Последняя позиция получила закрепление в новом уголовном законодательстве, это связано с тем, что в противном случае не учитывается правовое значение осуждения лица, и возникают ненужные проблемы, связанные с законодательным установлением срока наказания, при отбытии которого лицо можно считать рецидивистом.

Законодательное определение рецидива закреплено в ст. 18 УК РФ, где рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление.

Уголовно-исполнительную науку интересуют детерминанты преступного поведения лиц, ранее подвергнутых уголовному наказанию, поэтому в этой науке распространение получило пенитенциарное понятие рецидива, которое предполагает совершение нового преступления лицом, отбывшим ранее наказание в местах лишения свободы О наиболее полном анализе этого понятия см.: Горбатовская Е.Г., Кононов А.Л., Юцкова Е.М. Личность рецидивиста и использование данных о ней в деятельности прокуратуры - М., - 1987..

В криминологии под рецидивом преступлений понимается совершение уголовно наказуемых деяний как лицами, к которым применялось уголовное наказание либо меры, его заменяющие, независимо от снятия или погашения судимости за прежние преступления, так и лицами, к которым уголовно-правовые меры воздействия по тем или иным причинам не применялись.

Криминологическое понятие рецидива позволяет выделить в этой совокупности случаи совершения новых преступлений лицами: а) ранее судимыми, но у которых судимость погашена (снята); б) освобожденными от уголовной ответственности или наказания с применением мер, заменяющих наказание; в) к которым наказание не применялось по разным причинам (например, преступление не было своевременно раскрыто).

Под рецидивом , по мнению А.С. Шляпочникова, следует понимать повторное совершение преступления лицом, отбывающим или отбывшим меру наказания за предыдущее преступление¹ . Как полагали А.М.Яковлев и В.Н.Кудрявцев и другие учёные, в основу определения понятия рецидива должен браться признак судимости виновного за ранее совершённое им преступление, а отбытие наказания по предыдущему приговору не обязательно² .

Ряд учёных криминалистов рассматривали рецидив как вид множественности преступлений в уголовном праве и понимали под ним совершение нового преступления лицом после того, как оно уже было осуждено за предыдущее³ , либо совершение нового преступления при наличии судимости за ранее совершённое преступление⁴ .

Анализ законодательства и высказанных точек зрения о понятии рецидива преступлений даёт основание для формулирования обязательных признаков рецидива в уголовном праве.

Рецидив - термин латинский, означает “возвращающийся”. Толковый словарь русского языка объясняет этот термин как возобновление, возвращение, повторение чего-нибудь (обычно не желательного), например преступлений.

Одним из обязательных признаков рецидива является повторность совершения преступления. Повторное преступление может быть по форме вины как совпадающим, так и не совпадающим с предыдущим преступлением. Для наличия рецидива не имеет значения ни тяжесть, ни характер совершённых преступлений, ни вид, ни размер наказания.

Совпадение форм вины имеет значение для квалификации содеянного и решения вопроса о признании лица особо опасным рецидивистом. Это случаи, когда наступление определённых правовых последствий закон связывает с умышленной формой вины, когда между первым и последующими преступлениями, совершёнными данным субъектом, имеется определённая связь, свидетельствующая о продолжении прежнего антиобщественного поведения со стороны конкретного субъекта, несмотря на отбытое (отбываемое) наказание. Несовпадение форм вины при рецидиве преступлений не оказывает влияния на квалификацию содеянного, но может повлиять на вид и размер наказания, на режим отбывания наказания в исправительно-трудовом учреждении, если за последующее преступление, как и за предыдущее, назначается наказание в виде лишения свободы.

Рецидив, как и иные разновидности повторности преступлений, могут образовать тождественные, однородные и разнородные преступления. В то же время между рецидивом и другими видами повторности имеется существенное различие. Это различие обусловлено тем, что лицо совершает новое (повторное) преступление после того, как оно уже было осуждено за ранее совершённое. Таким образом, следующим обязательным признаком рецидива является совершение повторного преступления лицом, ранее судимым за совершение предшествующего преступления¹ .

По вопросу о времени возникновения судимости высказаны различные мнения: А.Ф. Зелинский исходил из того, что лицо считается судимым со времени вступления приговора в законную силу² , В.В. Ераскин и Л.Ф. Помчалов придерживались мнения, что лицо считается судимым со времени провозглашения обвинительного приговора³ .

Таким образом, законодатель под осуждением понимает вступление приговора в законную силу. Момент вступления приговора в законную силу, с одной стороны, является отправной точкой для отсчёта течения времени судимости, а с другой - сопряжён с наступлением всех последствий, обусловленных наличием обвинительного приговора.

На основании изложенного, под рецидивом в уголовном праве следует понимать совершение повторного преступного деяния лицом, ранее осуждённым за другое преступление, при условии наличия у него непогашенной или не снятой в установленном законом порядке судимости.

Задача глубокого изучения рецидивной преступности не может быть реализована без уяснения тех её свойств, которые присущи отдельным группам проявления рецидива. Учёт этих черт, признаков даёт основание для научной классификации рецидивных преступлений, подразделяя их на определённые виды.

а) По характеру преступлений, охватываемых рецидивом, в уголовно-правовой науке различают общий и специальный рецидив. В юридической литературе различные авторы, употребляя термины “общий рецидив” и “специальный рецидив” вкладывают в их содержание неодинаковый смысл⁵ . Одни авторы понимали под общим рецидивом совершение лицом ранее судимым, любого нового преступления ⁶ , другие - совершение разнородных преступлений ⁷ .

