Анали состояния института адвокатуры в России в современный период

Размещено на http://www.allbest.ru/

Оглавление

Введение

1. Органы адвокатского самоуправления

1.1 Адвокатская палата субъекта Российской Федерации

1.2 Федеральная палата адвокатов

2. Характеристика деятельности адвокатов об оказании квалифицированной юридической помощи и взаимодействии

2.1 Адвокатский кабинет

2.2 Коллегия адвокатов

2.3 Адвокатское бюро

2.4 Юридическая консультация

2.5 Общественные объединения адвокатов

Заключение

Глоссарий

Список использованных источников

Нормативные правовые акты

Научная литература

Список сокращений

Приложение

Введение

Россия неуклонно движется к созданию правового государства и цивилизованного гражданского общества. Правовая реформа - основное направление общественного прогресса. Все ветви государственной власти делают все возможное, чтобы во главу угла были действительно положены права, свободы и законные интересы каждой личности. В последние годы в нашей стране активно формируется рынок предоставления квалифицированной правовой помощи. Адвокаты ежегодно оказывают помощь 7 миллионам граждан и 19 тысячам организаций, принимают участие в рассмотрении 90% уголовных дел и более 10% гражданских дел. За 1993 г. по ходатайству адвокатов в стадии предварительного следствия были полностью прекращены дела в отношении 5,5 тысяч человек, а в отношении 23 тысяч обвиняемых изменено содержание обвинения. Однако того количества профессиональных юристов, которое действует сегодня на территории Российской Федерации, явно недостаточно для обеспечения граждан и организаций юридической помощью. Так, если в России на 160 млн. населения имеется 17 тыс. 200 адвокатов., то в ФРГ на 91 млн. - более 60 тыс. адвокатов, в Англии - на 60 млн. населения 67,5 тыс., а в США на 252 млн. человек приходится 400 тыс. адвокатов и юрисконсультов.

Несомненным достижением правотворческой деятельности является Федеральный закон РФ от 31 мая 2002г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации". Он позволяет с уверенностью говорить о том, что права, свободы и законные интересы человека и гражданина во многом декларативных положений превратились в нормы высшей юридической силы, обеспеченные всеми средствами государственной охраны. Закон об адвокатуре от 31 мая 2002 г. принимался непросто. Многие дискуссии проистекали из неоднозначных суждений относительно правовой природы адвокатуры, места и роли адвокатуры в современном обществе, о взаимоотношениях между адвокатурой и государством и др.

Одни эксперты связывали с принятием Закона «Об адвокатуре» решение всех накопившихся проблем. Эксперты отмечали, что проект закона об адвокатуре разрушает ее до основания, что, проект закона об адвокатуре ущемляет права граждан России. Одним из самых дискуссионных был вопрос коммерциализации адвокатуры. Одни специалисты подчеркивали, что коммерциализация адвокатуры - благо для ее развития, другие, что это «вирус». Так, Г. Резник отмечал, что Закон об адвокатуре должен покончить с вакханалией в адвокатском сообществе. «последовательное проведение территориального принципа корпоративной организации адвокатуры. Палата, как единый орган адвокатского самоуправления в каждом субъекте Российской Федерации, независимая квалификационная комиссия, принимающая экзамены у претендентов и присваивающая статус адвоката, ликвидация межрегиональных корпоративных образований, запрет палате осуществлять адвокатскую деятельность от своего имени - все это позволит покончить с вакханалией, при которой адвокатские корочки получают из рук конкурирующих между собой хозяйствующих субъектов, и поставить заслон на пути притока в адвокатуру профессионально и морально негодных кадров.» Наконец, еще один дискуссионный вопрос - необходимость появления новых форм адвокатуры: государственной адвокатуры, муниципальной адвокатуры и др.

Цель работы - анализ состояния института адвокатуры в России в современный период, исследование проблем организации адвокатуры в нашей стране.

Для достижения цели были поставлены и выполнены следующие задачи:

- дать характеристику адвокатским палатам субъектов РФ и Федеральной палаты адвокатов как органам адвокатского самоуправления;

- исследовать порядок организации и деятельности адвокатских образований, предусмотренных ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»

- изучить порядок деятельности и взаимодействия общественных организаций, объединяющих адвокатов, цели этих организаций.

Исследованием данной темы занимались такие выдающиеся авторы как: Демидова Л.А., Бородин Д.Н., Вайпан В.А., Кучерена А.Г.

1. Органы адвокатского самоуправления

1.1 Адвокатская палата субъекта Российской Федерации

адвокатская палата юридическая помощь

В соответствии со ст. 29 Закона об адвокатуре адвокатская палата является негосударственной некоммерческой организацией, основанной на обязательном членстве адвокатов одного субъекта Российской Федерации. Объединения лиц, занимающихся адвокатской деятельностью, отличаются от организаций, создаваемых в соответствии с законодательством об общественных объединениях. Они различаются по целям, функциям, субъектам правового регулирования, требованиям, предъявляемым к вступающим, статусу своих членов, возложенным на них обязанностям. Адвокатские палаты действуют на основании общих положений для организаций данного вида, предусмотренных Федеральным законом об адвокатуре. Адвокатская палата имеет свое наименование, содержащее указание на ее организационно-правовую форму и субъект Российской Федерации, на территории которого она образована.

