Опека и попечительство в гражданских правоотношениях

Размещено на http://www.allbest.ru/

Факультет юриспруденции очной формы обучения

Выпускная квалификационная

(дипломная) работа

Опека и попечительство в гражданских правоотношениях

Санкт-Петербург

2007

Введение

Во все времена, у всех племен и народов существовали опека и попечительство в той или иной форме: сильные заботились о слабых, взрослые, умудренные знаниями и жизненным опытом, - о детях, стариках, больных и беспомощных.

Полагая актуальной в наши дни проблему, связанную с выявлением и устройством детей, оставшихся без попечения родителей, граждан, признанных в установленном порядке ограниченно дееспособными и недееспособными, была выбрана тема настоящего исследования: «Опека и попечительство в гражданских правоотношениях».

Граждане Российской Федерации вступают в различные общественные отношения во всех областях гражданской, политической, экономической, социальной и культурной жизни и имеют соответствующие права и обязанности.

Положение ст. 60 Конституции РФ Конституция Российской Федерации, принятая всенародным голосованием 12 декабря 1993г. -М.: «Книга сервис», 2002,-32с . о возможности самостоятельно осуществлять в полном объеме свои права и обязанности нашло свое закрепление в действующем гражданском законодательстве, где гражданское совершеннолетие наступает по достижении 18-летнего возраста. С этого момента гражданин становится полностью дееспособным. Дееспособный гражданин может самостоятельно заключать договоры, распоряжаться собственностью, выдавать доверенности, совершать иные юридические действия, что обеспечивает ему возможность принимать активное участие в общественной жизни. Он несет самостоятельную ответственность за свои действия.

Однако возможны ситуации, когда гражданин в силу своего малолетнего возраста или психического расстройства не в состоянии самостоятельно осуществлять свои права и обязанности и защищать свои законные интересы. В этих случаях он нуждается в посторонней помощи, оказание которой и является целью установления опеки или попечительства.

Институт опеки и попечительства регулируется нормами гражданского права и семейного права. Однако, если Гражданский кодекс РФ Гражданский Кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (принят ГД ФС РФ 21.10.1994) // Собрание законодательства РФ.-1994.-№32.- Ст.3301 (ред. от 05.02.2007).- СПС «КонсультантПлюс». определяет общие положения, касающиеся опеки и попечительства, то Семейный кодекс РФ Семейный Кодекс Российской Федерации от 29.12.1995 №223-ФЗ (принят ГД ФС РФ 08.12.1995) // Российская газета.-1996.- 27 января (ред. от 03.06.2006, с изм. от 29.12.2006).- СПС «КонсультантПлюс». уделяет внимание, в основном, опеке и попечительству над несовершеннолетними.

Предметом проводимого исследования являются общественные отношения, возникающие в сфере опеки и попечительства.

Объектом исследования работы является нормативная база по регулированию вопросов опеки и попечительства.

Цель данной работы состоит в комплексном изучении и обобщении законодательства и публикаций на данную тему, рассмотрении правовой природы института опеки и попечительства, с использованием взглядов и мнений различных авторов и ученых.

Для достижения поставленной цели необходимо решить следующие задачи:

1. Изучение понятия опеки и попечительства;

2. Определение прав и обязанностей опекунов и попечителей;

3. Функции органов опеки и попечительства;

4. Осуществление опеки и попечительства.

Теоретической основой дипломного исследования стало текущее законодательство и законодательство прошлых лет, труды ведущих ученых в области гражданского и семейного права, таких как: Антокольская М.В.; Ершова Н.М.; Иванов А.Н.; Суханов Е.А.; Байярд Р.Н.; Волков Б.С.; Ослон В.И. и многие другие.

Таким образом, представленная работа состоит из трех взаимосвязанных глав. В первой главе раскрываются общие положения об опеке и попечительстве: история развития института опеки и попечительства, понятие опеки и попечительства и функции органов опеки и попечительства. Во второй главе говорится об установлении и прекращении опеки и попечительства. Третья глава регламентирует осуществление опеки и попечительства.

Это дало возможность использовать комплексный подход в изучении избранной для исследования темы, проанализировать законодательные нормы, внести свои предложения по изменению некоторых статей Семейного кодекса РФ.

В процессе исследования истории вопроса, раскрывая изменения в законодательстве по данной теме, использовались исторический и сравнительный, а также общенаучные методы анализа и синтеза.

Глава 1. Общие положения об опеке и попечительстве

§1. История развития института опеки и попечительства

Изучение истории развития исследуемого вопроса показало, что в России первое официальное упоминание о необходимости создания профессиональной заботы о детях, оставшихся без родительского попечения, относится к 1551 году, когда Первый Земский Стоглавый собор принял постановление о призрении детей-сирот. Подкидыши и бездомные значились в нем людьми среднего рода. В. Ослон. Основы социальной и психологической помощи замещающей профессиональной семье.- Пермь: Изд-во Пермская область, 2004.- С.12 Очевидно, в этот период времени были образованы опекунские советы. Появление же прообраза семьи, которая заботилась о сиротах, можно отнести к 1768 году. Тогда же появляется другая модель призрения сирот - воспитательный дом. Однако условия содержания детей в воспитательных домах приводили к «поголовной» смерти сирот от голода и плохого обращения, поэтому в 1811 году Московским опекунским советом и в 1837 году на уровне правительства в качестве лучшей меры предупреждения смертности детей в воспитательных домах была признана их «раздача» на воспитание в деревни за деньги за счет сокращения числа сиротских учреждений. Но и этот эксперимент не решил проблем призрения детей-сирот, и тогда за счет частной благотворительности стали открываться учреждения общественного воспитания, но под другим названием: «приюты», «ясли». Там же. С.13. Главная проблема воспитания сирот в приютах - это неподготовленность детей к самостоятельной жизни в обществе. Эту проблему описал Максимов в «Очерке Земской деятельности в области общественного призрения», опубликованном в1895 году.