Существует и иная трактовка, согласно которой общий рецидив охватывает сочетание разнородных, а также однородных и тождественных преступлений, если они не предусмотрены законом в качестве квалифицирующих признаков состава преступления (напомним, что данное обстоятельство исключено из квалифицирующих признаков). “Общий рецидив (совершение любого нового преступления лицом, ранее осужденным за какое-либо преступление) ,- писал В.Н. Кудрявцев, - не имеет квалифицирующего значения и рассматривается так же , как и общая повторность, в качестве отягчающего ответственность обстоятельства”. Далее В.Н. Кудрявцев отмечал, что “в настоящее время наше уголовное законодательство знает два вида специального рецидива после осуждения и совершение нового преступления¹. Согласно приведённому положению не все тождественные и однородные преступления могут образовать специальный рецидив, а лишь те которые предусмотрены в нормах Особенной части УК как обстоятельства, усиливающие ответственность преступника. Частично совпадает с мнением В.Н. Кудрявцева позиция Е.А. Фролова и Р.Р. Галиакбарова, которые понимали под специальным рецидивом совершение лицом, ранее судимым, нового тождественного или в случаях, специально указанных в законе, однородного преступления² .

С точки зрения уяснения характера рецидива такое деление вряд ли можно считать удачным. Дело в том, что как общий, так и специальный рецидив - категории объективные, не зависящие от законодательного формулирования уголовно-правовой нормы. Думается, что рассматриваемая дифференциация случаев рецидива основана на учёте методов уголовно-правовой регламентации ответственности рецидивистов. Разумеется, и такой критерий может быть положен в основу деления рецидива на виды. Однако, подобная классификация не может заменить по своему значению дифференциации, покоящейся на учёте характера преступлений. Нельзя признать достаточно правильным понимание общего рецидива как совершение любых преступлений. При такой трактовке по существу стирается различие между общим понятием рецидива и специальным³.

В связи с изложенным более правильным представляется понимание общего рецидива как совершение лицом после осуждения разнородного преступления. Под специальным рецидивом подразумевается совершение после осуждения нового однородного или тождественного преступления⁴ .

б) Основываясь на количественных показателях преступных деяний, образующих рассматриваемый вид повторности преступлений, случаи рецидива можно подразделить на: простой (однократный) рецидив, когда преступление совершается лицом, осуждённым ранее лишь один раз и сложный (многократный) рецидив, когда совершается новое преступление лицом, ранее судимым два раза и более¹ . При прочих равных условиях вторая разновидность рецидива свидетельствует о более высокой общественной опасности преступной деятельности рецидивиста, а также, как правило, является объективным выражением большей стойкости антисоциальных настроений индивида, его антиобщественной ориентации. Ведь известно, что антисоциальные взгляды, привычки и навыки складываются у человека не сразу, не в одно мгновение, а представляют собой результат более или менее длительного воздействия комплекса различных по своему характеру неблагоприятных обстоятельств. Процесс влияния на личность отрицательных факторов может продолжаться после того, как у него уже сформировалась антисоциальная ориентация. А содержание и степень последней могут быть различны.

При характеристике общественной опасности рецидивиста, неоднократно привлекающегося к уголовной ответственности, представляет интерес его эмоциональная реакция на угрозу наказания. Для рецидивистов указанной категории характерным является растущее с каждым новым преступлением безразличие к угрозе уголовно-правовой репрессии. Преступник всё с меньшими, а нередко без каих-либо колебаний, идёт на совершение очередного преступления, ибо сдерживающие начала постепенно угасают. Притупляются антикриминогенные мотивы не только нравственного порядка, но и чувство страха перед законом. А если рецидивист и испытывает под час известны колебания до совершения преступления, то они обусловливаются соображениями “технического характера”, то есть соображениями возможности реального достижения желаемого в той или иной конкретной жизненной ситуации. Антиобщественные, в том числе преступные, навыки и привычки становятся своеобразным жизненным кредо рецидивиста. Многократный рецидив вырабатывает у субъекта определённый опыт преступной деятельности, используемый ими как в целях реализации своих преступных замыслов, так и для того, чтобы избегнуть разоблачения.

Очевидно, этими свойствами личности рецидивистов следует объяснить характерную для сложного рецидива тенденцию увеличения общественной опасности преступлений по мере роста числа судимостей субъекта.

Изложенное позволяет заключить, что целенаправленная и эффективная борьба с рецидивной преступностью требует тщательного анализа, в частности , количественных показателей соотношения простого и сложного рецидива, а равно изменений, происходящих в их соотношении¹ .

в) По степени общественной опасности преступлений, охватываемых рецидивом, А.М. Яковлев подразделял на рецидив тяжких и менее тяжких преступлений² . Данная классификация рецидива, основывающаяся на указанном критерии, заслуживает внимания. Она позволяет, в частности, глубже уяснить структуру и характер рецидивной преступности. Не выяснив соотношения тяжких и менее тяжких преступлений в общей массе рецидивных преступлений, нельзя верно оценить и динамику рецидива. Вместе с тем, правильное уяснение картины рецидивной преступности с учётом упомянутых показателей позволяет разработать и претворить в жизнь необходимые меры по дальнейшему совершенствованию форм и методов борьбы с рецидивной преступностью.

Градация рецидива в зависимости от степени тяжести совершённых преступлений помогает верно оценить соответственно и степень общественной опасности рецидивиста. Конечно, мера социальной опасности последнего определяется не только степенью тяжести, образующих рецидив преступлений, но и рядом других факторов (количеством судимостей, характером совершённых преступлений, временем, истекшим с момента отбытия наказания до совершения нового преступного деяния и др.). И это необходимо иметь в виду при организации борьбы с рецидивом. Однако, это отнюдь не исключает, а, напротив, предполагает необходимость точного определения степени социальной опасности преступлений, входящих в рецидив.

Говоря о значении дифференцации рецидива при указанной классификации, следует отметить, что она помогает с учётом степени общественной опасности преступника решить проблему индивидуализации ответственности рецидивистов.