Адвокатская палата образуется учредительным собранием (конференцией) адвокатов. Адвокатская палата является юридическим лицом, имеет самостоятельный баланс, открывает расчетный и другие счета в банках в соответствии с законодательством Российской Федерации, а также имеет печать, штампы и бланки со своим наименованием, содержащим указание на субъект Российской Федерации, на территории которого она образована. Адвокатская палата создается без ограничения срока деятельности. Адвокатская палата обязана вести бухгалтерский учет и статистическую отчетность и предоставлять информацию о своей деятельности органам государственной статистики и налоговым органам. Контроль за финансово-хозяйственной деятельностью адвокатской палаты осуществляет ревизионная комиссия. Отчет ревизионной комиссии о результатах ревизии финансово-хозяйственной деятельности адвокатской палаты утверждается собранием (конференцией) адвокатов.

Имущество адвокатской палаты формируется на основании сметы расходов на ее содержание, которая утверждается собранием (конференцией) адвокатов. Такое имущество становится ее собственностью. В дальнейшем имущество, поступающее в распоряжение адвокатской палаты, также переходит в собственность коллегии. Адвокаты не отвечают по обязательствам адвокатской палаты, а адвокатская палата не отвечает по обязательствам адвокатов. Адвокатская палата подлежит государственной регистрации, которая осуществляется на основании решения учредительного собрания (конференции) адвокатов и в порядке, установленном федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц. Также предусмотрен запрет на реорганизацию адвокатской палаты и особенности ее ликвидации. Так, ликвидация адвокатской палаты субъекта РФ может быть осуществлена в порядке, установленном федеральным законом. Основанием ликвидации палаты может быть только образование нового субъекта РФ. В настоящее время федеральных законов, содержащих специальную процедуру ликвидации адвокатской палаты, не принято. Адвокатские палаты не относятся и к общественным объединениям адвокатов

Исходя из смысла п. 8 ст. 29 ФЗ об адвокатуре, в соответствии со ст. 5 Федерального закона о некоммерческих организациях и ст. 55 ГК РФ адвокатская палата может создавать филиалы и открывать представительства в соответствии с законодательством Российской Федерации. Однако на территории одного субъекта РФ может быть образована и действовать только одна адвокатская палата. В связи с этим п. 8 ст. 29 ФЗ об адвокатуре, запрещает адвокатской палате вмешиваться в зоны действия и компетенцию иных адвокатских палат и образовывать свои структурные подразделения, филиалы и представительства на территориях других субъектов РФ. Кроме того, запрещается образование межрегиональных и иных межтерриториальных адвокатских палат. Наверное, такие законодательные ограничения основаны на принципе территориальности в деятельности адвокатских палат и вызваны характером полномочий адвокатских палат по организации деятельности адвокатов, входящих в один региональный реестр, а также необходимостью обеспечения единообразия в контроле над адвокатской деятельностью на территории одного субъекта РФ.

Адвокатская палата не вправе осуществлять адвокатскую деятельность от своего имени, а также заниматься предпринимательской деятельностью. Скорее всего, запрет на осуществление адвокатской деятельности связан с тем, что целью создания адвокатской палаты не является непосредственное оказание юридической помощи, чем должны заниматься адвокатские образования.

Основные цели создания адвокатской палаты, направлены на реализацию Федерального закона об адвокатской деятельности и адвокатуре и обеспечение защиты корпоративных интересов адвокатов. С одной стороны, целями адвокатской палаты субъекта РФ являются обеспечение оказания входящими в нее адвокатами квалифицированной юридической помощи физическим и юридическим лицам в соответствии с Федеральным законом об адвокатской деятельности и адвокатуре, доступность этой помощи для населения на всей территории данного субъекта РФ, в том числе путем организации оказания юридической помощи гражданам РФ бесплатно. С другой стороны, адвокатская палата создается и действует для решения внутренних задач адвокатского сообщества. В этой связи она призвана осуществлять представительство и защиту интересов адвокатов в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях, а также обеспечивать контроль за профессиональной подготовкой лиц, допускаемых к осуществлению адвокатской деятельности, и соблюдением адвокатами Кодекса профессиональной этики адвоката (принят Первым Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003г.).

Правовая природа адвокатской палаты определена, как коллективное адвокатское объединение лиц, занимающихся адвокатской деятельностью, т.е. адвокатская палата является своего рода профессиональной ассоциацией адвокатов субъекта Российской Федерации.

Как и в ранее действовавшем Положении об адвокатуре в РСФСР подчеркнута руководящая роль в жизни адвокатуры исполнительных органов. Ведь именно им принадлежит инициатива созыва собраний адвокатов, определение норм представительства на собрания (конференции), избрание президента и вице-президентов адвокатской палаты, а значит, и формулирования повесток, назначения докладчиков, подготовки вопросов для обсуждения и т.д. Между тем в правовых нормах нет ни слова о правах самих адвокатов на созыв высшего органа управления, праве присутствовать на собрании, получать необходимые документы, праве на информацию о принятых решениях. Получается, что "самоуправляемая" организация адвокатов - адвокатская палата - намного менее демократична, чем хозяйственное общество, участники которых наделены гораздо большими правами в управлении своими организациями, нежели адвокаты, и в то же время "самоуправляемыми" не называются. По видимому, указанный выше пробел в правах адвокатов со временем будет устранен и адвокатам предоставится возможность участвовать в управлении адвокатской палатой на более демократичных условиях, которые необходимо было бы "выровнять" в принимаемых уставах адвокатских палат.