Екатерина Вторая водит понятие «патронат» (патронаж) в отношении детей-сирот, что стало означать передачу детей для вскармливания в семью (за 5 рублей в месяц). Зарождается так называемый «питомнический промысел»: крестьяне брали на воспитание сирот, практически кормили их, эксплуатируя как рабов, а деньги, которые государство платило на содержание детей, использовали на нужды хозяйства. Данная модель была признана общественностью «позорным промыслом», которая, по образному выражению Полятковского, делала из ребенка раба и ненавистника. В. Ослон. Основы социальной и психологической помощи замещающей профессиональной семье.-Пермь: Изд-во Пермская область, 2004.- С.12

После Октябрьской революции 1917 года все дети были объявлены государственными. При этом воспитательный процесс унифицируется. Новые социальные условия требовали организации новых форм устройства детей. Ими становятся детские дома, городки, деревни. Однако, во времена НЭПа, в 1924 году предпринимается попытка воссоздания института патронатных семей, который просуществовал до 1930 года. В это время наблюдается тенденция к сокращению числа детских домов. По количеству патронируемых детей Россия в 20-е годы занимала первое место в мире. Система патроната не дала ожидаемых результатов, так как получение льгот для семей, берущих детей на воспитание, было связано со многими бюрократическими формальностями. В это время начинает активно пропагандироваться опыт воспитательной системы А.С.Макаренко. Идеологически акцентируется ведущая роль коллектива в развитии ребенка. Там же. С.13.

Можно предположить, что успехи воспитательной системы А.С.Макаренко, сформировавшиеся в условиях исправительной колонии для несовершеннолетних, принципы которой были транслированы в воспитание советских детей, особенно со специальными образовательными нуждами, привели многих управленцев и специалистов к убежденности в преимуществах детского дома как системы воспитания сирот. Поэтому к середине 30-х годов ХХ столетия детский дом признается лучшим типом воспитательно-образовательного учреждения, наиболее отвечающим идеям воспитания детей. В. Ослон. Основы социальной и психологической помощи замещающей профессиональной семье.-Пермь: Изд-во Пермская область, 2004.- С.13

Огромное количество детей-сирот осталось в России после окончания Великой Отечественной войны 1941-1945 г.г., что потребовало от государства увеличения количества детских домов и возрождения замещающих семей. Однако в 60-е годы прошлого века Н.С.Хрущев объявляет школы-интернаты лучшей формой воспитания и обучения детей, и институт замещающей профессиональной семьи прекращает свое существование практически до 90-х годов. Там же. С.14.

В 90-ые годы ХХ столетия, в связи с распадом Советского Союза, в России сложилась сложная политическая и экономическая ситуация: приватизация государственных предприятий, оказавшихся в руках нескольких собственников, породила массовые сокращения численности сотрудников, что привело к безработице, и, как следствие, обнищанию огромного количества жителей России. Значительно увеличилась плата за пользование жилыми помещениями, коммунальными услугами ЖКХ, возросли цены на продукты питания, одежду, обувь, учебники, предметы первой необходимости. Сложилась ситуация, при которой семья и дети стали заложниками экономических и политических преобразований в стране, что привело к деформации внутрисемейных отношений, искажению нравственно-ценностных ориентаций. Большинство граждан, переучившись, нашли применение своим знаниям и опыту на других предприятиях, в учреждениях, иных сферах общественной жизни. Не все граждане смогли найти свою нишу в новой экономической жизни; некоторые, лишившись работы, жилья, не нашедшие средств для продолжения своей учебы, воспитания и обучения детей в связи с введением платного обучения в вузах, стали уходить от жизненных трудностей, злоупотребляя спиртными напитками, наркотиками, совершая преступления. В результате появились семьи, оказавшиеся в трудной жизненной ситуации, и дети, оказавшиеся в социально-опасном положении (см. приложение 1). Появился термин «социальное сиротство», когда при живых родителях дети оставались без их попечения. Назрела необходимость в пересмотре старых норм права и принятии новых законов. Так, в 1996 году вступил в силу новый, измененный и дополненный, Семейный кодекс РФ, в котором появилась новелла-глава 21 «Приемная семья», в 2001 году вступил в силу новый Трудовой кодекс РФ Трудовой Кодекс Российской Федерации от 30.12.2001 №197-ФЗ (принят ГД ФС РФ 21.12.2001) // Российская газета.-2001.-31 декабря (ред. от 30.12.2006).- СПС «КонсультантПлюс»., претерпел изменения Гражданский кодекс РФ, пополнившийся новыми главами и статьями.

Указанные изменения экономического строя в России создали предпосылки для внесения изменений в работу органов опеки и попечительства, поэтому с 1998 года функции органа опеки и попечительства были переданы от управлений народного образования органам местного самоуправления, что было закреплено ст.34 Гражданского кодекса РФ, в соответствии с которой органами опеки и попечительства (до принятия Государственной Думой в декабре 2006г. Закона № 258 от 29.12.2006г.) Федеральный Закон «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием разграничения полномочий» от 29.12.2006г. №258 // Российская газета.- 2006.- 31 декабря (с изм. и доп. от 20.04.2007, вступающими в силу с 15.01.2008).- СПС «КонсультантПлюс». являлись и на время переходного периода (до 01.01.2008г.) являются органы местного самоуправления, наделенные властными, а в ряде случаев - исключительными полномочиями.

§2. Понятие опеки и попечительства

Конституция Российской Федерации провозглашает, что основные права и свободы человека и гражданина неотчуждаемы и принадлежат ему от рождения, и гарантирует, что материнство и детство, семья находятся под защитой государства. Государственное признание ценности института семьи, ее роли в общественном развитии и воспитании будущих поколений закреплено в ст.7 и ч.1 ст.38 Конституции РФ. Статьей 72 Основного Закона РФ вопросы защиты семьи и детей отнесены к совместному ведению Российской Федерации и субъектов Федерации.