г) Степень общественной опасности преступлений,входящих в рецидив, может быть отражена также при подразделении рецидива в зависимости от формы вины: рецидив умышленных преступлений, рецидив неосторожных преступлений, рецидив преступлений, совершённых и умышлено, и по неосторожности. Положительная сторона такого деления рецидива заключается в том, что она позволяет, как правило, судить не только о степени опасности преступлений, составляющих рецидив, но и в известной мере об интенсивности антисоциальных свойств субъекта. Вместе с тем указанная классификация не лишена и недостатков, которые сводятся главным образом к тому, что подразделение рецидива по формам вины не всегда может отразить большую общественную опасность умышленных преступлений по сравнению с неосторожными. В каждую из названных групп могут войти преступления, одинаковые по степени опасности или первая группа (умышленные преступления) будет объединять преступления менее тяжкие чем вторая (неосторожные преступления)³ .

д) По степени общественной опасности различают рецидив пенитенциарный и особо опасный¹ . Под пенитенциарным рецидивом понимают совершение лицом, отбывшим наказание в виде лишения свободы, нового преступления, повлекшее повторное осуждение к лишению свободы и его отбывание² . Наиболее опасную разновидность рецидива представляет особо опасный рецидив. Признание лица особо опасным рецидивистом обусловливает наступление серьёзных правовых последствий.

Идея фактического рецидива была выдвинута Б.С Утевским ещё в 20-х годах. Он считал неправильным понимание рецидива как повторной судимости³ . Однако и понятие фактического рецидива в литературе раскрывается разноречиво. Так, А.М. Яковлев писал, что “... когда преступление совершается во второй и более раз после отбытия наказания за предыдущее, но судимость за это преступление снята или погашена, имеет место так называемый “фактический рецидив””⁴ .

В последнее время всё чаще упоминается о криминологическом рецидиве. В одних случаях понятие криминологического рецидива отождествляется с рецидивом фактическим⁵, в других - между этими понятиями отмечается определённое различие. Так А.Х. Кунашев писал, что “в самом общем значении рассмотрение рецидива как возврата к преступлению основывается на криминологическом его понятии, как социального факта, заключающегося в повторном либо многократном совершении виновным новых преступлений, безотносительно к фактам осуждения за ранее совершённые преступления и отбывания наказания”. По его мнению, криминологическое понятие рецидива может совпадать с понятием легального рецидива, когда совершается новое преступление после осуждения за ранее совершённое преступление при не снятой и не погашенной судимости. В случаях же совершения разнородных преступлений, ни за одно из которых лицо не было осуждено, криминологическое понятие рецидива проявляется как совокупность преступлений, а при совершении однородных деяний - как повторность⁶ .

Не признаёт конструкцию фактического рецидива А.Ф. Зелинский. По его мнению, понятие рецидива преступлений должно быть единым для всех правовых наук, что, однако, не исключает дифференциации его видов, обладающих одним и тем же родовым свойством: неоднократностью применения правовых мер воздействия к преступнику. Он полагал, что при изучении рецидива в криминологии должны учитываться случаи, когда за ранее совершённые преступления к преступнику были применены меры общественного воздействия, меры административного взыскания, меры воспитательного воздействия, а также случаи совершения повторного преступления, когда погашена или снята судимость. С учётом этого А.Ф. Зелинский криминологическим рецидивом считал “совершение нового преступления лицом, ранее осуждённым или подвергнутым иным законным мерам воздействия за предусмотренное уголовным законом общественно опасное деяние, независимо от наличия или отсутствия судимости у виновного¹ .

По мнению В.П. Малкова понятие фактического и криминологического рецидива являются несовпадающими понятиями. Первое из них по объёму шире и богаче, чем второе² .

Рассмотрение рецидива в криминологическом и фактическом смыслах имеет, конечно, немаловажное значение с точки зрения более глубокого уяснения рецидива как социального явления, подготовки научно обоснованных рекомендаций по совершенствованию законодательства и разработки конкретных мер предупреждения рецидивной преступности. В то же время необходимо отметить, что интересы законности, гарантии прав и законных интересов граждан несовместимы с механическим перенесением выводов и положений криминологии в область уголовного права. Уголовно-правовые меры должны применяться в точном соответствии с законом и , если криминологические выводы не нашли закрепления в законе, не соответствует, а тем более противоречат ему, они не могут применяться судом³ .

2.2 Виды рецидива

Различные ученые в зависимости от различных критериев, рецидив подразделяют на следующие виды: легальный (юридический); криминологический (фактический); общий и специальный, простой и сложный, реабилитированный, рецидив тяжких и особо тяжких преступлений, рецидив осужденных к лишению свободы (пенитенциарный) и к иным мерам наказания Кузнецова Н.Ф. Преступление и преступность. М., 1969. С. 179. Гальперин И.М. Об уголовной ответственности рецидивистов в свете некоторых криминологических показателей эффективности борьбы с рецидивной преступностью / Эффективность уголовно-правовых мер борьбы с преступностью. М., 1968. С. 214; Кудрявцев В.К. Теоретические основы квалификации преступлений. М., 1963. С, 314-315; Карпец И. И. Криминологическое исследование рецидива и его значение для opгaнизaции работы по борьбе с преступностью / Проблемы борьбы с рецидивной преступностью и задачи органов МООП СССР. М., 1968.. Приведенная классификация играет важную роль в практике борьбы с преступностью, так как позволяет глубже изучить рецидив преступлений и более эффективно вести борьбу с рецидивной преступностью и ее предупреждение.

Например, понятие легального (юридического) рецидива включает в себя совершение лицом преступлений в период, когда еще не погашена или не снята в установленном порядке судимость за предыдущее преступление. Эта категория рецидивистов характеризуется наиболее стойкой антиобщественной направленностью, что вполне понятно, так как рецидивисты совершают очередное преступление, несмотря на оказанное на них карательно-воспитательное воздействие в связи с предыдущим преступлением. Такая категория лиц нуждается в постоянном контроле и соответствующем предупредительном воздействии после освобождения от наказания.