В частности, как и во всякой некоммерческой организации, адвокат может быть наделен правами получать информацию о деятельности палаты и знакомиться с ее бухгалтерскими документами и иной документацией в установленном уставом порядке, принимать участие в подготовке и принятии решений по гонорарной и иной финансовой политике, знакомиться с принятыми советом адвокатской палаты и общими собраниями решениями, присутствовать на всех собраниях, конференциях, заседаниях, даже не являясь делегатом, давать письменные наказы делегатам (собраний) конференций об их позиции по принципиальным вопросам жизни палаты. Кроме того, например, было бы целесообразным предусмотреть право адвокатов, обладающих не менее чем 3% количественного состава палаты, или адвокатов, принявших коллективное решение в не менее чем одном адвокатском образовании с членами не менее 50 человек, на созыв общего собрания (конференции) коллегии с предложенными ими вопросами повестки дня. Конечно, последнее предложение потребует изменения Закона. Все же остальные предложения могут быть рассмотрены при принятии уставов адвокатских палат.

Предусмотрено право территориального органа юстиции требовать созыва внеочередного собрания (конференции) адвокатов для прекращения полномочий совета адвокатской палаты (возможно, и по другим вопросам). Представляется, что подобная норма противоречит концепции независимости адвокатуры от государства и ставит совет адвокатской палаты в зависимое положение от территориального органа юстиции. Последний, таким образом, опосредованно продолжает, как и прежде, руководить адвокатурой и контролировать ее, превращая совет адвокатской палаты в послушный ему орган власти над адвокатами. Эта норма, в которой существенным образом ущемлены права адвокатского сообщества и нарушены принципы законности, корпоративности и независимости, противоречит Конституции РФ и Основным положениям о роли адвокатов.

1.2 Федеральная палата адвокатов

Федеральная палата адвокатов Российской Федерации представляет собой основанную на обязательном членстве адвокатских палат субъектов РФ общероссийскую негосударственную некоммерческую организацию, создаваемую для обеспечения корпоративных интересов адвокатского сообщества. Федеральная палата адвокатов РФ является высшим органом адвокатского самоуправления. Также как и адвокатские палаты субъектов Российской Федерации, она относится к категории профессиональных ассоциаций адвокатов и создается с учетом международных правил.

Цель создания Федеральной палаты адвокатов, направлена на реализацию Федерального закона об адвокатской деятельности и адвокатуре и обеспечение защиты корпоративных интересов адвокатов. Деятельность Федеральной палаты адвокатов должна быть направлена на обеспечение высокого уровня оказываемой адвокатами на территории России квалифицированной юридической помощи физическим и юридическим лицам в соответствии с Федеральным законом об адвокатской деятельности и адвокатуре. Федеральная палата адвокатов создается и действует для решения внутренних задач адвокатского сообщества. В этой связи она призвана осуществлять на уровне общероссийской организации представительство и защиту интересов адвокатов в органах государственной власти и местного самоуправления, а также обеспечивать общую координацию деятельности адвокатских палат субъектов РФ. Под «координацией» следует понимать принятие органами Федеральной палаты адвокатов, в пределах их компетенции решений, общих для всех адвокатских палат, а также обеспечение реализации этих решений на практике.

Для выполнения своих задач органы палаты вправе: принимать кодекс профессиональной этики адвоката; разрабатывать единую методику профессиональной подготовки и переподготовки адвокатов, помощников и стажеров адвокатов; организовывать информационное обеспечение адвокатов и обмен опытом работы адвокатов во всероссийском масштабе; утверждать формы бюллетеней для голосования на заседаниях квалификационных комиссий; защищать социальные и профессиональные права адвокатов; участвовать в проведении экспертиз проектов федеральных законов по вопросам, относящимся к адвокатской деятельности; осуществлять иные функции, предусмотренные уставом Федеральной палаты адвокатов.

Только Федеральная палата адвокатов может официально от имени адвокатского сообщества решать вопросы, связанные с выделением средств из федерального бюджета на оплату труда адвокатов, участвующих в уголовном судопроизводстве в качестве защитников по назначению. Участие адвокатских палат субъектов РФ в бюджетном процессе на федеральном уровне не предусмотрено. В то же время адвокатские палаты вправе направлять свои предложения по данному вопросу в Федеральную палату адвокатов.

Федеральная палата адвокатов является негосударственной некоммерческой организацией. Она отличается от организаций, создаваемых в соответствии с законодательством об общественных объединениях: по целям, функциям, субъектам правового регулирования, статусу своих членов и их обязанностям. Несмотря на наличие общих черт с такой формой объединения юридических лиц, как ассоциация, Федеральная палата адвокатов не является также и ассоциацией в смысле ст. 121 ГК РФ.

Так, Федеральная палата адвокатов основана не на добровольном объединении адвокатских палат субъектов РФ, а на их обязательном членстве в силу Закона. Ассоциация создается на основе учредительного договора, заключение которого не допускается при создании Федеральной палаты адвокатов. Договорная природа ассоциации предполагает прием новых членов, возможность свободного выхода из нее и исключение членов ассоциации по решению остающихся участников, тогда как Федеральная палата адвокатов действует в условиях определенного Законом членства и не допускает изменений в его составе. Федеральная палата адвокатов не может быть реорганизована, в том числе путем преобразования в какую-либо другую организацию, или ликвидирована по самостоятельному решению ее членов. Ликвидация Федеральной палаты адвокатов может быть осуществлена только на основании федерального закона (в настоящее время такой федеральный закон не принят). Для Федеральной палаты адвокатов Законом предусмотрена определенная организационная структура, очерчены полномочия органов управления.