Каждый участник правовых отношений должен обладать правосубъектностью. Она складывается из двух составляющих: правоспособности и дееспособности. Правоспособность - это способность индивида иметь права и нести обязанности. Ею наделен каждый человек с момента рождения. Дееспособность - это способность своими действиями приобретать права, принимать на себя обязанности и исполнять их.

Обладать дееспособностью - значит иметь способность лично совершать различные юридические действия: заключать договоры, выдавать доверенности и тому подобное, а также отвечать за причиненный имущественный вред (повреждение или уничтожение чужого имущества, повреждение здоровья), за неисполнение договорных и иных обязанностей. Таким образом, дееспособность включает, прежде всего, способность к совершению сделок (сделкоспособность) и способность нести ответственность за неправомерные действия (деликтоспособность). Гражданское право. Том 1. Учебник. 2-е издание, переработанное и дополненное, под ред. Е.А. Суханова.- Издательство БЕК, М., 2003. -С.123.
Осуществление прав и обязанностей предполагает, что гражданин сознает значение и предвидит последствия своих действий, в том числе и те негативные последствия, которые связаны с совершением им неправомерных действий, невыполнением взятых им на себя обязательств. Это требует определенных знаний и жизненного опыта, поэтому закон связывает наступление дееспособности в полном объеме с достижением определенного возраста. В гражданском праве он равен 18 годам. Гражданин, достигший этого возраста, вправе самостоятельно осуществлять весь объем прав и обязанностей, закрепленный в законе.

Хотелось бы подчеркнуть, что дееспособность не является естественным свойством человека. Возраст гражданского совершеннолетия определяется законом и различается в правовых системах. В последние годы в зарубежных государствах наблюдается тенденция к снижению этого возраста.

Закон допускает также частичную дееспособность. Действительно, было бы неразумно применять одинаковые ограничения и запреты к пятилетнему ребенку и подростку 16-ти лет. Частично дееспособными признаются лица в возрасте от 14 до 18 лет (следует отметить, это одна из новелл Гражданского кодекса РФ 1995 года. Ранее частично дееспособными признавались лица в возрасте от 15 до 18 лет). Частично дееспособный гражданин в соответствии с Гражданским кодексом РФ вправе самостоятельно распоряжаться своим заработком или другими доходами, совершать мелкие бытовые сделки, вносить вклады в кредитные учреждения и распоряжаться ими, а также осуществлять другие действия, предусмотренные законом (ст.26 Гражданского кодекса РФ). Более серьезные сделки эти лица могут совершать с согласия своих законных представителей, к которым относятся родители, усыновители и попечители.

Лица, не достигшие 14-ти лет, признаются в гражданском праве недееспособными. Однако 14 лет - это довольно большой временной промежуток, в течение которого сознание ребенка значительно меняется. Неполной (частичной) дееспособностью наделены несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет и малолетние в возрасте от 6 до 14 лет. Неполная (частичная) дееспособность характеризуется тем, что за гражданином признается право приобретать и осуществлять своими действиями не любые, а только некоторые права и обязанности, прямо предусмотренные законом. Гражданское право. Том 1. Учебник. 2-е издание, переработанное и дополненное, под ред. Е.А. Суханова. - Издательство БЕК, М., 2003.- С.132. Дети, чей возраст соответствует второму промежутку, признаются полностью недееспособными. Малолетние в возрасте от 6 до 14 лет вправе самостоятельно совершать мелкие бытовые сделки, сделки, направленные на безвозмездное получение ими выгоды, сделки по распоряжению средствами, предоставленными им родителем, законным представителем или с согласия последних третьим лицом для свободного распоряжения. Иные сделки за малолетних совершают от их имени представители - родители, усыновители или опекуны. Указанные лица несут имущественную ответственность за вред, причиненный малолетним, если не докажут, что вред был причинен не по вине законных представителей.

Гражданин может быть ограничен в дееспособности только в случаях, предусмотренных законом, и только по решению суда. Такая возможность предусмотрена в ст. 30 Гражданского кодекса РФ для граждан, злоупотребляющих спиртными напитками или наркотическими веществами, если они ставят свою семью в тяжелое материальное положение. По решению суда над таким гражданином устанавливается попечительство, и он может совершать сделки по распоряжению имуществом, получать доходы и распоряжаться ими лишь с согласия попечителя, за исключением мелких бытовых сделок. Однако такой гражданин самостоятельно несет имущественную ответственность по совершенным им сделкам и за причиненный им вред. При прекращении гражданином злоупотребления спиртными напитками или наркотическими веществами суд отменяет ограничение дееспособности и установленное над гражданином попечительство.

Достижение гражданином 18-ти лет не является единственным условием признания его дееспособным. Для того чтобы максимально полно реализовывать свои права и исполнять обязанности гражданин должен быть психически здоровым. Наличие психического заболевания ведет к признанию гражданина недееспособным по решению суда и к установлению над ним опеки. Все сделки от лица гражданина, признанного недееспособным, осуществляют его опекуны.

Возможна также ситуация, когда гражданин, будучи полностью дееспособным, тем не менее, не в состоянии самостоятельно осуществлять свои права и обязанности по состоянию здоровья. В этом случае по просьбе гражданина над ним может быть установлено попечительство в форме патронажа.

