Производство в суде второй инстанции

Размещено на http://www.allbest.ru/

ПРОИЗВОДСТВО В СУДЕ ВТОРОЙ ИНСТАНЦИИ

1. Апелляционное производство по пересмотру решений и определение мировых судей

1.1 Сущность и значение апелляционного производства

До принятия Федерального закона от 7 августа 2000 г. в программе курса гражданского процессуального права и учебной литературе не было темы «Апелляционное производство». Элементы апелляционного производства были введены в полномочия судов кассационной инстанции Федеральным законом от 30 ноября 1995 г. Идея воссоздания апелляционного производства была включена в Концепцию судебной правовой реформы и реализована Федеральным законом от 7 августа 2000 г.², дополнившим ГПК гл. 35 «Апелляционное производство по пересмотру решений и определений мировых судей». Данное производство включено в ГПК исключительно как способ проверки законности и обоснованности решений и определений мировых судей.

Компетенция, порядок назначения (избрания) на должность и другие вопросы деятельности мировых судей определены Федеральным законом от 17 декабря 1998г. «О мировых судьях в Российской Федерации»¹. 24 декабря 1999г. был принят Федеральный закон «Об общем числе мировых судей и количестве судебных участков в субъектах Российской Федерации»⁴. Однако функционирование мировых судей не могло начаться до принятия законодательства, регулирующего порядок рассмотрения и разрешения подсудных им гражданских дел (см. ст. 23 ГПК) и порядок проверки законности и обоснованности решений мировых судей⁵.

2. Апелляционное производство имеет длинную историю. Оно возникло еще в Римской империи. В зарубежном гражданском процессе апелляционное обжалование является обычным способом проверки решений судов первой инстанции. В современный период апелляционное производство было восстановлено с принятием АПК РФ 1995 г. А с введением мировых судей в систему судов общей юрисдикции и наделением их функцией осуществления правосудия был установлен апелляционный порядок обжалования и проверки решений и определений мировых судей. Таким образом, апелляционная форма обжалования предусмотрена в ГПК только для решений и определений мирового судьи. д_ля обжалования постановлений федеральных судов первой инстанции сохранена кассация с элементами апелляционной проверки (см. абз. 4 ст 361 ГПК)

3. Сущность апелляционного обжалования состоит в том, что участвующие в деле лица имеют право обратиться в установленном законом порядке с апелляционной жалобой на не вступившее в законную силу постановление мирового судьи в районный суд как суд апелляционной инстанции. (Слово apellatio латинского происхождения, означает «призвать кого-либо к вмешательству в спор»; практически речь идет о призвании к такому вмешательству вышестоящей инстанции.)

Обращение заинтересованного лица в апелляционную инстанцию обязывает ее проверить законность и обоснованность постановления мирового судьи по правилам производства в суде первой инстанции т е апелляционная инстанция вправе вторично рассмотреть дело по существу

В процессуальной литературе различают два вида апелляции - полную и неполную¹.

Неполная апелляция -- пересмотр решения, не вступившего в законную силу, на основании доказательств, как исследованных судом первой инстанции, так и представленных в суд второй инстанции. При неполной апелляции дело может быть возвращено в суд первой инстанции для нового рассмотрения. апелляция кассационная инстанция

Полная апелляция -- пересмотр дела в целом на основе не только имеющихся в нем материалов, но и представленных в суд апелляционной инстанции любых новых доказательств, имеющих значение для дела- в этом случае апелляционный суд вправе устанавливать новые факты он'не может направить дело в суд первой инстанции для нового рассмотрения а должен сам вынести решение по существу на основе исследованных доказательств и установленных фактов.

Глава 39 ГПК предусматривает полную апелляцию.

4. Производство в апелляционной инстанции ведется согласно ч 2 ст. 327 ГПК по правилам производства в суде первой инстанции Вместе с тем имеются некоторые различия между этими производствами обусловленные различными целями, стоящими перед судами первой и'апет-ляционной инстанций. Сопоставление апелляционного производства с кассационным показывает, что наряду с различиями между ними имеется и много общего (субъекты и объекты права обжалования, порядок и сроки обжалования основания к отмене решения и определения, обжалование определений суда и др.); единым является порядок судебного разбирательства. Этим объясняется наличие в гл. 39 и 40 ГПК многих отсылочных норм, на что следует обратить внимание при изучении тем, посвященных апелляции и кассации

1.2 Право апелляционного обжалования решения мирового судьи

Право апелляционного обжалования -- право на возбуждение апелляционного производства (производства в суде второй инстанции) по проверке законности и обоснованности решения мирового судьи, не вступившего в законную силу.

Право апелляционного обжалования возникает у лиц, участвующих в деле, со дня вынесения решения мировым судьей в окончательной форме (ст. 321 ГПК). Право апелляционного обжалования может быть реализовано при соблюдении определенного порядка и условий (наличие субъекта и объекта права обжалования, соблюдение порядка подачи жалобы и др.).

2. Объектом права апелляционной жалобы является решение мирового судьи, не вступившее в законную силу. Жалоба может быть подана на решение как в целом, так и в части (мотивы решения, резолютивная часть).

Учитывая, что мировой судья может выдать в установленных законом случаях судебный приказ (п. 1 ч. 1 ст. 23, ст. 122 ГПК) и вынести заочное решение (гл. 22 ГПК), при наличии соответствующих оснований он вправе отменить судебный приказ (ст. 129 ГПК) и заочное решение (ст. 242 ГПК). Судебный приказ не подлежит обжалованию в апелляционном порядке. Заочное решение может быть обжаловано в апелляционном порядке.

3. Субъектами права апелляционного обжалования являются лица, участвующие в делах искового производства, т. с. истцы, ответчики, третьи лица. Прокурор вправе принести апелляционное представление на решение мирового судьи, если он участвовал в процессе у мирового судьи (ч. 2 ст. 320 ГПК).