Такое правовое положение Федеральной палаты адвокатов является одной из гарантий обеспечения независимости адвокатского сообщества как одного из видов юридических сообществ (аналогично судейскому сообществу и сообществу нотариусов). Объединение адвокатских палат субъектов РФ в Федеральную адвокатскую палату не ограничивает их правоспособность, вытекающую из статуса юридического лица. Правовое положение Федеральной палаты адвокатов, вопросы ее учреждения и деятельности регулируются, прежде всего, Федеральным законом об адвокатской деятельности и адвокатуре. В то же время может применяться Федеральный закон от 12 января 1996г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях" (с учетом последующих изменений и дополнений). Иные Федеральные законы, регулирующие правовое положение отдельных видов организаций, в том числе сходных, на Федеральную палату адвокатов не распространяются. В частности, не могут применяться нормы Федерального закона от 19 мая 1995г. N 82-ФЗ "Об общественных объединениях" (с последующими изменениями и дополнениями).

Федеральная палата адвокатов не относится и к общественным объединениям адвокатов, которые могут создаваться в соответствии со ст. 39 ФЗ об адвокатуре. Федеральная палата адвокатов как независимое объединение образуется Всероссийским съездом адвокатов, который является ее высшим органом.

Коллегиальным исполнительным органом избирается совет Федеральной палаты адвокатов, а единоличным исполнительным органом - президент, который действует от имени палаты без доверенности. В отличие от адвокатских палат субъектов РФ, Федеральная палата адвокатов действует на основании не только Закона, но и устава, принимаемого Всероссийским съездом адвокатов. При его подготовке, принятии и внесении изменений необходимо учитывать общие требования к учредительным документам юридического лица, изложенные в ст. 52 ГК РФ и ст. 14 Федерального закона о некоммерческих организациях. Так, в уставе должны определяться наименование и местонахождение Федеральной палаты адвокатов, предмет и цели ее деятельности, порядок управления, права и обязанности адвокатских палат субъектов РФ, источники формирования имущества, порядок внесения изменений в устав, другие сведения, предусмотренные законами для данного вида юридического лица. Следует учесть, что поскольку Федеральная палата адвокатов обладает специальной правоспособностью, определенной Законом, в уставе предмет и цели ее деятельности не подлежат расширению, а могут только конкретизироваться. Помимо обязательных сведений в уставе могут предусматриваться и другие положения по решению Всероссийского съезда адвокатов, которые, однако, не должны противоречить законодательству. Требования устава Федеральной палаты адвокатов обязательны для исполнения самой организацией, адвокатскими палатами и адвокатами. Обеспечивая организационное единство адвокатского сообщества и не допуская создания в Российской Федерации параллельных самоуправляемых организаций с властными функциями по отношению к одним и тем же адвокатам, и в связи с этим установлен запрет на образование других организаций и органов с функциями и полномочиями Федеральной палаты депутатов.

Федеральная палата адвокатов является юридическим лицом, имеет в собственности обособленное имущество, отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Федеральная палата адвокатов должна иметь смету (в отличие от адвокатских палат, которые имеют самостоятельные балансы) и вправе в установленном порядке открывать расчетный и другие счета в банках на территории Российской Федерации и за пределами ее территории.

Федеральная палата адвокатов имеет печать, штампы и бланки с адресом и своим наименованием на русском языке. Наименование Федеральной палаты адвокатов должно содержать указание на ее организационно-правовую форму (общероссийская негосударственная некоммерческая организация).

Федеральная палата адвокатов создается без ограничения срока деятельности. Федеральная палата адвокатов обязана вести бухгалтерский учет и статистическую отчетность и предоставлять информацию о своей деятельности органам государственной статистики и налоговым органам. Контроль за финансово-хозяйственной деятельностью палаты осуществляет ревизионная комиссия, избираемая Всероссийским съездом адвокатов.

Имущество Федеральной палаты адвокатов формируется на основании сметы расходов на ее содержание, которая утверждается Всероссийским съездом адвокатов. Такое имущество становится ее собственностью. В дальнейшем имущество, поступающее в распоряжение палаты, также переходит в собственность. Размер и порядок осуществления обязательных отчислений адвокатских палат субъектов РФ на общие нужды Федеральной палаты адвокатов должны определяться Всероссийским съездом адвокатов.

В отличие от адвокатских палат субъектов РФ, Федеральной палате адвокатов прямо не запрещено осуществлять адвокатскую деятельность от своего имени, а также заниматься предпринимательской деятельностью. Однако такой запрет установлен для совета Федеральной палаты адвокатов на основании п. 9 ст. 37 ФЗ об адвокатуре. В связи с последним, а также исходя из целей создания Федеральной палаты адвокатов, следует признать, что она не может осуществлять адвокатскую деятельность от своего имени, а также заниматься предпринимательской деятельностью. Соответственно, указанная деятельность не может быть источником формирования имущества палаты.

В отличие от адвокатской палаты, в не решен вопрос об ответственности Федеральной палаты адвокатов и ее членов по обязательствам друг друга. В данном случае необходимо применять общие правила об ответственности юридических лиц (ст. 56 ГК РФ). Юридические лица отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом. Учредитель юридического лица не отвечает по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ либо учредительными документами юридического лица. Соответственно, вопрос об ответственности адвокатских палат по обязательствам Федеральной палаты адвокатов может быть решен в ее Уставе.