Важной для предупредительной работы особенностью криминологического (фактического) рецидива является то, что лица совершают два или более общественно опасных деяния независимо от возраста субъекта, категории преступления, формы вины, снятой или погашенной судимости. Официально такие лица могут не считаться рецидивистами, поэтому им не всегда уделяется должное внимание, и в результате они нередко совершают новые преступления.

Реабилитированный рецидив характерен тем, что преступление совершается лицом, у которого судимость погашена или снята в установленном законом порядке. Для организации предупреждения рецидива новых преступлений со стороны такого лица после освобождения от наказания имеет значение то обстоятельство, что это лицо, возможно, не исправилось за время отбывания предыдущего наказания, а также в период срока погашения судимости, либо судимость с него была снята преждевременно.

Пенитенциарный рецидив включает в себя совершение преступления лицом, которое отбывает наказание в виде лишения свободы. Этот вид рецидива свидетельствует о значительной степени социально-нравственной испорченности рецидивиста, поскольку на него не повлияло должным образом примененное ранее наказание. Однако, необходимо иметь в виду, что криминальная среда в исправительном учреждений порой может подтолкнуть человека на совершение противоправного деяния, он может совершить, например, убийство или причинение тяжкого вреда здоровья при превышении пределов необходимой обороны и т.п. В таком случае профилактическая работа с лицом должна выстраиваться на ином уровне - общесоциальном.

Имеют практическое значение и такие понятия, как простой и сложный рецидив. Под простым рецидивом понимается совершение второго преступления при наличии судимости за предыдущее. Он представляет, как правило, меньшую опасность, чем сложный, включающий в себя три и более судимости.

Представляют интерес и такие понятия, как общий и специальный рецидив. Под общим, как правило, понимается совершение лицом, ранее судимым, любого нового преступления, а под специальным совершение лицом, имеющим судимость, как однородного (либо тождественного) преступления.

Уголовный закон выделяет три вида рецидива в зависимости от сочетаний категорий совершенных преступлений, прежних судимостей, а также видов прежних и вновь назначенных уголовных наказаний:

простой рецидив (хотя понятие «простой» рецидив в законе отсутствует, но наука уголовного права им пользуется).

опасный рецидив преступлений (имеет две разновидности 1. опасный рецидив признается, если лицо совершает тяжкое преступление, за которое осуждается к реальному лишению свободы, будучи ранее дважды или более осужденным к лишению свободы за умышленное преступление средней тяжести. Вновь совершенное преступление должно быть третьим по счету. 2. если лицо совершает тяжкое преступление, будучи ранее осужденным за тяжкое или особо тяжкое преступление (ч. 4 и 5 ст. 15 УК) к реальному лишению свободы. Вновь совершенное преступление является вторым по счету Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / Под редакцией В.М. Лебедева / СПС Гарант)

особо опасный рецидив преступлений (имеет две разновидности. В основу признания рецидива особо опасным положены три критерия: число предыдущих судимостей, осуждение к реальному лишению свободы и категория совершенного и ранее совершенных преступлений. 1. Особо опасным признается рецидив, если лицо совершает тяжкое преступление, за которое осуждается к реальному лишению свободы, будучи ранее дважды осужденным к реальному лишению свободы за тяжкое преступление (ч. 4 ст. 15 УК). Вновь совершенное преступление должно быть третьим по счету. 2. Особо опасным признается рецидив, если лицо совершает особо тяжкое преступление, будучи ранее дважды осужденным за тяжкое преступление, либо осужденным за особо тяжкое преступление (ч. 4 и 5 ст. 15 УК). Вновь совершенное преступление является третьим либо вторым по счету. Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / Под редакцией В.М. Лебедева / СПС Гарант)

Рецидив преступлений в качестве правовых последствий влечет назначение виновному более строгого наказания в пределах той или иной статьи Особенной части УК. При этом законодатель предусмотрел в статье 68 УК РФ особый порядок назначения наказания.

При признании рецидива суду необходимо учитывать все обстоятельства. Спорные ситуации в судебной практике возникают в связи с тем, что лица, признаваемые рецидивистами осуждались по старому УК. Так в постановлении Президиума Верховного Суда РФ от 21 октября 1998 г. отмечено, что "Суд необоснованно признал рецидив преступлений особо опасным".

Тверским областным судом 27 февраля 1998 г. Клименко осужден по п."в" ч.2 ст.105 УК РФ к 15 годам лишения свободы в исправительной колонии особого режима.

Он признан виновным в умышленном убийстве 26 сентября 1997 г. Куклинова, заведомо для него находящегося в беспомощном состоянии.

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ приговор оставила без изменения.

Заместитель Генерального прокурора РФ в протесте поставил вопрос об исключении из приговора указания суда о наличии в действиях осужденного особо опасного рецидива преступлений как на обстоятельство, отягчающее наказание.

Президиум Верховного Суда РФ 21 октября 1998 г. судебные решения изменил, указав следующее.

Суд признал, что содеянное Клименко образует особо опасный рецидив преступлений, и при этом сослался на пп."б", "в" ч.3 ст.18 УК РФ.

Однако этот вывод суда ошибочен.

Согласно п."б" ч.3 ст.18 УК РФ при совершении лицом умышленного тяжкого преступления рецидив преступлений признается особо опасным, если ранее оно два раза было осуждено за умышленное тяжкое преступление или было осуждено за особо тяжкое преступление.

В соответствии с п."в" ч.3 ст.18 УК РФ при совершении лицом особо тяжкого преступления рецидив преступлений признается особо опасным, если ранее оно было осуждено за умышленное тяжкое или особо тяжкое преступление.

Как видно из материалов дела, Клименко, совершивший особо тяжкое преступление, ранее был судим: в ноябре 1993 г. по ч.2 ст.144 УК РСФСР и в феврале 1994 г. по ч.3 ст.89 УК РСФСР (с применением ч.3 ст.40 УК РСФСР).