Что же такое опека и попечительство? В научной литературе высказываются различные соображения в отношении понятия опеки и попечительства. Например, профессор Е.А. Суханов полагает, что опека устанавливается над детьми в возрасте до 14 лет, а также над гражданами, признанными судом недееспособными вследствие психического расстройства. Попечительство устанавливается над гражданами, которые частично дееспособны,- над несовершеннолетними в возрасте от 14 до 18 лет, а также над гражданами, ограниченными судом в дееспособности вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами. Гражданское право. Том 1. Учебник. 2-е издание, переработанное и дополненное, под ред. Е.А. Суханова.- Издательство БЕК, М., 2003.- С.144-145. М.В. Антокольская считает, что опека и попечительство в широком смысле слова является способом восполнения дееспособности и защиты прав и интересов несовершеннолетних и недееспособных лиц. Опека и попечительство в узком смысле слова рассматривается как способы восполнения дееспособности, защиты прав и интересов и воспитания несовершеннолетних детей, оставшихся без попечения родителей. Антокольская М.В. Семейное право. Учебник. Издание второе, переработанное и дополненное.- М., Изд-во «ЮРИСТЪ», 2002. - С. 307. Однако можно принять и мнение Ершовой Н.М., которая определяет это как комплексный раздел семейного и гражданского права, включающий все виды попечения над гражданами, которые нуждаются в особых формах охраны своих прав и интересов, и имеющий целью защиту их личных и имущественных прав. Н.М. Ершова. Опека, попечительство, усыновление.- М.,1984. - С.10.

Данный правовой институт охватывает широкий круг вопросов, связанных и с семейным, и с гражданским законодательством. Опека и попечительство тесно сопряжены друг с другом. В обоих случаях речь идет о лицах недееспособных или ограниченно дееспособных. Нормы, регулирующие опеку и попечительство, излагаются в одних и тех же законодательных актах, занимаются их решением одни и те же органы - органы опеки и попечительства. Общим также является и порядок выбора и назначения опекунов, их обязанность защищать права своих подопечных.

Однако между опекой и попечительством существуют и определенные различия. Опеку назначают над недееспособными гражданами, опекуны осуществляют от их имени все юридические действия; попечитель же является лишь помощником своего подопечного.

§3. Органы опеки и попечительства

Опека и попечительство находятся в ведении органов местного самоуправления. Наиболее важные вопросы решает непосредственно глава Местной Администрации по месту жительства лица, подлежащего опеке или попечительству, или по месту жительства опекуна (попечителя). Гражданское право. Том 1. Учебник. 2-е издание, переработанное и дополненное. Под ред. Е.А. Суханова.- Издательство БЕК, М, 2003.- С.145-146.

В соответствии со ст.34 Гражданского кодекса РФ, органами опеки и попечительства являются органы местного самоуправления. В настоящее время полномочия и функции органов опеки и попечительства в зависимости от структуры местного самоуправления исполняют либо Муниципальные Советы, либо Местные Администрации. Как правило, непосредственное исполнение указанных полномочий и функций возложено на специально образованные структурные подразделения Муниципальных Советов или Местных Администраций - отделы, секторы (в каждом муниципальном образовании они носят различные наименования), как самостоятельные, так и входящие в структуру других подразделений (отделов образования, социальной защиты, молодежной политики и так далее), либо, при отсутствии специально образованного структурного подразделения, на специалистов по охране прав детей, которым оказывают помощь юристы, постоянные комиссии Муниципальных Советов, другие структурные подразделения.

Органы опеки и попечительства - органы, наделенные властными, а в ряде случаев исключительными полномочиями. Исходя из определенного законодательством объема полномочий в области государственно-правовой защиты прав и интересов несовершеннолетних, органы опеки и попечительства являются гарантом реализации прав и законных интересов детей. К компетенции органов опеки и попечительства действующим законодательством отнесена защита имущественных, связанных с ними неимущественных и личных неимущественных прав и законных интересов несовершеннолетних, ограниченно дееспособных и недееспособных граждан, а именно:

1. В области личных неимущественных прав несовершеннолетних:

-выдача разрешений на изменение фамилии и имени ребенка, а также разрешение разногласий между родителями относительно имени и (или) фамилии ребенка;

-выдача разрешений на вступление в брак лицам, не достигшим 18-летнего возраста;

-объявление несовершеннолетнего полностью дееспособным (эмансипация);

-выявление и учет детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей;

-определение формы устройства несовершеннолетних, оставшихся без попечения родителей, с учетом приоритета семейного воспитания: установление усыновления (удочерения), передача на воспитание под опеку (попечительство), в приемную семью, а при отсутствии такой возможности - в учреждения для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, всех типов (воспитательные учреждения, в том числе лечебные учреждения, учреждения социальной защиты населения и другие аналогичные учреждения);

-обращение в суд с заявлением в защиту прав, свобод и законных интересов несовершеннолетних граждан с исками о лишении (ограничении) родительских прав, отмене усыновления в случаях невыполнения или ненадлежащего выполнения родителями (одного из них) обязанностей по воспитанию, образованию ребенка либо злоупотребления родительскими правами;

-в порядке ст.77 Семейного кодекса РФ произведение немедленного отобрания ребенка у родителей (одного из них) или у других лиц, на попечении которых он находится, при непосредственной угрозе жизни ребенка или его здоровью;

-участие в деле в качестве третьего лица при рассмотрении споров, связанных с воспитанием детей (с условием обязательного проведения обследования условий жизни ребенка и лиц, претендующих на его воспитание, и дачей заключения по существу спора);

-дача в установленном порядке согласия на перевод детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, из одного образовательного учреждения в другое либо на изменение формы обучения до получения ими основного общего образования, а также на исключение таких лиц из любого образовательного учреждения;

-участие в пределах своей компетенции в проведении индивидуальной профилактической работы с несовершеннолетними, если они являются сиротами либо остались без попечения законных представителей, а также осуществление мер по защите личных и имущественных прав несовершеннолетних, нуждающихся в помощи государства (в соответствии со ст.16 Федерального Закона «Об основах системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних» от 24.04.1999 г. № 120-ФЗ) Федеральный Закон «Об основах системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних» от 24.06.1999. №120-ФЗ (принят ГД ФС РФ 21.05.1999) // Российская газета.-1999.-30 июня (ред. от 05.01.2006).- СПС «КонсультантПлюс»..