Федеральная палата адвокатов как юридическое лицо подлежит государственной регистрации в общем порядке, установленном Федеральным законом от 8 августа 2001г. При этом особенности регистрации Федеральной палаты адвокатов установлены Федеральным законом об адвокатской деятельности и адвокатуре, что допускается ст. 10 ФЗ N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

Так, правовым основанием возникновения Федеральной палаты адвокатов является решение Всероссийского съезда адвокатов, который проводится в соответствии с Федеральным законом об адвокатской деятельности и адвокатуре. Федеральная палата адвокатов создается в силу прямого указания Закона об адвокатуре, а не на основании договора входящих в нее адвокатских палат. В связи с этим представления учредительного договора для регистрации не требуется. Однако, в отличие от адвокатских палат, Федеральная палата адвокатов действует не только в соответствии с положениями Закона, но и на основании своего Устава. Таким образом, для регистрации Федеральной палаты адвокатов необходимо представить решение Всероссийского съезда адвокатов об образовании палаты и устав, являющийся ее учредительным документом.

Закон N 129-ФЗ вступил в силу 1 июля 2002 г. и регулирует отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией юридических лиц при их создании, реорганизации и ликвидации, при внесении изменений в их учредительные документы и при ведении Единого государственного реестра юридических лиц.

Государственная регистрация юридических лиц является актом уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемым посредством внесения в государственный реестр сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц. Согласно ст. 2 Закона N 129-ФЗ и постановлению Правительства РФ от 17 мая 2002 г. N 319 "Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц", обязанность производить государственную регистрацию начиная с 1 июля 2002 г. возложена на МНС России (ныне Федеральная налоговая служба).

В связи с реализацией государственной политики упрощения регистрации юридических лиц Законом N 129-ФЗ определен уведомительный порядок регистрации. Документы представляются в регистрирующий орган уполномоченным лицом непосредственно или направляются почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке и описью вложения. Таким уполномоченным лицом (заявителем) при регистрации создания Федеральной палаты адвокатов может быть ее президент или лицо, действующее на основании доверенности, выданной президентом.

Адвокатская палата может создавать филиалы и открывать представительства в соответствии со ст. 5 Федерального закона о некоммерческих организациях и ст. 55 ГК РФ, а также законодательством Российской Федерации.

Поскольку Федеральная палата адвокатов объединяет все адвокатские палаты субъектов Российской Федерации и создается для выполнения управленческих и организационных функций в рамках российского адвокатского сообщества, решения Федеральной палаты и ее органов, принятые в пределах их компетенции, обязательны для всех адвокатских палат и адвокатов.

2. Характеристика деятельности адвокатов о оказании квалифицированной юридической помощи и взаимодействии

Непосредственная адвокатская деятельность осуществляется в адвокатских образованиях. Существует четыре организационно-правовые формы адвокатских образований, в которых может осуществляться адвокатская деятельность: адвокатский кабинет, коллегия адвокатов, адвокатское бюро и юридическая консультация.

Адвокат обязан уведомить совет адвокатской палаты об избранной им форме адвокатского образования в течение шести месяцев со дня получения статуса адвоката, либо внесения сведений об адвокате в региональный реестр после изменения им членства в адвокатской палате, либо возобновления статуса адвоката. Неисполнение указанной обязанности влечет правовые последствия для адвоката: его статус подлежит прекращению. Адвокату предоставляется право самостоятельно выбрать форму адвокатского образования и место осуществления адвокатской деятельности. В своей статье Макаров О. В. пишет, что «Необоснованно ограничивает правовое положение адвокатов и норма ст. 20 Закона об адвокатуре, по смыслу которой адвокат вправе осуществлять свою деятельность только в одном адвокатском образовании, учрежденном в соответствии с федеральным законодательством. Невольно возникает вопрос, почему только в одном, а не в двух или трех: Ведь согласно Закону адвокатская деятельность не относится к предпринимательской (ч. 2 ст. 1). Поскольку адвокатская деятельность не обладает качествами предпринимательской деятельности, то к ней не применимы правила или принципы конкурентной борьбы и состязательности соответствующих субъектов.

Таким образом, невозможно обнаружить разумные основания, в силу которых можно было бы аргументировать запрет на адвокатскую деятельность одновременно в нескольких адвокатских образованиях».

Законодательство не предусматривает какой-либо процедуры принудительного распределения адвокатов по кабинетам, коллегиям, бюро и консультациям. Прием в эти адвокатские образования должен осуществляться на основании соответствующих учредительных документов. Цели и задачи, стоящие перед адвокатами и их объединениями определяются объективной необходимостью профессиональной защиты естественных и благоприобретенных прав граждан и юридических лиц. Поэтому можно сказать, что цели и задачи перед адвокатурой ставят не сами адвокаты (а также и не государство), а общество. Адвокатура, удовлетворяя запросы общества, обеспечивает его дальнейшее поступательное развитие. Следовательно, можно утверждать, что развитие самого гражданского общества невозможно без самостоятельной и независимой адвокатуры. Как писал еще в конце XIX века российский юрист Е.В.Васьковский, “и в уголовном и в гражданском процессе правозаступник действует в качестве уполномоченного общества и в его интересах... Только признание адвокатов уполномоченными представителями общества, а не наемными пособниками частных лиц, дает адвокатуре право на существование, и только с этой точки зрения может быть доказана ее необходимость”.

2.1 Адвокатский кабинет

Адвокатский кабинет является новой формой адвокатского образования в России.

Закон разрешает адвокату осуществлять свою адвокатскую деятельность индивидуально, без объединения с другими адвокатами. В этом случае адвокат принимает самостоятельное решение об учреждении адвокатского кабинета.