Эти преступления на момент их совершения к категории тяжких в соответствии со ст.71 УК РСФСР не относились.

При таких данных оснований для признания рецидива преступлений особо опасным у суда не имелось.

В связи с этим Президиум Верховного Суда РФ приговор и кассационное определение изменил: исключил из приговора указание на наличие в действиях осужденного особо опасного рецидива - обстоятельства, отягчающего наказание, и определил ему для отбывания наказания исправительную колонию строгого режима; в остальном приговор и кассационное определение оставил без изменения.

Классификация рецидива помимо научно-исследовательского и практического значения дает возможность наметить основные пути предупреждения рецидивной преступности и обстоятельно проанализировать законодательство, регулирующее ответственность за рецидивные преступления Голик Ю.В., Мирошник И.Я. Неосторожный рецидив: уголовно-правовой и криминологический аспекты // Уголовно-правовые меры борьбы с преступностью в условиях перестройки: Межвузовский сборник научных трудов. Свердловск, 2005. С. 60 - 65..

Исходя из количественных показателей преступных деяний, образующих рассматриваемую форму множественности преступлений, традиционно выделяют в отечественном уголовном праве шесть видов рецидива: общий, специальный, простой (однократный), сложный (многократный), пенитенциарный, особо опасный.

По характеру преступлений, охватываемых рецидивом, в уголовном праве различают общий и специальный рецидив. В юридической литературе различные авторы термины "общий рецидив" и "специальный рецидив" трактуют неодинаково. Ряд ученых понимают под общим рецидивом совершение лицом, ранее судимым, любого нового преступления²² См.: Уголовное право. Общая часть. Изд."Юрид.лит.", М., 1966. С. 169., другие авторы - совершение разнородных преступлений³³ См.: Яковлев А.М. Борьба с рецидивной преступностью, с. 8; Бабаев М.М. Статистические методы анализа судимости. "Сов.юстиция", 1969, № 17. С. 29.. Уголовное право под редакцией Л.Д. Гаухмана, Л.М. Колоднина трактует общий рецидив как "совершение лицом, имеющим судимость за умышленное преступление, любого нового умышленного преступления". Под специальным рецидивом понимается "совершение лицом, имеющим судимость за умышленное преступление, нового аналогичного (однородного) преступления⁴⁴ См.: Уголовное право. Общая часть. Учебник под рад. Л.д. Гаухмана, Л.М. Колоднина. М., 1997, с. 114-115.. То, какое по характеру рецидивистом совершено преступление, однородное или разнородное, имеет значение при назначении виновному наказания. Под однородными преступлениями многие

ученые понимают уголовно наказуемые деяния, посягающие на сходные либо одинаковые основные или неосновные объекты, совпадающие по форме вины и близкие по характеру (способу, методу) воздействия на охраняемые уголовным законом интересы, либо по мотивам поведения субъекта⁵⁵ См.: Кафаров Т.М. Признаки однородности преступлений. Уч. записки АГУ им. С.М. Кирова, серия юрид. наук. 1968, № 1, с. 80-87; В. Кудрявцев, Ю. Северин. К понятию

однородного преступления. "Советская юстиция", 1961, № 10, с. 11.. По мнению В. Кудрявцева и Ю. Северина, совершение виновным однородного преступления говорит о том, что субъект продолжает преступное поведение, характер которого свидетельствует об устойчивости у него антиобщественных навыков и привычек, об упорном нежелании встать на путь исправления. Т.М. Кафаров также полагает, что рецидив однородных преступлений - объективный показатель таких отрицательных свойств субъекта, которые, являясь более глубокими и стойкими, доминируют над другими антисоциальными качествами его и обусловливают тенденцию совершения именно аналогичных, близких по характеру преступлений⁶⁶ См.: Кафаров Т.М. Проблема рецидива в советском уголовном праве. Баку, издательство "ЭЛМ". 1971, с. 55..

Специальный рецидив, в отличие от общего, констатирует более конкретизированную антиобщественную ориентацию личности преступника. Между тем общественную опасность общего рецидива нельзя недооценивать. Общий рецидив может представлять не меньшую опасность для общества, чем специальный, поэтому, решая вопросы предупреждения рецидивной преступности, нельзя недооценивать общественную опасность как общего, так и специального рецидива.

Исходя из количественных показателей преступлений, в юридической литературе подразделяют простой и сложный рецидив.

Простой (однократный) рецидив - это совершение нового преступления лицом, имеющим одну судимость. Сложный (многократный) рецидив понимается как совершение нового преступления лицом, имеющим две и более судимости⁷⁷ См.: Уголовное право. Общая часть. Учебник под ред. Л.Д. Гаухмана, Л.М. Колоднина. М., 1997, с. 115.. Вторая разновидность рецидива свидетельствует о более высокой общественной опасности преступных деяний рецидивиста, о стойкости антисоциальных настроений индивида. Многократный рецидив вырабатывает у субъекта опыт преступной деятельности, используемый им как в целях реализации своих преступных замыслов, так и для того, чтобы избегнуть разоблачения⁸⁸ См.: Карпец И.И. Проблема преступности. Изд. "Юрид. лит.", М., 1969. С. 96.. По мнению ряда ученых для сложного рецидива характерна тенденция увеличения общественной опасности преступлений по мере роста числа судимостей субъекта.

Исследование и анализ простого и сложного рецидива необходимо для уяснения структуры рецидивной преступности в целом и отдельных ее групп и видов. Показатели простого и сложного рецидива представляют интерес в связи с теми практическими выводами, которые можно сделать, основываясь на выявленных устойчивых тенденциях. Преобладание в структуре рецидивной преступности доли простого рецидива определяет необходимость обращения внимания на обстоятельства, обуславливающие такое положение.