-организация летнего отдыха подопечных, участие в праздничных мероприятиях;

2. В области защиты имущественных прав детей, ограниченно дееспособных и недееспособных граждан:

-охрана права собственности ребенка, недееспособного и ограниченного в дееспособности гражданина, выражающаяся в выдаче разрешений на сделки с недвижимостью в жилищной сфере, другим движимым и недвижимым имуществом, собственниками которого полностью или частично являются вышеуказанные граждане;

-охрана наследственных прав указанных категорий граждан;

-охрана прав при распоряжении вкладами, доходами от имущества;

-охрана прав на получение несовершеннолетним содержания от родителей, других членов семьи;

-организация и контроль за управлением имуществом несовершеннолетних, оставшихся без попечения родителей.

3. Защита неимущественных прав, связанных с имущественными:

-охрана права проживания и пользования при совершении сделок с недвижимостью в жилищной сфере с участием несовершеннолетних, оставшихся без попечения родителей, в связи с лишением родителей родительских прав в отношении этих детей;

-охрана прав при рассмотрении споров об определении места жительства ребенка, о признании или утрате им права пользования, в порядке гражданского судопроизводства;

-охрана прав установленных категорий граждан при снятии с регистрационного учета и постановке на регистрационный учет по месту жительства или пребывания. Завтра начинается сегодня (опыт работы органа опеки и попечительства муниципального образования муниципальный округ Академическое). Под ред. Т.В. Тихоновой. Санкт-Петербург, 2006. С15-17.

Исполнение полномочий органа опеки и попечительства по охране прав и интересов защищаемых категорий граждан осуществляется в порядке, установленном законодательством:

1) внесудебном или досудебном - орган опеки и попечительства определяет порядок и устанавливает степень охраны прав подопечных самостоятельно (например, орган опеки и попечительства должен обязать родителей (одного из них) не препятствовать общению ребенка с дедушкой, бабушкой и другими родственниками, выдать разрешение на совершение сделки с имуществом с участием несовершеннолетнего (недееспособного), на вступление в брак, на изменение фамилии и имени, установить опеку (попечительство) над ребенком, оставшимся без попечения родителей или над совершеннолетним, признанным по суду недееспособным, установить факт иждивения. Исключительной компетенцией органа опеки и попечительства является немедленное отобрание ребенка у родителей или у других лиц, на попечении которых он находится, при непосредственной угрозе жизни ребенка или его здоровью, которое производится без решения суда с соблюдением порядка, установленного ст.77 Семейного кодекса РФ;

2) судебном - с обязательным участием органа опеки и попечительства при рассмотрении судами споров, связанных с воспитанием детей (лишение, ограничение родительских прав, восстановление в родительских правах, определение места жительства ребенка при раздельном проживании родителей, усыновителей). Орган опеки и попечительства в установленном порядке участвует с дачей заключения по существу спора также при рассмотрении дел по так называемым жилищным и имущественным спорам с участием установленных категорий граждан. Завтра начинается сегодня (опыт работы органа опеки и попечительства муниципального образования муниципальный округ Академическое). Под ред. Т.В. Тихоновой. Санкт-Петербург, 2006.- С.17.

Помимо перечисленных выше функций, органы опеки и попечительства организуют патронаж (попечительство) над гражданами, нуждающимися в постоянном постороннем уходе, участвуют в судах и дают заключения по делам особого производства: признание гражданина безвестно отсутствующим или умершим, ограниченно дееспособным или недееспособным, установление усыновления, отмена усыновления.

В соответствии с п.1 ст.7 Конвенции ООН о правах ребенка каждый ребенок имеет право на имя с момента рождения. Конвенция о правах ребёнка. Принята 44-й сессией Генеральной Ассамблеи ООН 20.11.1989г. Ратифицирована СССР 13.06.1990г. .)// СПС «КонсультантПлюс» Имя ребенка и его семейные связи индивидуализируют его личность. Согласно п.1 ст.19 Гражданского кодекса РФ имя гражданина включает в себя фамилию и собственно имя, а также отчество, если иное не вытекает из закона или национального обычая. Право ребенка на имя, фамилию и отчество реализуют родители (а при их отсутствии заменяющие их лица) во время регистрации рождения ребенка в установленном законом порядке. Куликова А.А. Защита прав ребенка. М: Изд-во «ЭКСМО», 2005.- С.4-9.

Согласно п.2 ст.58 Семейного кодекса РФ выбор собственного имени своему ребенку - дело родителей, они вправе дать ребенку любое имя, какое пожелают. В этой же статье указывается, что отчество ребенка определяется именем отца. Фамилия ребенка определяется общей фамилией родителей. Если родители носят разные фамилии, то вопрос о фамилии ребенка решается по соглашению между ними. Когда родители не могут прийти к соглашению относительно выбора имени или фамилии ребенка, спор между ними разрешается органами опеки и попечительства.

В семейном законодательстве указывается, что родители до достижения ребенком 14 лет могут по обоюдному желанию изменить ему имя или фамилию, если фамилии родителей разные. Но ст.59 Семейного кодекса РФ уточняет, что изменение имени или фамилии несовершеннолетнего может произойти только с разрешения органа опеки и попечительства по заявлению родителей (законных представителей), при наличии необходимых документов (ревизия документов позволяет специалисту органа опеки и попечительства избежать ошибок, а также исключить неправомерность изменения имени и фамилии ребенка):

-копии паспортов родителей (законных представителей);

-копии свидетельства о рождении ребенка;

-справки о регистрации по месту жительства родителей и несовершеннолетнего;

-справки из школы или поликлиники;

-других документов (свидетельство о браке, о расторжении брака, о перемене фамилии или имени матери или отца, об установлении отцовства).

Заявление другого родителя не требуется, если он:

-лишен родительских прав в отношении своего ребенка;

-признан недееспособным;

-уклоняется без уважительных причин от обязанностей по воспитанию и содержанию несовершеннолетнего;

-место нахождения его неизвестно.

В таком случае органу опеки и попечительства достаточно только заявление родителя, с которым проживает ребенок.