В решении указываются необходимые сведения: наименование документа (решение об учреждении адвокатского кабинета); фамилия, имя, отчество адвоката; существо принятого решения (учредить адвокатский кабинет); название адвокатского кабинета и его местонахождение; дата принятия решения; подпись адвоката. Уведомление об учреждении адвокатского кабинета составляется адвокатом в произвольной форме и направляется в совет адвокатской палаты заказным письмом. Уведомление должно содержать сведения об адвокате, место нахождения адвокатского кабинета, порядок осуществления телефонной, телеграфной, почтовой и иной связи между советом адвокатской палаты и адвокатом.

Законодательство не содержит перечня сведений, которые должен сообщить адвокат. Поэтому они могут быть минимальными: регистрационный номер адвоката в региональном реестре, его фамилия, имя и отчество.

Понятие места нахождения адвокатского кабинета законодательством не определено. ГК РФ устанавливает применительно к гражданам место жительства, а применительно к юридическим лицам - место нахождения. Местом жительства признается место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает. Местом нахождения юридического лица определяется место его государственной регистрации, которая осуществляется по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа юридического лица, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности. Поскольку адвокатский кабинет не является юридическим лицом, на него не распространяются положения ст. 54 ГК РФ. Поэтому адвокат самостоятельно определяет, что указать в качестве места нахождения адвокатского кабинета. Закон разрешает адвокату использовать для размещения адвокатского кабинета жилые помещения, которые принадлежат на праве собственности ему либо членам его семьи. Причем не требуется, чтобы адвокат постоянно проживал в указанном помещении, соответственно, это может быть любое жилое помещение, оформленное в собственность адвоката либо членов его семьи, в том числе и не используемое для постоянного проживания. Адвокат вправе использовать помещения, находящиеся в собственности членов его семьи, лишь с их согласия. Закон не требует письменного согласия. Однако с целью избежания возможных конфликтов лучше оформить указанное согласие письменно. Закон разрешает также использовать для размещения адвокатского кабинета жилые помещения, занимаемые адвокатом и членами его семьи по договору найма. В этом случае требуется согласие наймодателя и всех совершеннолетних лиц, проживающих совместно с адвокатом.

Факт получения согласия на использование жилого помещения имеет важное правовое значение. Его отсутствие будет нарушением требований закона, защищающим права членов семьи адвоката и наймодателей на жилое помещение. Адвокатский кабинет не является юридическим лицом. Это означает, что нормы ГК РФ и иных нормативных актов, касающиеся юридических лиц, к адвокатскому кабинету не относятся. Его правовое положение определяется Федеральным законом об адвокатской деятельности и адвокатуре и иными нормативными актами, регулирующими адвокатскую деятельность.

Адвокатский кабинет не является организацией и не может иметь в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленного имущества. Поскольку адвокатский кабинет не обладает имуществом, он не может отвечать по каким-либо обязательствам адвоката перед третьими лицами. Адвокатский кабинет не может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Правовое положение адвокатского кабинета нельзя отождествлять и с гражданским статусом физического лица.

Таким образом, адвокатский кабинет является неким внешним оформлением места осуществления адвокатом своей деятельности, имеющим закрепленный в законе организационный статус. Учреждение адвокатского кабинета является правовым подтверждением того, что адвокат осуществляет свою деятельность лично.

Для осуществления индивидуальной адвокатской деятельности адвокат обязан открыть счет или счета в банках, иметь печать, штампы и бланки, оформленные в соответствии с требованиями законодательства.

В отношениях с третьими лицами адвокат выступает от своего имени. Соглашения об оказании юридической помощи в адвокатском кабинете заключаются непосредственно между адвокатом и доверителем и регистрируются в документации адвокатского кабинета. Адвокат, осуществляющий индивидуальную адвокатскую деятельность посредством адвокатского кабинета, имеет имущество на праве собственности, приобретает имущество при осуществлении адвокатской деятельности, вправе завещать это имущество. На указанное имущество распространяется право наследования. Адвокат вправе совершать любые, не противоречащие закону сделки и участвовать в обязательствах, иметь имущественные и личные неимущественные права. Строго говоря, адвокат, который занимается профессиональной деятельностью в своем адвокатском кабинете, de-facto может являться индивидуальным предпринимателем, ибо занимается самостоятельной, осуществляемой на свой риск деятельностью, направленной на систематическое получение прибыли от оказания услуг. Не случайно в отношении порядка ведения учета хозяйственных операций адвокат, создавший адвокатский кабинет, приравнивается к гражданам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.

Преимущества деятельности адвоката в форме адвокатского кабинета заключаются в том, что отчисления, производимые на нужды кабинета, - это фактически отчисления на самосовершенствование и самообеспечение, в то время как отчисления на нужды других адвокатских образований - это средства, идущие на коллективные нужды. Кроме того, в организационном плане работа в адвокатском кабинете не связана с взаимными обязательствами с другими адвокатами, основанными на учредительстве, не влечет отчетов перед коллективным органом управления, такая работа несет в себе характер индивидуальной деятельности со всеми ее достоинствами и недостатками.

2.2 Коллегия адвокатов

Коллегия адвокатов это "общественная и самоуправляющеяся организация". Коллегия адвокатов является новой организационно-правовой формой адвокатского образования, в котором адвокатская деятельность осуществляется на коллективной основе. Правовым основанием возникновения коллегии адвокатов является решение двух и более адвокатов об учреждении коллегии адвокатов. Данное решение, должно быть выражено в форме утверждения устава и заключения учредительного договора коллегии. Число учредителей коллегии адвокатов не ограничено. Учредителями и членами коллегии адвокатов могут быть адвокаты, сведения о которых внесены только в один региональный реестр. В то же время требуется внесения сведений об адвокатах, осуществляющих деятельность в филиале коллегии, в региональный реестр по месту создания данного филиала. Поскольку филиалы коллегии адвокатов могут быть созданы в различных субъектах Российской Федерации, а сведения об адвокате вносятся только в один региональный реестр, то членами коллегии адвокатов могут оказаться адвокаты, сведения о которых внесены в несколько региональных реестров (по месту нахождения коллегии и ее филиалов). Эти противоречия не касаются адвокатов, осуществляющих адвокатскую деятельность в филиале коллегии адвокатов, созданном на территории иностранного государства, поскольку сведения о них должны вноситься в региональный реестр того субъекта Российской Федерации, на территории которого учреждена коллегия адвокатов.