4. Апелляционная жалоба может быть подана в течение 10 дней со дня вынесения решения в окончательной форме. Течение десятидневного срока начинается по правилам ч. 3 ст. 107 ГПК. Жалоба, поданная по истечении этого срока, возвращается судьей лицу, подавшему ее, если при этом от него не поступило просьбы о восстановлении пропущенного срока либо в восстановлении этого срока мировым судьей отказано.

5. Апелляционная жалоба подается в районный суд только через мирового судью. Подача жалобы непосредственно в районный суд законом не предусмотрена, что следует признать правильным, учитывая опыт подачи кассационной жалобы непосредственно в суд второй инстанции.

Таким образом, судом апелляционной (второй) инстанции по отношению к мировым судьям является районный суд, на территории которого действует мировой судья.

6. Апелляционная жалоба, представление подается в письменной форме. В ней должны быть указаны (ст. 322 ГПК):

а) районный суд, которому адресована жалоба;

б) лицо, подающее жалобу, его процессуальное положение, место жительства или место нахождения;

в) решение какого мирового судьи обжалуется, дата его вынесения и наименование дела, по которому оно вынесено;

г) доводы жалобы, т. е. в чем, по мнению апеллянта, состоит неправильность решения, со ссылкой на материалы дела и новые доказательства (ч. 3 ст. 327);

Глава 19. Апелляционное производство по пересмотру решений и определений мировых судей 393

д) просьба заинтересованного лица, которая должна быть сформулирована с учетом полномочий апелляционной инстанции (ст. 328);

е) перечень документов, прилагаемых к жалобе, представлению. Апелляционная жалоба подписывается лицом, подающим жалобу,

а представление -- прокурором. При наличии специальных полномочий жалоба может быть подписана и подана представителем.

Апелляционная жалоба и приложенные к ней документы должны представляться с копиями по числу участвующих в деле лиц.

7. Апелляционная жалоба оплачивается госпошлиной, если подаюдее ее лицо не освобождено от нее. В ГПК ее размер не установлен. Учитывая сходство апелляционной жалобы с кассационной, можно сделать вывод, что по апелляционной жалобе пошлина должна взыскиваться в том же размере, что и при подаче кассационной жалобы, т. е. 50% размера госпошлины, взыскиваемой при подаче исковых заявлений, исчисляемой из оспариваемой по жалобе суммы.

8. Принимая апелляционную жалобу, мировой судья должен совершить ряд действий с целью проверки соответствия жалобы требованиям ст. 321 и 322 ГПК и оплаты госпошлины.

Апелляционная жалоба, не соответствующая требованиям ст. 322 или не оплаченная госпошлиной, определением мирового судьи оставляется без движения и подавшему ее лицу назначается срок для исправления недостатков.

По исправлении в срок недостатков жалобы, согласно указанию мирового судьи, жалоба считается поданной со дня первоначального представления ее в суд. В противном случае жалоба считается неподанной и возвращается подавшему ее лицу (п. 1 ч. 1 ст. 324 ГПК). Кроме того, основанием возвращения апелляционной жалобы, представления является истечение срока обжалования, если в жалобе, представлении не изложена просьба о восстановлении пропущенного срока либо в восстановлении этого срока отказано (п. 2 ч. 1 ст. 324).

Апелляционная жалоба возвращается мировым судьей также по просьбе лица, подавшего жалобу, и при отзыве представления прокурором, если дело еще не направлено к районный суд (ч. 2 ст. 324 ГПК) и если решение не обжаловано другими лицами, участвующими в деле.

9. Мировой судья обязан принять апелляционную жалобу, представление, поданные с соблюдением всех требований закона и в установленный срок. Согласно ст. 325 ГПК после получения жалобы, представления, поданных в срок с соблюдением требований, предусмотренных ст. 321 и 322, мировой судья обязан направить участвующим в деле лицам копии жалобы и приложенных к ней документов. Лица, участвующие в деле, вправе представить мировому судье письменные возражения на апелляционную жалобу с приложением документов, подтверждающих эти возражения, в копиях по числу лиц, участвующих в деле (ч. 2 ст. 325 ГПК). Направляя участвующим в деле лицам копии жалоб и приложенных к ним документов, мировой судья должен разъяснять им их право представить возражения на жалобу и соответствующие документы. По истечении срока обжалования мировой судья должен направить дело с апелляционной жалобой и поступившими на нее возражениями в районный суд. До истечения срока обжалования дело не может быть направлено в районный суд (ч. 3 ст. 325 ГПК). Это ограничение объясняется необходимостью предоставления всем другим лицам, участвующим в деле, возможности подачи жалобы или представления возражений на поданную жалобу.

1.3 Процессуальный порядок рассмотрения жалобы

С момента поступления дела в районный суд возбуждается апелляционное производство на основании поданных жалобы, представления. ГПК не предусматривает вынесения определения о возбуждении апелляционного производства. Районный судья, принявший к рассмотрению апелляционную жалобу, представление, назначает время и место рассмотрения дела (судебного заседания), о чем извещает участвующих в деле лиц. В апелляционной инстанции дело рассматривается судьей районного суда единолично, что едва ли правильно, тем более что апелляционное постановление окончательно. Постановления, вынесенные другими судами по первой инстанции единолично, проверяются кассационной инстанцией коллегиально. Рассмотрение дел, отнесенных к подсудности мировых судей, дважды единолично противоречит принципу равенства всех перед законом и судом. Как отмечает С. Симонян, дела, подсудные мировому судье, рассматриваются по первой инстанции районными судами (там, где еще не назначены или не избраны мировые судьи); в этом случае на решение районного суда подается кассационная жалоба, рассматриваемая коллегиально. Рассмотрение дел, подсудных мировому судье, единолично и в первой и во второй инстанциях противоречит общему правилу о рассмотрении дела вышестоящими судами коллегиштьно.