Раздельное проживание родителей дает преимущественное право просить о присвоении своей фамилии тому из них, с которым ребенок проживает постоянно. Под своей фамилией понимается та, которую носит заявитель. При этом не имеет значения, в каком по счету браке состоит этот родитель.

Женщине-матери, не состоящей в браке с отцом ребенка, не установившем отцовство, органы опеки и попечительства не праве отказать в перемене фамилии несовершеннолетнего на ту, которую она носит (например, она ступила в брак после рождения ребенка). Когда же установление отцовства состоялось и после этого несовершеннолетнему была присвоена фамилия отца, ее изменение возможно только с согласия второго родителя, с учетом мнения ребенка по достижении ребенком возраста десять лет. Организация деятельности специалистов по работе с семьей и детьми. Издательство: Санкт-Петербургского университета, 2004.- С.230.

Статья 58 Семейного кодекса РФ также указывает, что передача ребенка под опеку или в приемную семью не является основанием для изменения ему фамилии.

При перемене имени или фамилии ребенка вносятся соответствующие изменения в актовую запись о его рождении, выдается новое свидетельство о рождении. Что касается изменения отчества, то оно допускается только при перемене имени отца либо в случае установления усыновления.

Семейным кодексом Российской Федерации установлено, что любой гражданин имеет право вступить в брак, если он достиг возраста восемнадцать лет. Но в ст.13 Семейного кодекса РФ указывается также, что в необходимых случаях этот возраст может быть снижен до 16 лет, то есть законодатель дает возможность уполномоченным органам разрешить заключение брака лицам, достигшим 16 лет, не только в исключительных случаях, но и при наличии причин, которые этот орган сочтет уважительными. Однако ни в одной статье Семейного кодекса РФ не указывается перечень причин, по которым несовершеннолетние могут вступить в брак (важным ориентиром при решении этого вопроса является указание Семейного кодекса РФ на то, что такие случаи должны носить характер исключения и быть обусловлены особыми обстоятельствами: рождением несовершеннолетним ребенка или поздними сроками беременности). В таком случае органом опеки и попечительства могут быть признаны любые ситуации, оправдывающие принятие решения о снижении брачного возраста. Безусловным критерием, конечно же, должно являться соблюдение интересов несовершеннолетнего. Организация деятельности специалистов по работе с семьей и детьми. Издательство: Санкт-Петербургского университета, 2004.- С.231.

Правом обращения за разрешением на снижение брачного возраста наделены сами несовершеннолетние, желающие зарегистрировать брак, или их законные представители. Брак несовершеннолетнего в возрасте от 16 до 18 лет может разрешить только орган опеки и попечительства по месту регистрации несовершеннолетнего после рассмотрения предоставленных документов, а именно:

-заявления несовершеннолетнего;

-согласия родителей несовершеннолетнего;

-паспорта несовершеннолетнего;

-справки о регистрации по месту жительства несовершеннолетнего;

-документа, подтверждающего наличие уважительных причин (справка о беременности, свидетельство о рождении ребенка).

Разрешение на снижение брачного возраста выдается в форме постановления Главы органа местного самоуправления для предоставления в отдел ЗАГС.

Регистрация брака лиц, которым в установленном законом порядке был снижен брачный возраст, производится отделом ЗАГС на общих основаниях.

После регистрации брака несовершеннолетний, которому был снижен брачный возраст, приобретает гражданскую дееспособность в полном объеме. Если ранее ему был назначен попечитель, то попечительство прекращается. Приобретенная дееспособность сохраняется и в случае, если в последующем (до достижения несовершеннолетним 18 лет) брак будет расторгнут. Однако если до достижения несовершеннолетним возраста гражданского совершеннолетия заключенный им брак будет признан недействительным, суд может принять решение об утрате несовершеннолетним приобретенной им полной дееспособности. Организация деятельности специалистов по работе с семьей и детьми. Издательство: Санкт-Петербургского университета, 2004.- С.232.

Эмансипированный несовершеннолетний, объявленный полностью дееспособным, не приобретает брачную дееспособность в силу только одного факта эмансипации. Для вступления в брак он должен получить соответствующее разрешение на регистрацию брака в органе, уполномоченном выдавать такое разрешение, на общих основаниях.

Эмансипация - объявление полностью дееспособным несовершеннолетнего, достигшего возраста 16 лет, если он работает по трудовому договору либо, с согласия родителей (законных представителей), занимается предпринимательской деятельностью. Это право закреплено ст. 27 Семейного кодекса РФ. Необходимым условием наступления эмансипации является наличие у несовершеннолетнего самостоятельного дохода на основе постоянной работы по трудовому договору (контракту) или предпринимательской деятельности. Членство в производственном кооперативе, если оно обеспечивает несовершеннолетнего необходимыми средствами к существованию, также может признаваться органом опеки и попечительства или судом основанием его эмансипации. Если несовершеннолетний выполняет работу по договору подряда или иные поручения, то права на эмансипацию у него не возникает, так как при этом не возникают трудовые отношения.

Цель эмансипации заключается в придании несовершеннолетнему полноценного гражданско-правового статуса. В результате эмансипации несовершеннолетний, как и все полностью дееспособные граждане, по своему усмотрению приобретает и осуществляет принадлежащие ему права, самостоятельно распоряжается доходами, полученными по итогам трудовой и предпринимательской деятельности, совершает юридические действия. Несовершеннолетний освобождается от необходимости каждый раз согласовывать свои действия с законными представителями при оформлении сделок.

Для того чтобы государство наделило несовершеннолетнее лицо гражданской дееспособностью в полном объеме в порядке ст.27 Гражданского кодекса РФ, необходимо:

-достижение возраста 16 лет;

-заключение подростком трудового договора (контракта) либо осуществление предпринимательской деятельности с согласия родителей, усыновителя или попечителя;

-волеизъявление несовершеннолетнего на приобретение полной дееспособности;

-согласие обоих родителей (законных представителей) на объявление несовершеннолетнего полностью дееспособным;

-решение органа опеки и попечительства об объявлении несовершеннолетнего полностью дееспособным.