Уголовное законодательство содержит нормативное определение понятия опасного рецидива (ч. 2 ст. 18 УК РФ). Опасным признается рецидив преступлений, состоящий из совокупности:

а) двух умышленных преступлений, за каждое из которых виновное лицо ранее было осуждено к лишению свободы, и одного вновь совершенного умышленного преступления, за которое данное лицо вновь осуждается к лишению свободы;

б) тяжкого умышленного преступления, за которое виновный был осужден, и одного вновь совершенного данным лицом тяжкого преступления. Тяжкими преступлениями признаются умышленные и неосторожные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное Уголовным Кодексом Российской Федерации, не превышает десяти лет лишения свободы (ч. 4 ст. 15 УК РФ).

Таким образом в понятие опасного рецидива включено указание на судимость за ранее совершенные умышленные преступления. Приведенные признаки опасного рецидива свидетельствуют о том, что лицо является не случайным преступником, а лицом, понесшим уголовную ответственность за умышленное преступление с применением к преступнику мер, связанных с лишением свободы. Преступная деятельность рассматриваемых лиц приобретает определенную направленность, потому что, совершая тяжкие умышленные преступления, они специализируются в совершении аналогичных преступлений. Поэтому совершившим опасный рецидив считается лицо, ранее совершавшее не менее двух умышленных преступлений или одно тяжкое умышленное, за которые лицо ранее было осуждено к лишению свободы, и вновь совершившее умышленное либо тяжкое преступление, за которое осуждается к лишению свободы.

Часть 3 ст. 18 УК РФ дает понятие особо опасного рецидива преступлений и устанавливает ряд положений, усиливающих ответственность названной категории преступников. Особо опасный рецидив по сравнению и опасным характеризуется тем, что лицо упорно не поддается исправлению и перевоспитанию, его преступная деятельность носит продолжительный характер. Об этом свидетельствует ч. 3 ст. 18 УК РФ, в которой приводятся основания признания лица совершившим особо опасный рецидив. К ним относится осуждение лиц к лишению свободы за преступления согласно ст. 18 УК РФ. Рецидив признается особо опасным, если он состоит из совокупностей: а) трех и более числа умышленных средней тяжести или тяжких преступлений, за которые виновное лицо осуждено, и одного вновь совершенного умышленного преступления, которое по смыслу закона может быть преступлением небольшой или средней тяжести; б) двух и большего числа умышленных тяжких или особо тяжких преступлений, за которые виновное лицо было осуждено, и одного вновь совершенного тяжкое преступления; в) одного умышленного тяжкого или особо тяжкого преступления, за которое виновное лицо было осуждено, и одного вновь совершенного указанным лицом особо тяжкого преступления⁹⁹ См.: Уголовное право. Общая часть. Учебник под ред. Л.Д. Гаухмана, Л.М. Колоднина. М., 1997, с. 116..

Под пенитенциарным рецидивом традиционно понимают совершение нового преступления лицом, отбывающим наказание в виде лишения свободы.

По степени общественной опасности преступлений, охватываемых рецидивом, ряд авторов подразделяют на рецидив тяжких преступлений и менее тяжких¹¹⁰ См.: Яковлев А.М. Борьба с рецидивной преступностью. М., 1966, с. 8. Советская кримиология. Изд. "Юрид. лит.", М., 1966, с. 298.⁰. По их мнению, не выяснив соотношения тяжких и менее тяжких преступлений в общей массе рецидивных, нельзя верно оценить и динамику рецидива. Градация рецидива в зависимости от степени тяжести совершенных преступлений помогает верно оценить и степень общественной опасности личности рецидивиста, наряду с другими факторами (количеством судимостей, характером совершенных преступлений, временем, истекшим с момента отбытия наказания до совершения нового преступного деяния и др.).

Значение дифференциации рецидива при указанной классификации состоит в том, что она помогает с учетом степени общественной опасности преступника решать вопросы индивидуализации ответственности лиц, совершающих рецидив преступлений, играет немаловажную роль при определении фигуры лиц, совершивших рецидив, опасный и особо опасный рецидив преступлений Кобец П.Н.Дифференциация рецидива преступлений по Уголовному праву Российской Федерации // СПС Гарант.

Отрасли юридической науки, исследующие вопросы борьбы с преступностью, трактуют по-разному понятие "рецидив".

Криминологическое понятие рецидива трактуется как совершение лицом нового преступления после однажды совершенного им преступления, независимо от наличия фактов судимости, истечения сроков давности или погашения судимости за первое преступление, при наличии определенной связи между данными преступлениями, свидетельствующей о стойкости преступных устремлений виновного33 См.: Ниедре А.М. Понятие рецидива преступлений и уголовная ответственность рецидивистов. Автореф. дис. на соиск. учен. степ канд. юрид. наук. Рига, 1971, с. 9..

По мнению Н.Ф. Кузнецовой "криминологическое понятие рецидива включает любую фактическую повторность преступлений, независимо от фактов судимости, истечения сроков давности или погашения судимости"⁴⁴ Кузнецова Н.Ф. Преступление и преступность. М., 1968, с. 179..

Аналогично трактует понятие рецидив И.И. Гальперин⁵⁵ Гальперин И.И. Об уголовной ответственности рецидивистов в свете некоторых криминологических показателей эффективности борьбы с рецидивной преступностью. - В кн.: Эффективность уголовно-правовых мер борьбы с преступностью. М., 1968, с. 214..

В юридической литературе все реже употребляется понятие криминологического рецидива. В основном используется уголовно-правовое понятие рецидива. Но и в уголовно-правовой науке понятие рецидива различными авторами трактуется по-разному.

Многие авторы (Н.Ф. Кузнецова, П.Ф. Гришанин, А.М. Яковлев) полагают, что обязательным признаком рецидива является наличие судимости⁶⁶ См.: Кузнецова Н.Ф. Преступление и преступность. М., 1968, с. 179; Гришанин П.Ф., Лавров В.П., Волошин Н.И., Шмаров И.В. Вопросы борьбы с преступниками-рецидивистами. М., 1964, с. 7..