2. Хотя апелляционная инстанция является судом второй инстанции, производство в ней согласно ч. 2 ст. 327 ГПК ведется по правилам производства в суде первой инстанции. При этом судья районного суда не просто рассматривает и разрешает повторно дело, по которому вынесено решение мировым судьей, а проверяет законность и обоснованность этого решения. Такая проверка осуществляется как на основании имеющихся в деле материалов и установленных фактов, так и путем установления новых фактов и исследования новых доказательств по делу (ч. 3 ст. 327).

Новые доказательства представляются в апелляционную инстанцию участвующими в деле лицами. В необходимых случаях суд содействует им в получении доказательств, руководствуясь принципами объективной истины и состязательности. Главой 39 ГПК не предусмотрено, какие доказательства могут быть представлены в апелляционную инстанцию и исследованы ею. В отдельных нормах упоминаются документы (п. 6 ст. 322, ч. 2 ст. 325) или доказательства (ч. 3 ст. 327). Поскольку апелляционное производство - это повторное рассмотрение дела по правилам производства в суде первой инстанции, следует признать, что в апелляционном порядке могут быть исследованы любые доказательства, предусмотренные законом, имеющие значение для дела (ст. 55 ГПК) Законность и обоснованность решения мирового судьи проверяются апелляционным судом в полном объеме. В отличие от ст. 347 ГПК, ограничивающей рассмотрение дела в кассационном порядке пределами кассационной жалобы, в гл. 39 ГПК пределы проверки законности и обоснованности решения мирового судьи не установлены, поскольку апелляционная инстанция рассматривает дело повторно и может вынести новое решение с учетом исследованных доказательств, не только представленных мировому судье, но и новых. В апелляционной инстанции в полной мере действуют все принципы гражданского судопроизводства, в частности принципы диспозитивности, состязательности, равноправия сторон, гласности, непосредственности и др., реализуются все предоставленные законом участвующим в деле лицам права и обязанности.

3. Заседание апелляционного суда проводится в том же порядке, что и в суде первой инстанции, с совершением всех необходимых процессуальных действий. При рассмотрении дела в апелляционном порядке секретарь судебного заседания ведет протокол с соблюдением предъявляемых ГПК требований (ст. 228-232).Вынесение постановления апелляционного суда и его объявление происходят в том же порядке, что и в суде первой инстанции (ст. 192-197, 199 ГПК).

4. Лицо, подавшее жалобу, вправе отказаться от нее, а прокурор - отозвать представление до принятия решения или определения судьей районного суда. Принятие отказа от жалобы или отзыва прокурора оформляется определением судьи о прекращении апелляционного производства (ст. 326 ГПК), если решение или определение не было обжаловано другими лицами. Сопоставление ст. 324 и 326 показывает, что отказ от апелляционной жалобы возможен только в апелляционной инстанции. Аналогичное заявление, как и отзыв представления прокурором, поданные мировому судье, квалифицируются как просьба о возвращении жалобы, представления, хотя по существу такая просьба означает отказ от жалобы. Возвращение жалобы, представления не исключает направления дела в районный суд, если решение мирового судьи обжаловано другими лицами, участвующими в деле.

5. В гл. 39 нет нормы об отказе истца от иска и о заключении сторонами мирового соглашения. Однако это не означает, что такие действия в апелляционном суде не могут совершаться. Право истца отказаться от иска и право сторон заключить мировое соглашение в апелляционной инстанции следует, во-первых, из того, что дело в этой инстанции рассматривается по правилам производства в суде первой инстанции; во-вторых, согласно абз. 4 ст. 328 суд апелляционной инстанции вправе прекратить производство по делу, в частности, при отказе истца от иска и заключении сторонами мирового соглашения (абз. 4 и 5 ст. 220 ГПК).

4.1. Полномочия суда апелляционной инстанции

Полномочия суда апелляционной инстанции -- его права и обязанности, которые могут быть реализованы в результате рассмотрения дела в апелляционном порядке. Согласно ст. 328 ГПК апелляционная инстанция в результате рассмотрения жалобы, представления прокурора вправе:

- оставить решение мирового судьи без изменения, а жалобу, представление без удовлетворения, если признает, что решение является законным и обоснованным.

Оставляя апелляционную жалобу, представление без удовлетворения, суд обязан указать в своем решении мотивы, по которым доводы жалобы, представления не принимаются во внимание, признаны неправильными и не являющимися основанием к отмене решения мирового судьи (ч. 2 ст. 330 ГПК);

- изменить решение мирового судьи или отменить его и вынести новое решение по тем же основаниям, что и суд кассационной инстанции, к нормам которой отсылает ч. 1 ст. 330 ГПК. (ст. 362-364 ГПК);

- отменить решение мирового судьи полностью или в части и прекратить производство по делу либо оставить заявление без рассмотрения.

В ст. 329 и 330 ГПК не указаны основания, по которым апелляционная инстанция может прекратить производство по делу или оставить заявление без рассмотрения. Путем систематического толкования норм ГПК можно прийти к выводу о том, что такие последствия могут наступить по тем же основаниям, что и в суде первой или кассационной инстанции (ст. 220, 222, 365). Проверяя законность и обоснованность решений мирового судьи, апелляционный суд должен руководствоваться ст. 362--364 ГПК

1.4 Постановление апелляционной инстанции

По окончании заседания апелляционный суд удаляется в совещательную комнату для вынесения постановления. Согласно ч. 1 ст. 329 ГПК апелляционная инстанция выносит два вида постановлений - апелляционное определение и апелляционное решение.

В форме апелляционного определения суд апелляционной инстанции выносит постановление в следующих случаях:

-- жалоба не удовлетворяется, а решение мирового судьи оставляется без изменения;

-- решение мирового судьи отменяется полностью или в части, производство по делу прекращается или иск (заявление) оставляется без рассмотрения.