Законом предусмотрено два варианта процедуры эмансипации в зависимости от наличия согласия на эмансипацию законных представителей несовершеннолетнего. При наличии такого согласия достаточно решения органа опеки и попечительства, при его отсутствии - по разрешению суда. Из текста закона следует, что получение согласия лишь одного законного представителя при несогласии второго делает возможной эмансипацию только в судебном порядке.

В Российском законодательстве не предусматривается возможность отмены или лишения эмансипации. Став полноправным участником гражданского оборота, эмансипированный несовершеннолетний сохраняет дееспособность в полном объеме независимо от обстоятельств (прекращения трудовых отношений или предпринимательской деятельности). Организация деятельности специалистов по работе с семьей и детьми. Издательство: Санкт-Петербургского университета, 2004.- С.233.

Орган опеки и попечительства наделен правом самостоятельно предъявлять иски в суд с целью защиты прав и законных интересов указанных категорий граждан, предварительно подготовив доказательные материалы. Так, при подготовке материалов на лишение родительских прав специалист органа опеки и попечительства проводит трудоемкую подготовительную работу, которая заключается в розыске обоих родителей или одного из них, установлении места регистрации и места фактического проживания родителей ребенка, оставшегося без их попечения, запрашивает в органах внутренних дел обзорную справку на семью, справки о состоянии родителей на учете в психоневрологическом и наркологическом диспансерах, справки о привлечении родителей к уголовной и административной ответственности, акт обследования жилищно-бытовых условий семьи и ребенка, объяснения заинтересованных лиц (родителей, должностных лиц, родственников, соседей), запрашивает и получает документы на ребенка (свидетельство о рождении, медицинский полис, медицинскую карту из поликлиники, дошкольного образовательного учреждения или из школы, сертификат о прививках, другие документы).

В соответствии со ст.78 Семейного кодекса РФ и постановлением Верховного Суда РФ «О применении судами законодательства при разрешении споров, связанных с воспитанием детей» от 27.05.1998 г. № 10 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 20.12.1994 №10, (ред. Постановлений Пленума Верховного Суда 25.10.1996, от 15.01.1998) «Некоторые вопросы применения законодательства при разрешении споров, связанных с воспитанием детей».- СПС «КонсультантПлюс»., устанавливаются обязанности привлечения органов опеки и попечительства при рассмотрении споров, связанных с воспитанием детей, независимо от того, кем предъявлен иск в защиту ребенка.

Орган опеки и попечительства при этом обязан провести обследование жилищно-бытовых условий жизни ребенка и лица, претендующего на его воспитание, представив суду акт обследования и основанное на нем заключение, подлежащее оценке в совокупности со всеми собранными доказательствами.

После анализа полученных документов и других значимых сведений готовится заключение о целесообразности лишения родительских прав, которое направляется в суд вместе с исковым заявлением и собранными доказательными документами, в соответствии с требованиями ст. ст.131, 132 и других Гражданского процессуального кодекса РФ. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 № 138-ФЗ (принят ГД ФС РФ 23.10.2002) // Российская газета.-2002.-20 ноября (ред. от 05.12.2006).- СПС «КонсультантПлюс».

Практическое осуществление изложенных выше положений законодательства возложено на органы опеки и попечительства.

Помимо перечисленных выше функций, органы опеки и попечительства организуют патронаж (попечительство) над гражданами, нуждающимися в постоянном постороннем уходе, участвуют в судах и дают заключения по делам особого производства: признание гражданина безвестно отсутствующим или умершим, ограниченно дееспособным или недееспособным, установление усыновления, отмена усыновления. И этот перечень не исчерпывающий. У органов опеки и попечительства появляются все новые и новые полномочия и функции, которыми их наделяет действующее законодательство. Организация деятельности специалистов по работе с семьей и детьми. Издательство: Санкт-Петербургского университета, 2004.- С.160.

Учитывая выше изложенное, можно сделать вывод о том, что институт опеки и попечительства существовал ранее и продолжает существовать на сегодняшний день. Понятие опеки и попечительства разными авторами формулируются по-разному, а органы опеки и попечительства осуществляют свои функции и полномочия в соответствии с действующим законодательством.

Глава 2. Установление и прекращение опеки и попечительства

§1. Установление и прекращение опеки и попечительства над несовершеннолетними

Основанием для установления опеки (попечительства) над несовершеннолетними является факт утраты ими попечения родителей (например, в результате смерти или утраты родительских прав). Возможны также случаи, когда родители сами просят установить над детьми опеку (попечительство), например, если они вынуждены уехать в длительную командировку.

Гражданский и Семейный кодексы РФ содержат достаточно четкий перечень требований к опекунам, а также закрепляют их права и обязанности. В соответствии с законодательством, опекуном или попечителем может стать гражданин, достигший 18-летнего возраста, полностью дееспособный. Не может стать опекуном или попечителем гражданин, хотя и удовлетворяющий всем указанным условиям, но лишенный родительских прав.

Данный перечень требований расширен в п. 3 ст. 146 Семейного кодекса РФ, где сказано, что опекунами или попечителями не могут стать лица:

1) страдающие хроническим алкоголизмом или наркоманией;

2) ранее отстраненные от выполнения обязанностей опекунов или попечителей;

3) у которых дети были отобраны без лишения родительских прав, то есть ограниченные в родительских правах;

4) бывшие усыновители, если усыновление было отменено по их вине;

5) которые по состоянию здоровья не могут осуществлять воспитание ребенка.