Ряд авторов считает, что помимо наличия судимости признаком рецидива является отбытие наказания, установленное решением суда⁷⁷ См.: Яковлев А.М. Борьба с рецидивной преступностью. М., 1964, с. 8..

Таким образом уголовно-правовое определение рецидива связано непременно с обстоятельством, когда следующее преступление совершено после вынесения приговора за предыдущее преступление. Этот признак в уголовно-правовом понимании отличает "рецидив" от "повторности" и "совокупности" преступлений. По мнению ряда авторов рецидив возможен тогда, когда наказание было не только назначено судом, но и полностью или частично применено⁸⁸ См.: Петрова Г.О. Понятие рецидива и его криминологическая характеристика при обмане покупателей и заказчиков. Сб.: Актуальные вопросы борьбы с рецидивной преступностью в Белорусской ССР. Минск, 1981, с. 26..

Некоторые авторы не считают факт полного или частичного отбытия наказания обязательным признаком рецидива.

На основании изложенного понятие "рецидив" можно сформулировать так: совершение лицом нового умышленного преступления после о суждения судом и обязательно при наличии судимости за ранее совершенное умышленное преступление.

Определения рецидива, даваемые в уголовно-правовой литературе имеют много общего, в первую очередь, они все так или иначе отмечают такой признак рецидива, как судимость за ранее совершенное преступление. Необходимо добавить, что законодатель уголовную ответственность за неосторожные преступления не ставит в зависимость от количества совершенных неосторожных и других преступлений, а связывает ее с характером совершаемого деяния и наступившими последствиями. Рецидив преступлений связан с совершением не любых преступлений, а умышленных, по сравнению с неосторожными преступлениями они обладают повышенной общественной опасностью, которая значительно повышается, если имеет место возобновление умышленной преступной деятельности.

Поэтому уголовно-правовое определение рецидива должно содержать обязательно указание не только на судимость, но и на совершение лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление, только умышленного преступления.

Рецидивная преступность - это наиболее опасная форма преступности. Определить сущность рецидива преступления - значит ответить на вопрос, чем обусловлена повышенная общественная опасность рецидива и рецидивиста.Рецидив преступления - явление правовое. Сущность рецидива преступления имеет не только социальную, общественную, но и психологическую природу. Преступники по-разному реагируют на привлечение их к уголовной ответственности. Злостные преступники с неуравновешенной психикой бурно реагируют на факт осуждения, становятся агрессивными, открыто проявляют свои низменные свойства, такие осужденные особенно склонны к совершению рецидивного преступления. Независимо от психического состояния преступника факт его осуждения закрепляется в его памяти навсегда. Поэтому, по мнению ряда авторов, рецидив преступления в социально-психологическом плане - это сознательное игнорирование состоявшегося осуждения - наиболее острой формы воздействия государства на сознание, волю и эмоции преступника. По мнению П.Ф. Гришанина, рецидив преступления свидетельствует о глубокой аморальности виновного, о повышенной устойчивости его антиобщественных взглядов и привычек, о том, что меры уголовно-правового воздействия, примененные к виновному при первом его осуждении, оказались неспособными удержать его от совершения новых преступлений⁹⁹ См.: Гришанин П.Ф. Социально-психологическая сущность рецидива преступления.

В кн.: Высшая школа МВД СССР. Труды. Вып. 28, М., 1971, с. 120.. Зачастую воспитательное и предупредительное воздействие последующих после первого осуждений на психику рецидивиста ослабевает, вырабатывается своеобразная привычка к событиям, связанным с осуждением виновного и отбывания им наказания. Поэтому, для того чтобы рецидивисты порвали с преступным образом жизни, в отношении их необходимо использовать дополнительные уголовно-правовые меры воздействия, помимо их осуждения судом Кобец П.Н. Некоторые проблемы рецидива преступлений в Российской Федерации // СПС Гарант.

Глава 3. Уголовно-правовое значение рецидива

3.1 Значение рецидива для назначения уголовного наказания

Из курса уголовного права известно, что при равенстве оснований уголовной ответственности несудимых и рецидивистов сама их ответственность неодинакова: к рецидивистам применяется более тяжкое наказание.

Являясь одним из отягчающих наказание обстоятельств, определенных в ст. 63 УК РФ и не так давно признававшийся квалифицирующим признаком многих составов преступлений, «рецидив, как никакой другой институт уголовного права, привлекает к себе внимание научной общественности, вызывает жаркие дискуссии между сторонниками ужесточения наказания при рецидиве и их противниками» Южанин В.Е., Армашова А.В. Проблемы рецидива преступлений и ответственности за него по уголовному праву России.- М.: Издательство «Юрлитформ»,2007. с.107..

Против усиления уголовной ответственности рецидивистам выступали и выступают представители классической школы науки уголовного права, в особенности ее наиболее ортодоксального крыла. Как известно, «классики» придерживаются эквивалентности наказания преступлению и больше ничему. «Усиление репрессии в отношении рецидивистов противоречит этому положению, ибо, по их мнению, нельзя применять более тяжкое наказание к лицу, которое ранее полностью рассчиталось за преступление» Там же..

В настоящее время многие ученые также выступают против усиления наказания рецидивистам, особенно это стало заметным после осмысления практики применения нового УК РФ (1996 года). Так, В.С. Устинов, ссылаясь на то, что большинство лиц, совершивших преступления, мало чем отличаются от законопослушных граждан, и что нет отдельных групп лиц, предрасположенных к совершению преступлений, считает, что «прошлое преступление и судимость за него, как и другие признаки личности, характеризующие ее взгляды и привычки, не влияют на общественную опасность вновь совершаемого преступления и не увеличивают ее» Криминология: Учебник для вузов/ Под ред. В.Н. Бурлакова, Н.М. Кропачева. СПб.: Питер, 2003. с.267..