Апелляционное решение выносится судьей районного суда в случаях изменения решения мирового судьи или отмены его с вынесением нового решения. В отличие от кассационной инстанции апелляционная не может направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции (мировому судье). Это связано с тем, что апелляционная инстанция (районный суд) вторично рассматривает дело по правилам производства в суде первой инстанции. Установив, что решение мирового судьи незаконно или необоснованно, апелляционный суд должен сам исправить допущенную ошибку, т. е. вынести законное и обоснованное решение на основе исследования как имеющихся в деле материалов, так и дополнительно представленных в апелляционную инстанцию. Апелляционное решение по форме и содержанию должно отвечать требованиям, предъявляемым к решению суда первой инстанции (см. ст. 195 ГПК и гл. 16 настоящего учебника). Учитывая, что изменение решения суда первой инстанции и вынесение нового решения - по существу новое суждение о существовании спорного правоотношения в части или полностью следовало бы предусмотреть вынесение также кассационного и надзорного решений.

2. Решения и определения апелляционной инстанции вступают в законную силу немедленно, кассационному обжалованию не подлежат (ст. 330 ГПК). Данное положение следует признать не соответствующим ст. 46 Конституции РФ, особенно применительно к апелляционному решению и определению о прекращении производства по делу, которыми дело завершается окончательно, без права вторичного обращения в суд с тем же требованием (исключительность решения и определения). Между тем в этих случаях апелляционная инстанция выносит постановления, противоположные актам мирового судьи, являющиеся, по существу решением (определением) суда первой инстанции. Дела, подсудные мировому судье, рассматриваются единолично как в первой, так и во второй инстанции, что значительно снижает гарантии реализации конституционного права на судебную защиту.

1.5 Обжалование определений мирового судьи

Согласно ст 331 ГПК определения мирового судьи могут быть обжалованы в районный суд. Следовательно, определения, наряду с решениями мирового судьи, могут быть объектом апелляционного пересмотра. Порядок обжалования определений в целом идентичен порядку обжалования решений, однако полностью не совпадает Законодатель, учитывая существенные различия между данными судебными постановлениями, а также то, что возможность неограниченного обжалования определений может привести к затягиванию процесса, установил некоторые специфические правила обжалования этого судебного акта. В отличие от решений, не все определения мирового судьи могут быть самостоятельным объектом права обжалования. Исходя из смысла положений ч. 1 и 2 ст. 331 ГПК, определения мирового судьи, в зависимости от возможности обжалования, можно разделить на две группы.

К первой относятся определения, которые могут быть обжалованы самостоятельно, т. е. отдельно от судебного решения (ч. 1 ст. 331). К ним относятся определения:

а) в отношении которых законом прямо предусмотрена такая возможность, например, ст. 33, 42, 44, 65, 76, 78, 104, 106, 112, 134, 135, 145, 152, 200, 202, 203, 208, 212, 218, 223, 296, 298 и др. ГПК;

б) исключающие возможность дальнейшего движения дела. Под формулировкой «исключают дальнейшее движение» надо понимать ситуацию, когда определением прекращается главное (основное) процессуальное правоотношение. Возобновление этого отношения, как правило, не допускается либо допускается, но путем повторного обращения с иском, или обжалования определения, а в отдельных случаях - путем подачи ходатайства об отмене определения в суд, его вынесший. К данному виду относятся заключительные и пресекательные определения, например, о прекращении производства по делу, оставлении заявления без рассмотрения (ст. 220 и 222)^.

Ко второй группе относятся определения, которые не обжалуются самостоятельно (ч. 2 ст. 331). Указания на их неправильность можно включить в апелляционную жалобу, подаваемую на решение суда в целом. К этой группе относится большинство подготовительных определений и некоторые определения, влияющие на ход и порядок движения процесса (ст. 57, 151, 153 и др.), а также определения, в отношении которых установлен прямой запрет на самостоятельное обжалование (ч. 2 ст. 397). Незаконность и необоснованность таких определений, с учетом правил ч. 2 ст. 362 и ст. 364, может служить основанием для отмены судебного решения.

2. По общему правилу правом обжалования определений мирового судьи обладают лица, участвующие в деле, а также их правопреемники. Полномочие представителя на обжалование судебных определений должно быть отражено в доверенности. Некоторые определения могут выноситься в отношении лиц, не имеющих к процессу прямого касательства. Так, судья может оштрафовать должностных лиц или граждан, не являющихся лицами, участвующими в деле, в случаях: неисполнения ими определения о представлении находящихся у них доказательств (ч. 3 ст. 57), нарушения запрещения суда, как меры по обеспечению иска (ч. 2 ст. 140), нарушения порядка в зале судебного заседания (ч. 3 ст. 159) и др. Оштрафованные лица вправе ходатайствовать перед мировым судьей о сложении или об уменьшении штрафа (ч. 1 ст. 106). Определение судьи об отказе в сложении или уменьшении штрафа может быть обжаловано в апелляционную инстанцию (ч. 2 ст. 106). Лица, чьи права были затронуты определением мирового судьи, в случаях, предусмотренных законом (ч. 1 ст. 331), вправе обжаловать его путем подачи частной жалобы. Частная жалоба, в отличие от жалобы на судебное решение, не затрагивает сути процесса в целом, а относится к частному процессуальному вопросу, возникшему в ходе рассмотрения дела.

Прокурор вправе реагировать на незаконные и необоснованные определения путем принесения представления, если он участвовал в рассмотрении дела судом первой инстанции. При этом если прокурор фактически в деле не участвовал, хотя в силу закона обязан был это сделать, он тем не менее относится к субъектам права обжалования. Какой-либо существенной разницы между частной жалобой и представлением прокурора нет.

Требования, предъявляемые к этим документам, а также порядок их подачи и рассмотрения одинаковы. Так, в жалобе (представлении) должны быть указаны:

- суд, куда частная жалоба (представление) адресуется;

- наименование лица, подающего частную жалобу (представление);

- указание на обжалуемое определение;

-- доводы частной жалобы (представления);

-- требования заинтересованного лица.

Частная жалоба государственной пошлиной не оплачивается.