Рассматривая пункт 5 перечисленных требований, нужно сказать, что постановлением Правительства РФ от 01.05.1996г. № 542 «Об утверждении перечня заболеваний, при наличии которых лицо не может усыновить ребенка, принять его под опеку (попечительство), взять в приемную семью» был утвержден специальный перечень заболеваний, при наличии которых лицо не может усыновить ребенка, принять ребенка под опеку (попечительство), взять в приемную семью. К их числу относятся:

-туберкулез;

-заболевания внутренних органов, нервной системы, опорно-двигательного аппарата в стадии декомпенсации;

-злокачественные онкологические заболевания;

-инфекционные заболевания, до снятия с диспансерного учета;

-психические заболевания, вследствие которых больной был признан недееспособным или ограниченно дееспособным;

-алкоголизм, наркомания, токсикомания;

-заболевания и травмы, приведшие к инвалидности I и II групп, исключающей трудоспособность.

При выборе опекуна или попечителя должны учитываться и его личные качества, способность выполнения им данных обязанностей, отношения, существующие между ним и лицом, нуждающимся в опеке или попечительстве. Для соблюдения последнего правила по возможности стараются учитывать желание самого подопечного. Согласие подопечного с кандидатурой попечителя обязательно и при установлении патронажа.

В случаях, когда столь близких родственников из числа возможных кандидатов на опекунство нет, предпочтительнее выбирать опекуна из числа социально положительных людей, имеющих определенный медицинский опыт и изъявивших желание взять на себя подобные обязанности.

При установлении опеки или попечительства над несовершеннолетними к опекунам и попечителям также предъявляется ряд дополнительных требований. Так как основная задача подобной опеки и попечительства - это создание для несовершеннолетнего условий, максимально приближенных к семейному воспитанию, предпочтение при выборе опекуна или попечителя отдается семейным парам. Также желательно, чтобы ребенок знал своего опекуна (попечителя) до установления опеки или попечительства, что способствовало бы установлению между ними теплых, доверительных отношений. Поэтому при наличии малейшей возможности, опекуна или попечителя для несовершеннолетнего стараются подбирать из числа его родственников или людей, с которыми ребенок хорошо знаком.

Немаловажное значение для регулирования правового статуса опекунов и попечителей имеет положение о необходимости согласия гражданина на выполнение подобных обязанностей. Данное правило отсутствовало в отечественном законодательстве вплоть до 1967 года, когда был принят Кодекс о браке и семье РСФСР. Объясняется это тем, что Кодекс законов о браке, семье и опеке был принят в 1927 году, когда еще сохранялся высокий процент детской беспризорности. Основной задачей, стоявшей перед институтом опеки и попечительства, было спасение детей от голода и смерти, с чем вполне мог справиться любой гражданин. Однако на практике случаи, когда гражданина назначали опекуном или попечителем без его согласия, были крайне редки.

По общему правилу опека и попечительство носят безвозмездный характер. Содержание подопечного осуществляется за счет его имущества, пенсии или пособия. Это позволяет защитить интересы подопечного и избежать согласия на назначение опекуном или попечителем из корыстных побуждений.

Осуществление опекуном (попечителем) своих обязанностей начинается с момента вынесения органом исполнительной власти местного самоуправления решения о назначении опекуна (попечителя). Ему выдается опекунское удостоверение. Являясь законным представителем подопечного, опекун может совершать все действия, которые мог бы совершать подопечный, если бы был полностью дееспособным. Закон предусматривает и определенные исключения из этого правила, имеющие целью оградить подопечного от возможных злоупотреблений со стороны опекуна. Так, в соответствии с п. 2 ст. 37 Гражданского кодекса РФ, опекун не вправе совершать, а попечитель - давать согласие на совершение ряда сделок, таких как дарение, обмен, сдача в аренду имущества подопечного и так далее, влекущих уменьшение имущества подопечного, без согласия органов опеки и попечительства.

В соответствии со ст. ст. 28 и 37 Гражданского кодекса РФ, разрешение органа опеки и попечительства должно быть получено перед совершением сделки с целью обеспечить соблюдение законных имущественных прав малолетнего ребенка, в связи с чем именно реальное соблюдение этих прав - критерий оценки действительности сделки.

Опекун или попечитель с согласия соответствующих органов может распоряжаться доходами своего подопечного исключительно в интересах последнего. Для этих целей могут использоваться и доходы, полученные от управления имуществом подопечного.

Защите имущественных прав подопечного служит закрепленное в законе положение о том, что ни опекуны и попечители, ни их близкие родственники и супруги не вправе совершать какие-либо сделки с подопечным. Исключение предусмотрено лишь для передачи подопечному имущества в безвозмездное пользование или в качестве дара. Опекун также не имеет права представлять своего подопечного в сделках, где одной из сторон являются родственники или супруг опекуна (попечителя).

Опекуны и попечители обязаны проживать вместе со своими подопечными. В случаях, если опека или попечительство устанавливаются над несовершеннолетними, это формирует вокруг них семейную атмосферу, способствующую успешному воспитанию. Поэтому в пункте 28 «Правил регистрации и снятия граждан РФ с регистрационного учета по месту пребывания и месту жительства в пределах Российской Федерации», утвержденных постановлением Правительства РФ от 17.07.1995г. № 713 «Об утверждении правил регистрации и снятия граждан РФ с регистрационного учета по месту пребывания и месту жительства в пределах Российской Федерации и перечня должностных лиц, ответственных за регистрацию» Постановление Правительства РФ «Об утверждении правил регистрации и снятия граждан РФ с регистрационного учета по месту пребывания и месту жительства в пределах Российской Федерации и перечня должностных лиц, ответственных за регистрацию» от 17.07.1995 №713 ( с изм. от 22. 12. 2004) // Российская газета.- 1995.- 27 июля.- СПС «КонсультантПлюс». закреплено положение о том, что: либо подопечного беспрепятственно регистрируют по месту пребывания на жилую площадь опекуна или попечителя, либо, наоборот, опекун (попечитель) может быть зарегистрирован по месту пребывания на жилой площади своего подопечного по решению об установлении опеки и попечительства с указанием в нем конкретного места жительства.