Коллегия адвокатов является некоммерческой организацией. Ее правовое положение регулируется общими нормами ГК РФ о юридических лицах, а также Федеральным законом об адвокатской деятельности и адвокатуре. Указанные законодательные акты определяют порядок создания, деятельности, реорганизации и ликвидации коллегий адвокатов как некоммерческих организаций, общие принципы формирования и использования их имущества, права и обязанности учредителей, основы управления и возможные формы поддержки коллегий адвокатов органами государственной власти и местного самоуправления.

Коллегия адвокатов как некоммерческое партнерство является основанной на членстве некоммерческой организацией, учрежденной адвокатами для содействия ее членам в осуществлении адвокатской деятельности. Для определения самого понятия “член коллегии адвокатов” можно воспользоваться формулировкой санкт-петербургской объединенной коллегии адвокатов, которая гласит: “Адвокатом... коллегии адвокатов признается лицо, отвечающее требованиям, установленным законодательством об адвокатуре, получившее в установленном уставом порядке допуск к адвокатской деятельности, наделенный в силу закона и членства в коллегии независимым правовым и социальным статусом и призванное на основе полномочий к защите прав и свобод личности, осуществлению правового представительства интересов граждан и организаций.”

Член коллегии адвокатов может быть исключен из нее по решению остающихся членов в случаях и в порядке, которые предусмотрены учредительными документами коллегии.

Может ли коллегия адвокатов заниматься коммерческой деятельностью, совместима ли адвокатская деятельность с предпринимательством - эти вопросы являются одними из самых проблемных в организации внутренней жизни адвокатуры. Адвокатская деятельность не является предпринимательской, однако, запрещая предпринимательскую деятельность, он относит данное ограничение лишь в чистом виде только к самой адвокатской деятельности, т.е. к оказанию квалифицированной юридической помощи адвокатами. И такому ограничению есть вполне логичное оправдание: адвокатскую деятельность на коммерческую основу ставить нельзя, ибо в таком случае будут нарушены основные конституционные принципы о праве граждан на получение квалифицированной юридической помощи и защиты. Коммерция в адвокатской деятельности - это торг, коррупция, торжество теневой юстиции. В то же время указанные ограничения не могут быть распространены на образованные адвокатами адвокатские структуры, в том числе коллегии адвокатов. Потому что данные структуры не занимаются адвокатской деятельностью непосредственно, в чистом виде. Они создаются лишь в целях способствования такой деятельности.

Есть только одно исключение в отношении адвокатской структуры: адвокатская палата не вправе заниматься предпринимательской деятельностью . Однако данное ограничение, установленное для одного вида некоммерческой организации (адвокатской палаты), не может быть распространено на другие виды некоммерческих организаций - коллегии адвокатов и адвокатские бюро. Некоммерческое партнерство вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, соответствующую целям, для достижения которых оно создано. Противоречит ли эта норма Закону об адвокатской деятельности в части коллегии адвокатов? Нисколько. Ведь в нормах ограничений заниматься предпринимательской деятельностью для коллегий адвокатов не предусмотрено.

Федеральный закон о некоммерческих организациях разрешенной предпринимательской деятельностью признает приносящее прибыль производство товаров и услуг, отвечающих целям создания некоммерческой организации, а также приобретение и реализацию ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав, участие в хозяйственных обществах и участие в товариществах "на вере" в качестве вкладчика. При этом некоммерческая организация обязана вести учет доходов и расходов по предпринимательской деятельности. В интересах достижения целей, предусмотренных уставом, некоммерческая организация может создавать другие некоммерческие организации и вступать в ассоциации и союзы.

Таким образом, как сами адвокаты индивидуально, если их деятельность не связана с адвокатской, вправе заниматься предпринимательством и иной оплачиваемой работой, так и учрежденные ими адвокатские образования в виде коллегий адвокатов и адвокатских бюро как некоммерческие организации также могут заниматься всевозможными коммерческими проектами и воплощением их в жизнь, если их предпринимательская деятельность соответствует целям, для достижения которых эти адвокатские образования созданы.