3. Подача частных жалоб (представлений) происходит в порядке, предусмотренном для обжалования решений мирового судьи. Жалоба (представление) может быть подана через мирового судью в течение 10 дней с момента вынесения судебного определения. Однако в случаях, прямо предусмотренных законом, срок может исчисляться с момента, когда лицу стало известно о вынесении определения (ч. 2 ст. 145). Рассмотрение частных жалоб (представлений) происходит в порядке, предусмотренном для рассмотрения жалоб на решения. Однако из этого правила есть некоторые исключения. Подача частной жалобы на определение не препятствует продолжению рассмотрения дела в первой инстанции. Исключение составляют жалобы на те определения, которые исключают дальнейшее движение дела. При рассмотрении частной жалобы (представления) в апелляционный суд передается не все дело (как в случае обжалования судебных решений), а только те документы, которые необходимы для разрешения процессуального вопроса.

Подача частной жалобы (представления), как правило, не приостанавливает исполнение соответствующего определения (ч. 3 ст. 145, ч. 3 ст. 212). Исключение составляют определения об отмене обеспечения иска и замене одних обеспечительных мер другими (ч. 3 ст. 145).

Согласно ст. 334 ГПК суд апелляционной инстанции, рассмотрев частную жалобу (представление), вправе:

а) оставить определение мирового судьи без изменения, а частную жалобу (представление) без удовлетворения. Это полномочие применяется, если определение мирового судьи обоснованно и вынесено в соответствии с нормами права, а отдельные имеющиеся недостатки не имеют принципиального значения;

б) отменить определение полностью или в части и разрешить вопрос по существу. Данное полномочие применяется апелляционной инстанцией, если она обнаружит факты, свидетельствующие о том, определение полностью или в части является необоснованным либо при его вынесении мировым судьей были нарушены нормы закона.

Апелляционный суд не вправе направлять определение на новое рассмотрение мировому судье. Если апелляционная инстанция установит, что обжалуемое определение незаконно и необоснованно, она обязана сама разрешить обжалуемый процессуальный вопрос по существу. Определение апелляционного суда, вынесенное по частной жалобе (представлению), вступает в законную силу со дня его вынесения, пересмотр этого определения возможен только в порядке надзора.

2. Производство в суде кассационной инстанции

2.1 Сущность и значение стадии кассационного

Одной из реальных гарантий осуществления конституционного права на судебную защиту и вынесения судами законных и обоснованных решений является право обжалования решений, не вступивших в законную силу. Это право не зависит от того, допущены ли в действительности по делу какие-либо нарушения. Вместе с тем в некоторых случаях имеют место судебные ошибки или упущения, влекущие за собой вынесение незаконных или необоснованных решений вследствие неправильного толкования или применения закона либо недостаточной исследованности фактических обстоятельств дела. Закон предоставляет участвующим в деле лицам право обжалования решений, не вступивших в законную силу, и возлагает обязанность проверки законности и обоснованности судебных решений на суд второй инстанции. По ГПК прокурор приравнен к лицам, участвующим в деле, и может обратиться в суд кассационной инстанции, если участвовал в процессе при рассмотрении дела в суде первой инстанции. Формой его обращения в суд является представление (в ГПК 1964г. такая форма называлась протестом).

Принесение жалобы, представления является основанием возбуждения производства в суде второй инстанции (кассационное производство), являющейся одной из основных стадий гражданского процесса.

Институт кассации - совокупность норм права, регулирующих возбуждение деятельности и самую деятельность суда второй инстанции по проверке законности и обоснованности судебных решений и определений, не вступивших в законную силу.

В связи с расширением действия принципов диспозитивности и состязательности в гражданском судопроизводстве существенно изменены пределы рассмотрения дела судом кассационной инстанции. Согласно ст. 347 ГПК при рассмотрении дела в кассационном порядке суд проверяет законность и обоснованность решения суда первой инстанции в пределах кассационной жалобы, представления и возражений против них. Ограничив пределы рассмотрения дела в суде кассационной инстанции, ГПК РФ допускает представление в суд кассационной инстанции дополнительных доказательств, их оценку, наряду с имеющимися в деле, и установление новых фактов. Эти положения были введены в ст. 294 ГПК 1964 г. Федеральным законом от 30 ноября 1995 г.¹ и воспроизведены в ст. 347 ГПК РФ без существенных изменений. Таким образом, в результате реформирования гражданского судопроизводства кассационная проверка сочетается с элементами апелляции. Однако новые доказательства суд исследует только в том случае, если признает, что они не могли быть представлены в суд первой инстанции. В то же время суд кассационной инстанции вправе в интересах законности проверить решение суда первой инстанции в полном объеме. Предоставление суду второй инстанции полномочий по проверке судебных решений в полном объеме служит гарантией неуклонного соблюдения законов. Представляется, что такая проверка должна осуществляться во всех случаях, когда по делу затрагиваются права и интересы граждан, нуждающихся в социальной защите (дети, престарелые, инвалиды, недееспособные лица), либо общественные и государственные интересы (групповые интересы), а также при обнаружении случаев нарушения принципов правосудия или иных норм процессуального права, повлекших вынесение неправильного решения.

Путем проверки решений судов первой инстанции вышестоящие суды осуществляют контроль и руководство деятельностью нижестоящих судов, добиваясь строжайшего соблюдения законности, правильного и единообразного толкования и применения норм материального и процессуального права. Следовательно, задачей кассационной инстанции является обеспечение законности в деятельности судов первой инстанции, а в конечном счете -- защита прав, свобод и законных интересов граждан и организаций. Характерными чертами кассационной системы России являются: децентрализация кассационных инстанций, облегчающая возможность личного участия заинтересованных лиц в заседании суда второй инстанции; широкая возможность обжалования судебных решений.

2.2 Право кассационного обжалования, представления

1. Право кассационного обжалования, представления является правом на возбуждение деятельности суда второй инстанции по проверке решения суда первой инстанции, не вступившего в законную силу.