Современные ученые, которые выступают против усиления наказания за рецидив, предпочитают оставить его в качестве отягчающего наказание обстоятельства. При этом возможно и усиление наказания при соблюдении правил назначения наказания, указанных в ст. 68 УК РФ. В основном выступления ученых сводились против определения прежней судимости как квалифицирующего признака составов преступлений. В.С. Устинов при этом делает уточнение, что «в принципе только усиление ответственности за повторное совершение ранее судимыми тождественного или однородного преступления может быть оправдано с позиции целей уголовного наказаний» Там же с.269..

В целом, основными доводами противников усиления наказания при рецидиве преступлений являются следующие:

- основание уголовной ответственности выходит за пределы совершения преступного посягательства;

-лица дважды привлекаются к ответственности за одно и то же преступление;

- допускается двойной учет обстоятельств, характеризующих общественную опасность преступления и преступника;

- нарушается принцип юридического равенства.

Исходя из подобных рассуждений, усиление ответственности за рецидив, по сути дела, ведет к отрицанию принципа законности и конституционности нормы о рецидиве вообще и ставит под сомнение обвинительные приговоры судов Бикеев И. Актуальные проблемы ответственности за множественность преступлений // Уголовное право. №4. 2001. с.13.

Однако большинство ученых и практиков придерживаются противоположной точки зрения: с позиции индивидуализации уголовной ответственности усиление наказания рецидивистам оправдано Южанин В.Е., Армашова А.В. Проблемы рецидива преступлений и ответственности за него по уголовному праву России.- М.: Издательство «Юрлитформ»,2007. с.111.. Этого же мнения придерживается и российское уголовное законодательство: согласно ч.5 ст. 18 УК РФ рецидив преступлений влечет более строгое наказание на основании и в пределах, предусмотренных УК РФ. Основания определены в ст. 63 УК РФ, где рецидив выступает в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, и в ст. 68 УК РФ, в которой установлены правила назначения наказания при рецидиве преступлений. Пределы же ответственности связаны с последним преступлением, ограничены этим преступлением, а вернее, санкцией за него. Выйти за пределы этой санкции суд не может. Общественно опасные черты личности преступника тоже связаны с преступлением, ибо совершивший его дважды или трижды, несомненно, представляет повышенную опасность. Поэтому основным критерием общественной опасности личности ранее судимого выступает общественная опасность совершенного им преступления.

Данное положение соответствует принципу индивидуализации уголовной ответственности и нет ничего противоестественного, если она конкретизируется в рамках санкции за совершенное преступление. Наказание усиливается по правилам его назначения (ст. 60 УК РФ).

Большинство ученых, высказывающихся против усиления ответственности за рецидив, имели в виду ее усиление в рамках квалифицирующих составов преступлений. После исключения этих составов из УК РФ Федеральным законом от 8 декабря 2003 года отпала и проблема «двойной ответственности» рецидивистов.

Усиление наказания по определенным правилам законом необходимо по следующим причинам:

Во-первых, вероятность повторения преступления напрямую зависит от реагирования на первое преступление, а оценка лица, совершившего второе преступление, от того, подвергался он уголовно-правовому и уголовно-исполнительному воздействию (ст.68 УК РФ). Во-вторых, вопреки утверждению «классиков», усиление наказания обеспечивается за счет того, что прошлое преступление и судимость за него характеризуют личность виновного. Законодатель это обстоятельство учитывает при формировании отягчающих наказание обстоятельств (ст.63 УК РФ). При таком «раскладе» дважды за прошлое преступление он не будет нести ответственности. В-третьих, усиление наказания возможно в интересах предупреждения рецидива преступлений. Если осужденный не исправился и намерен вновь совершить преступление, то удержать его от этого можно лишь угрозой более строгого нового наказания. В-четвертых, нельзя не учитывать и тот факт, что с ростом числа судимостей предупредительное воздействие уголовного закона ослабевает. К тому же у них появляется эмоциональная невосприимчивость осуждения и наказания, привычка к ним. Они становятся «адаптированными» к условиям изоляции от общества. В связи с этим фактором, способны воздействовать на их психику, может быть только более строгое наказание. Не зря УК РФ предусматривает понятие опасного и особо опасного рецидива преступлений (ст. 18 УК РФ). По сути дела, это устрашение рецидивистов и от него мы не должны отказываться.

Кроме того, необходимо иметь ввиду, что в отношении рецидивиста уже выносился обвинительный приговор с назначением наказания и от имени государства судом его поведению была дана отрицательная нравственно-правовая оценка, т.е. фактически сделано предупреждение о недопустимости подобного преступного поведения в будущем.

Можно также говорить, что лицо, совершая рецидивное преступление, нарушает двойной запрет закона: и как обычный, несудимый гражданин, и как уже осужденный, проигнорировавший бывшее осуждение, не вставший на путь исправления. Поэтому ответственность при рецидиве возлагается не за то, что лицо совершило преступление ранее, а за то, что оно нарушило двойную, тройную и т.д. специально установленную в обществе обязанность соблюдать уголовный закон и нормы морали.

Повышенная совокупная общественная опасность рецидива преступлений, прежде всего, выражена в совершении нескольких преступлений, и чем они тяжелее, и тем выше опасность рецидива. Этим самым и предопределяется деление рецидива на простой, опасный и особо опасный.

Кроме того, сопоставление ст. ст. 69 и 79 УК РФ позволяет сделать вывод, что рецидив опаснее совокупности преступлений. Дело в том, что при назначении наказания при совокупности преступлений законодатель обращает внимание на совокупную общественную опасность преступлений, тогда как при рецидиве - кроме того, еще и на опасность личности. «Признаки, определяющие рецидив преступлений, - пишет Ф.Бражник, отражают исключительно повышенную опасность личности виновного, по сравнению с теми преступниками, которые совершили аналогичные преступления при отсутствии рецидива преступлений»_ Бражник Ф. Множественность преступлений - отражение их совокупной общественной опасности // Уголовное право. 2000. № 3. с.6..