрация не является правоустанавливающей, а носит исключительно факультативный характер. Регистрация осуществляется исключительно по желанию правообладателя с целью облегчения доказывания его прав на программу и создания возможностей для более широкого ее использования.

В соответствии с этой статьей правообладатель всех имущественных прав на программу для ЭВМ или базу данных непосредственно иди через своего представителя в течение срока действия авторского права по своему желанию может зарегистрировать их в РосАПО путем подачи в установленном Законом об ЭВМ и БД порядке депонируемой заявки. В настоящее время функции этого агентства, согласно Указу Президента Российской Федерации от 11 сентября 1997 г. №1008¹¹ См.: Собрание законодательства Российской Федерации, 1997, №37.

² См.: Собрание законодательства Российской Федерации, 1997, №39. и постановлению Правительства Российской Федерации от 19 сентября 1997 г. №1203, возложены на Российское агентство по патентам и товарным знакам (далее по тексту - Роспатент), в составе которого организовано Государственное учреждение «Федеральный институт промышленной собственности» (ФИПС), отдел регистрации программ для ЭВМ, баз данных и топологий интегральных микросхем которого в настоящее время и занимается приемом заявок на официальную регистрацию программ для ЭВМ и баз данных.

Заявка на официальную регистрацию программы для ЭВМ или базы данных (далее по тексту - заявка на регистрацию) должна относиться к одной программе для ЭВМ или одной базе данных. Заявка на регистрацию должна содержать: заявление на официальную регистрацию программы для ЭВМ или базы данных с указанием правообладателя, а также автора, если он не отказался быть упомянутым в качестве такового, и их местонахождения (местожительства); депонируемые материалы, идентифицирующие программу для ЭВМ или базу данных, включая реферат; документ, подтверждающий уплату регистрационного сбора в установленном размере или основания для освобождения от уплаты регистрационного сбора, а также для уменьшения его размера. После поступления заявки на регистрацию проверяется наличие необходимых документов и их соответствие формальным требованиям. При положительном результате проверки программа для ЭВМ или база данных вносятся соответственно в Реестр программ для ЭВМ или Реестр баз данных, заявителю выдается свидетельство об официальной регистрации, а сведения о зарегистрированных программах для ЭВМ и базах данных публикуются в официальном бюллетене Роспатента. По запросу регистрационного органа или по собственной инициативе заявитель вправе до публикации сведений в официальном бюллетене дополнять, уточнять и исправлять материалы заявки.

25 марта 1993 года вступили в силу утвержденные приказом РосАПО от 5 марта 1993 года №7п¹¹ См.: Российские вести, 1993, №57. Правила составления, подачи и рассмотрения заявок на официальную регистрацию программ для электронных вычислительных машин и баз данных (далее по тексту - Правила). В соответствии с этими Правилами программа для ЭВМ, состоящая из нескольких программ для ЭВМ (программный комплекс), которые не могут самостоятельно использоваться, регистрируется в целом (без регистрации каждой входящей в нее (него) программы для ЭВМ). Регистрация баз данных осуществляется в отношении формы представления и организации совокупности включенных в нее данных. Программы для ЭВМ, управляющие базами данных, могут быть зарегистрированы самостоятельно. Регистрация осуществляется путем подачи заявки непосредственно в регистрирующий орган или почтовым отправлением. Заявление на официальную регистрацию представляется отпечатанным на бумаге путем заполнения формы РП и в случае необходимости - РП / ДОП, распространяемых регистрирующим органом.

Регистрирующим органом депонируются материалы, обеспечивающие однозначную идентификацию регистрируемых программ для ЭВМ или базы данных, включая реферат. В целях депонирования материалы, идентифицирующие программу для ЭВМ, должны быть представлены в форме исходного текста. В целях идентификации базы данных могут быть также представлены: структурная схема базы данных, структурные схемы словарей, тезаурусов, форм документов или выходных отчетов (а также перечни файлов, словарей, документов). Для депонирования представляется один экземпляр идентифицирующих материалов.

Реферат программы для ЭВМ или базы данных, включаемый в состав депонируемых идентифицирующих материалов, представляется, в двух экземплярах и должен содержать следующие сведения: название программы для ЭВМ или базы данных; наименование (имя) заявителя; дата создания; область применения, назначение и функциональные возможности; основные технические характеристики; язык программирования; тип реализующей ЭВМ. Средний объем текста реферата - до 700 печатных знаков.

12 августа 1993 года Советом Министров - Правительством Российской Федерации было принято постановление №793 «Об утверждении Положения о пошлинах за патентование изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, регистрацию товарных знаков, знаков обслуживания, наименований мест происхождения товаров, предоставление права пользования наименованиями мест происхождения товаров и Положения о регистрационных сборах за официальную регистрацию программ для электронных вычислительных машин, баз данных и топологий интегральных микросхем»¹¹ См.: Собрание актов Президента и Правительства Российской Федерации, 1993, №34, Ст. 3182.. 23 апреля 1994 года и 9 октября 1995 года в указанное выше Положение о регистрационных сборах внесены изменения и дополнения, касающиеся в основном размера регистрационных сборов (постановления Правительства Российской Федерации от 23 апреля 1994 года №382²² См.: Собрание актов Президента и Правительства Российской Федерации, 1994, №2. и от 9 октября 1995 года №989³³ См.: Собрание законодательства Российской Федерации, 1995, №42. соответственно). В соответствии с указанным выше Положением о регистрационных сборах за осуществление действий, связанных с официальной регистрацией программ для ЭВМ и баз данных взимаются регистрационные сборы в установленном в нем порядке и размерах, а также предоставление определенных льгот некоторым категориям граждан. Так, за подачу заявки на регистрацию взимается сбор в размере 1,6 МРОТ в случае, если заявителем является юридическое лицо, и в размере 0,6 МРОТ, если заявителем является физическое лицо; за внесение программы для ЭВМ или базы данных в соответствующий государственный реестр юридическим лицом уплачивается сбор в размере 0,6 МРОТ, а физическим лицом - в размере 0,3 МРОТ и так далее. От уплаты регистрационных сборов освобождены лишь участники Великой Отечественной войны и приравненные к ним лица; инвалиды и учащиеся уплачивают регистрационные сборы в размере 30% установленного размера каждого регистрационного сбора. Иностранные заявители оплачивают регистрационные сборы в иностранной валюте по особой шкале, отраженной в приложении к Положению о регистрационных сборах.