Право обжалования возникает у лиц, участвующих в деле, а право представления -- у прокурора с момента объявления судебного решения и может быть осуществлено в течение установленного законом срока путем подачи кассационной жалобы или внесения кассационного представления.

2. Объект права обжалования, представления -- решения судов первой инстанции, не вступившие в законную силу. Кассационные жалобы и представления могут быть принесены на решения всех судов РФ, принятые по первой инстанции, за исключением решений мировых судей (ст. 336 ГПК).

Формулировка ст. 336 в части, относящейся к решениям мировых судей, представляется неточной. Решения мировых судей, как показано в гл. 19 настоящего учебника, могут быть обжалованы в апелляционном порядке. Однако решение апелляционного суда, выносимое районным судьей, не подлежит кассационному обжалованию, что, как указывалось выше, противоречит ст. 46 Конституции РФ. Правильнее решен этот вопрос в АПК и УПК, где предусмотрено кассационное обжалование постановлений апелляционного суда. Без сомнения, если по поводу запрета кассационного обжалования нового решения апелляционного суда будет инициировано дело в Конституционном Суде РФ, то ч. 2 ст. 329 ГПК будет признана неконституционной, поскольку она ограничивает право на судебную защиту (ст. 46 Конституции РФ). Самостоятельным объектом права обжалования может быть решение суда как в целом, так и в части, а также фактическое основание решения (мотивы решения). Пленум Верховного Суда РСФСР в п. 6 постановления от 24 августа 1982 г. (в ред. от 21 декабря 1993 г.) разъяснил, что кассационная жалоба может быть принесена, например, на резолютивную часть по вопросам распределения расходов между сторонами, порядка и срока исполнения решения и по другим вопросам, разрешенным судом¹.

В случае обжалования части решения необжалованная часть не вступает в законную силу, поскольку суд второй инстанции вправе в интересах законности проверить решение суда первой инстанции в полном объеме.

3. Срок подачи жалобы, представления на решение. Согласно ст. 338 ГПК право на подачу кассационной жалобы, представления возникает со дня вынесения решения в окончательной форме и может быть осуществлено в течение десяти дней².

Этот срок исчисляется по общему правилу (ч. 3 ст. 107 ГПК) со дня, следующего за днем вынесения решения в окончательной форме.

4. Субъекты права обжалования -- лица, имеющие право на принесение жалобы, представления.

Кассационная жалоба может быть подана сторонами и другими участвующими в деле лицами (ст. 336 ГПК). Следовательно, право обжалования имеют истцы (соистцы), ответчики (соответчики), третьи лица, заявители и заинтересованные лица, государственные органы, органы местного самоуправления и все организации и лица, участвующие в деле с целью защиты чужих прав и интересов (ст. 34 ГПК). Право обжалования в пределах установленного срока принадлежит также правопреемникам сторон и третьих лиц, что следует из ст. 44 ГПК. Прокурор, участвующий в деле, может принести кассационное представление. Кассационные представления чаще всего приносят прокуроры районов (городов), так как гражданские дела рассматриваются по первой инстанции в основном районными судами (ст. 24 ГПК). В суде же второй инстанции представление поддерживается соответствующим вышестоящим прокурором.

5. Подача кассационной жалобы, представления -- необходимое и единственное процессуальное действие, порождающее право и обязанность вышестоящего суда возбудить кассационное производство и проверить не вступившее в законную силу решение.

К кассационной жалобе, представлению предъявляются следующие требования: жалоба должна быть поданы в письменной форме; жалоба может быть составлена на родном языке жалобщика.

Согласно ст. 339 ГПК жалоба, представление должны содержать:

1) наименование суда, которому адресуются жалоба или представление;

2) наименование лица, подающего жалобу или представление, его место жительства или место нахождения;

3) указание на решение суда, которое обжалуется;

4) требование лица, подающего жалобу, или требование прокурора, приносящего представление, а также основания, по которым они считают решение неправильным;

5) перечень прилагаемых к жалобе, представлению доказательств. Согласно ч. 2 ст. 339 ГПК лицо, подающее кассационную жалобу, или

прокурор, приносящий кассационное представление, могут ссылаться-*w новые доказательства лишь в случае обоснования невозможности представления их в суд первой инстанции, например, если суд первой инстанции отклонил ходатайство о приобщении к делу письменного доказательства или о его истребовании, о вызове и допросе свидетеля, о назначении экспертизы.

Кассационная жалоба подписывается лицом, подающим жалобу, либо его представителем. К кассационной жалобе, поданной представителем, должна быть приложена доверенность или иной документ, удостоверяющий его полномочия, если в деле не имеется такового. Кассационное представление подписывается прокурором. Согласно ст. 340 ГПК жалоба, представление и приложенные к ним письменные доказательства подаются в суд с копиями по числу участвующих в деле лиц. Данное требование объясняется тем, что, получив указанные материалы, лица, участвующие в деле, могут подготовиться к защите своих прав, в частности подготовить возражения и при необходимости соответствующие доказательства. Кассационная жалоба должна быть оплачена государственной пошлиной (ч. 4 ст. 339 ГПК), если она подлежит оплате, что должно быть подтверждено документом об оплате. Кассационная жалоба, представление адресуются в соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 339 ГПК в вышестоящий суд, являющийся судом второй инстанции по отношению к суду, рассматривавшему дело по первой инстанции (по отношению к районным судам - это судебные коллегии по гражданским делам судов субъектов РФ; по отношению к последним -- Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда РФ). Решения Судебной коллегии по гражданским делам и Военной коллегии Верховного Суда РФ по первой инстанции обжалуются в Кассационную коллегию Верховного Суда РФ.