Учредительными документами коллегии адвокатов являются: устав, утвержденный учредителями, и учредительный договор, который должны заключить учредители. Требования учредительных документов коллегии адвокатов обязательны для исполнения самой коллегией и ее учредителями (членами). В учредительном договоре учредители обязуются создать коллегию адвокатов; определяют порядок совместной деятельности по ее созданию, условия передачи коллегии адвокатов своего имущества, порядок участия в ее деятельности, порядок и условия приема в коллегию новых членов и выхода учредителей (членов) из ее состава, права и обязанности учредителей (членов) коллегии адвокатов, порядок внесения изменений в учредительный договор. Указанные положения должны быть обязательно отражены в учредительном договоре. В то же время степень их детализации Федеральным законом не установлена. Учредительный договор является, по существу, разновидностью договора простого товарищества (договора о совместной деятельности), предусмотренного ст. 1041-1054 ГК РФ. Определяется также и перечень обязательных сведений, которые должны содержаться в уставе коллегии адвокатов: наименование коллегии адвокатов, содержащее указание на характер ее деятельности и организационно-правовую форму; место нахождения (определяется местом государственной регистрации); предмет и цели деятельности; источники образования имущества и основные направления его использования; порядок управления коллегией адвокатов; сведения о ее филиалах; порядок реорганизации и ликвидации коллегии адвокатов; порядок внесения изменений и дополнений в устав. Изменения в устав коллегии адвокатов вносятся по решению ее высшего органа управления. Устав может дублировать положения учредительного договора, а также содержать иные положения, предусмотренные Законом об адвокатуре и иными федеральными законами. Кроме того, учредительные документы коллегии адвокатов должны содержать условия о составе и компетенции ее органов управления, порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов, и о порядке распределения имущества, остающегося после ликвидации коллегии адвокатов. Поэтому на подготовку учредительных документов коллегии адвокатов необходимо обращать особое внимание, сосредоточивая в них многие организационные, финансовые и иные вопросы, не нашедшие отражения в Федеральном законе и дополняющие его.

Учредители коллегии адвокатов обязаны направить в совет адвокатской палаты заказным письмом уведомление о ее учреждении. Закон возлагает обязанность направления уведомления на всех учредителей, поэтому исполнить эту обязанность может любой из учредителей. Уведомление составляется в произвольной форме и должно содержать сведения об учредителях, место нахождения коллегии адвокатов, порядок осуществления телефонной, телеграфной, почтовой и иной связи между советом адвокатской палаты и коллегией адвокатов. Эти сведения могут быть минимальными: регистрационные номера адвокатов в региональном реестре, их фамилии, имена и отчества. Учредители обязаны приложить к уведомлению нотариально заверенные копии учредительного договора и устава. Финансовые расходы на нотариальное заверение копий учредительных документов относятся на затраты коллегии адвокатов.

Коллегия адвокатов как юридическое лицо подлежит государственной регистрации, решение о государственной регистрации, принятое налоговым органом, является основанием внесения соответствующей записи в государственный реестр. На основании п. 2 ст. 51 ГК РФ и п. 8 ст. 22 Закона об адвокатуре коллегия адвокатов считается созданной (учрежденной) с момента ее государственной регистрации (со дня внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц).

Коллегия адвокатов является юридическим лицом, имеет в собственности обособленное имущество, отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Коллегия адвокатов должна иметь самостоятельный баланс и вправе в установленном порядке открывать счета в банках на территории Российской Федерации и за ее пределами. Коллегия адвокатов имеет печать, штампы и бланки с адресом и своим наименованием на русском языке. Закон требует, чтобы наименование коллегии адвокатов содержало указание на субъект Российской Федерации, на территории которого она учреждена. Коллегия адвокатов вправе иметь зарегистрированную в установленном порядке эмблему. Коллегия адвокатов, наименование которой зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право его использования. Коллегия адвокатов создается без ограничения срока деятельности, если иное не установлено ее учредительными документами. Коллегия адвокатов обязана вести бухгалтерский учет и статистическую отчетность и предоставлять информацию о своей деятельности органам государственной статистики и налоговым органам, учредителям и иным лицам в соответствии с законодательством и учредительными документами. Размеры и структура доходов коллегии адвокатов, а также сведения о размерах и составе ее имущества, о расходах, численности и составе работников, об оплате их труда, об использовании безвозмездного труда граждан не могут быть предметом коммерческой тайны.

Первоначальное имущество коллегии адвокатов образуется из вкладов ее учредителей. Такое имущество, внесенное учредителями коллегии адвокатов в качестве вкладов, становится ее собственностью. В дальнейшем имущество, переданное членами коллегии адвокатов в качестве взносов, также переходит в собственность коллегии. Члены коллегии адвокатов не отвечают по ее обязательствам, а коллегия адвокатов не отвечает по обязательствам своих членов.

В то же время, согласно п. 2 ст. 48 ГК РФ, в связи с участием в образовании имущества коллегии адвокатов как некоммерческого партнерства ее учредители (члены) могут иметь определенные обязательственные права в отношении коллегии адвокатов в соответствии с Федеральным законом о некоммерческих организациях и учредительными документами коллегии.

Коллегия адвокатов может иметь в собственности здания, сооружения, жилищный фонд, земельные участки, оборудование, инвентарь, денежные средства в рублях и иностранной валюте, ценные бумаги и иное имущество.

Порядок регулярных поступлений от учредителей (членов) должен быть определен в учредительных документах коллегии адвокатов. Полученная коллегией адвокатов прибыль не подлежит распределению между членами коллегии адвокатов, а должна быть направлена на ее уставные цели. Структура, компетенция, порядок формирования и срок полномочий органов управления коллегии адвокатов, порядок принятия ими решений и выступления от имени коллегии устанавливаются ее учредительными документами.

Высшим органом управления коллегии адвокатов является общее собрание ее членов. Основная функция общего собрания - обеспечение соблюдения коллегией адвокатов целей, в интересах которых она была создана.

Общее собрание членов коллегии адвокатов или заседание коллегиального органа управления правомочно, если на указанном собрании или заседании присутствует более половины его членов. Решение указанного общего собрания или заседания принимается большинством голосов членов, присутствующих на собрании или заседании. Решение общего собрания или заседания по вопросам исключительной компетенции высшего органа управления коллегии адвокатов принимается единогласно или квалифицированным большинством голосов в соответствии с учредительными документами.