Жалобы и протесты приносятся через суд, вынесший решение (ч. 2 ст. 337 ГПК). Это правило имеет важное значение: благодаря ему подача жалобы ни с какими дополнительными расходами по делу не связана, не требует выезда заинтересованных лиц к месту нахождения суда второй инстанции, изготовления копий материалов дела и т. п. В отличие от ГПК 1964 г. в новом Кодексе не предусмотрена подача жалобы или представления непосредственно в суд второй инстанции. Такое решение вопроса основано на практике.

Жалоба может быть подана заинтересованным лицом лично, по почте (телеграфу) или через представителя.

6. Принимая жалобу, судья проверяет, является ли заявитель надлежащим субъектом права обжалования, имеет ли он право на подачу жалобы, подлежит ли обжалованию данное решение суда, соблюден ли срок обжалования, содержит ли жалоба все необходимые сведения, оплачена ли она госпошлиной, приложены ли к ней копии жалобы и других материалов, представляемых в суд второй инстанции. В случае подачи жалобы, представления, не подписанных подающими их лицами, без указания на решение, которое обжалуется, либо без приложения всех необходимых копий, а также при неуплате госпошлины судья или председатель суда выносит определение об оставлении жалобы без движения и назначает срок для исправления недостатков. Оставляется без движения также жалоба, поданная добровольным представителем, не имеющим полномочия на ее подписание и подачу. По выполнении в установленный срок указаний судьи жалоба, представление считаются поданными в день первоначального обращения в суд (ч. 1 и 2 ст. 341 ГПК). В противном случае жалоба, представление считаются неподанными и возвращаются (п. 1 ч. 1 ст. 342).

7. Жалоба, представление могут быть возвращены судьей первой инстанции также по следующим основаниям, предусмотренным ст. 342 ГПК:

1) истечение срока обжалования, если в жалобе, представлении не содержится просьбы о восстановлении срока или в восстановлении срока было отказано. Прокурор может просить о восстановлении срока, если по закону обязательно его участие в деле для дачи заключения, но он не был извещен судом о времени и месте рассмотрения такого дела (п. 2 ч. 1 ст. 342);

2) по просьбе лица, подавшего жалобу, при отзыве кассационного представления прокурором, если дело не направлено в суд кассационной инстанции (ч. 2 ст. 342).

При оставлении жалобы, представления без движения и возврате их судья выносит определение, которое может быть обжаловано (ч 3 ст. 341, ч. 3 ст. 342).

8. После получения кассационной жалобы, представления в установленный Кодексом срок и в соответствии с требованиями ст. 339, 340 судья обязан совершить действия, предусмотренные ст. 343 ГПК:

1) не позднее следующего после их получения дня направить лицам, участвующим в деле, копии жалобы, представления и приложенных к ним письменных доказательств (п. 1 ч. 1 ст. 343);

2) известить лиц, участвующих в деле, о времени и месте рассмотрения жалобы, представления в кассационном порядке в суде субъекта РФ, окружном (флотском) военном суде.

Это извещение основано на календарном графике рассмотрения дела соответствующим судом кассационной инстанции. При назначении дела должно учитываться время, необходимое для доставки дела в кассационную инстанцию и ознакомления с ним судьями с учетом срока его рассмотрения (ст. 348 ГПК). О рассмотрении жалобы, представления в Верховном Суде РФ лица, участвующие в деле, извещаются Верховным Судом в порядке, установленном гл. 10 ГПК. Кроме того, на практике не позднее чем за три дня до рассмотрения дела в кассационном порядке в Верховном Суде должно быть объявлено о времени рассмотрения жалобы, представления по конкретному делу. Факт извещения кассатора о времени и месте рассмотрения жалобы, представления в суде кассационной инстанции удостоверяется его подписью на жалобе, представлении. Если жалоба, представление поступили по почте, то о времени рассмотрения дела в суде кассационной инстанции кассатор извещается письменно по правилам гл. 10 ГПК.

Нарушение требований закона об извещении участвующих в деле лиц о времени и месте рассмотрения дела на практике приводит к отмене кассационного определения;

3) по истечении срока, установленного для кассационного обжалования, дело направляется в суд кассационной инстанции.

Направление дела в суд второй инстанции до истечения срока обжалования не допускается во избежание рассмотрения его до получения жалоб, своевременно поданных другими лицами, участвующими в деле. Иное нарушило бы их право обжалования и препятствовало бы правильной всесторонней проверке решения Поэтому закон не допускает и истребования кем-либо дела из суда до вступления решения в законную силу. Это требование относится в равной мере как к прокурору, так и к вышестоящим судебным органам Прокурор, как и лица, участвующие в деле, вправе знакомиться с материалами дела, поступившей жалобой и возражениями против них (ч. 2 ст. 343 ГПК) в суде.

9. Лица, участвующие в деле, вправе представить возражения на жалобу, представление с приложением документов, подтверждающих эти возражения, с копиями по числу лиц, участвующих в деле (ст. 344 ГПК)

Возражения относительно жалобы, представления могут быть направлены в суд как первой, так и второй инстанции, однако с таким расчетом, чтобы они могли быть рассмотрены в заседании кассационной инстанции. Возражения на жалобу имеют важное значение, помогая суду второй инстанции при изучении дела, особенно в тех случаях, когда сторона или третье лицо не может лично участвовать в заседании суда второй инстанции для дачи объяснений.

10. Согласно ст. 370 ГПК суд второй инстанции обязан принять к производству жалобу, представление, поступившие после рассмотрения дела в кассационном порядке, если они были поданы в срок или после восстановления пропущенного срока. Если в результате рассмотрения указанных жалобы, представления кассационная инстанция придет к выводу о незаконности или необоснованности ранее вынесенного кассационного определения, оно отменяется и выносится новое кассационное определение. Эта норма является новой. В ГПК 1964 г. в аналогичной ситуации предусматривался надзорный порядок отмены одного из определений (ст. 285)

2.3 Процессуальный порядок рассмотрения дел

По кассационным жалобам, представлениям судом кассационной инстанции

1. Порядок рассмотрения дела в кассационной инстанции во многом схож с установленным ГПК порядком в суде первой инстанции, что прямо указано в ст. 349, 350. Введение в разбирательство дела кассационной инстанции элементов неполной апелляции в определенной степени сблизило кассационное производство с апелляционным. В то же время кассационное производство существенно отличается от производства как в суде первой инстанции, так и от апелляционного. Выполняя общую задачу гражданского судопроизводства, каждая судебная инстанция имеет конкретную цель, стоящую перед ней: суд первой инстанции разрешает гражданско-правовой спор на( основе исследования всех доказательств, установления фактических обстоятельств по делу и применения соответствующих законов; суды второй инстанции проверяют законность и обоснованность решения суда первой инстанции на основе имеющихся в деле и дополнительно пред--ставленных доказательств. Имеются различия по составу суда: суды кассационной инстанции рассматривают жалобы, представления в коллегиальном составе трех профессиональных судей. В этой стадии процесса полностью действуют основные принципы гражданского судопроизводства - независимости судей и подчинения их только закону, гласности, языка судопроизводства, осуществления правосудия в точном соответствии с законом, непрерывности, диспозитивности, равноправия сторон и объективной истины.

Жалоба, представление рассматриваются судом кассационной инстанции в открытом судебном заседании. Исключения из этого правила допускаются, как и в суде первой инстанции, лишь в случаях и по основаниям, указанным в законе (ст. 10, 182 ГПК). Принципы состязательности, устности и непосредственности проявляются в стадии кассационного разбирательства не полностью. Суд кассационной инстанции с большинством материалов знакомится по протоколам и другим письменным документам, имеющимся в деле; непосредственно воспринимает он лишь объяснения сторон, третьих лиц, а также дополнительно представленные, в основном письменные, доказательства. Дело может рассматриваться в кассационной инстанции и в отсутствие заинтересованных лиц, если они были извещены о судебном заседании. В кассационном суде протокол не ведется. Это одна из причин, по которой кассационные инстанции редко используют свое право исследовать любые доказательства.

2. Лица, участвующие в деле, наделены в суде кассационной инстанции процессуальными правомочиями, необходимыми для защиты их субъективных прав и интересов. Они имеют право знать о рассмотрении дела в суде кассационной инстанции, участвовать в судебном заседании, выступать в процессе на своем родном языке, знакомиться со всеми материалами дела, вести дело в суде лично или через своих представителей, возбуждать ходатайства, представлять новые доказательства, давать объяснения по жатобе, возражать против доводов жалобы или представления, отказаться от жалобы.

3. Осуществление права на обжалование решений зависит от управо-моченных на то лиц; отказ от права обжалования недействителен. Однако лицо, подавшее жалобу, может отказаться от уже поданной жалобы в суде кассационной инстанции до принятия им определения, заявив об этом письменно (ч. 1 ст. 345 ГПК). В отличие от ГПК 1964 г. (ч. 1 ст. 292) новый Кодекс не предусматривает контроля суда за отказом от жалобы, расширяя тем самым действие принципа диспозитивности. Прокурор, принесший кассационное представление, вправе отозвать его до начала судебного заседания. В этом случае представление считается неподанным и суд кассационной инстанции не вправе его рассматривать. Об отзыве протеста суд должен известить участвующих в деле лиц (абз. 2 ч. 1 ст. 345 ГПК), что имеет особое значение в тех случаях, когда они не обжаловали решение. Представляется, что при таких обстоятельствах сторона и другие участвующие в деле лица, желая обжаловать решение, вправе просить о восстановлении пропущенного кассационного срока. Принимая отказ от кассационной жалобы, отзыв кассационного представления, кассационная инстанция выносит определение о прекращении кассационного производства, если решение суда первой инстанции не было обжаловано другими лицами (ч. 2 ст. 345 ГПК).

4. Принцип диспозитивности проявляется в суде кассационной инстанции также в том, что после подачи кассационной жалобы истец вправе отказаться от иска, стороны могут заключить мировое соглашение. Заявление об отказе от иска или о заключении мирового соглашения'дол'жно быть подано в кассационную инстанцию в письменной форме. До принятия отказа истца от иска либо утверждения мирового соглашения суд должен разъяснить истцу (сторонам) последствия их процессуальных действий. Принимая отказ истца от иска или утверждая мировое соглашения сторон, кассационная инстанция отменяет решение и прекращает производство по делу. Суд второй инстанции может отклонить отказ от иска и мировое соглашение по тем же основаниям, что и суд первой инстанции (ст. 39, 173 ГПК); в этом случае дело рассматривается в кассационном порядке.

5. Лица, обжаловавшие решение суда, прокурор, подавший представление, вправе сослаться в жалобе или представлении на новые доказательства, которые не могли быть представлены в суд первой инстанции (ч. 2 ст. 339, ч. 1 ст. 347 ГПК). Право представления новых доказательств в суд кассационной инстанции было установлено в 1995 г. В связи с этим в теории и практике возник вопрос: какие доказательства могут быть представлены в суд кассационной инстанции? Исходя из смысла обновленных норм кассационного производства и введения в него элементов апелляции, было высказано мнение о том, что в кассационной жалобе могут быть указаны любые доказательства, в том числе свидетельские показания и заключение эксперта¹. В ГПК прямо указано, что стороны вправе заявлять ходатайства о вызове и допросе дополнительных свидетелей, об истребовании других доказательств, в исследовании которых им было отказано судом первой инстанции (ч. 2 ст. 358). Однако до тех пор пока в кассационной инстанции не будет введен протокол судебного заседания, эта норма фактически не может быть реализована. Практически сохраняется порядок, действовавший до принятия нового ГПК, т. е. представление в суд кассационной инстанции различных письменных документов (акты, тексты договоров, справки и др.), а также письменных сообщений граждан, которые могли быть вызваны в суд первой инстанции в качестве свидетелей или экспертов.

6. Производство по кассационной жалобе, представлению начинается с момента поступления дела в суд кассационной инстанции.