Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

Институт коммерческой тайны является одним из наиболее сложных в гражданском праве. Его развитие в нашей стране сопровождалось постоянными изменениями в терминологии, практике применения соответствующих норм и защите коммерческой тайны. Данная тема не утратила актуальности и по сей день.

Принятие четвертой части ГК РФ Гражданский кодекс РФ (часть четвертая) от 18.12.2006 № 230-ФЗ (ред. от 30.06.2008)//СЗ РФ. - 2006. - № 52 (ч. 1). - Ст. 5496., а также параллельное внесение поправок в действующее законодательство обусловило новый виток в развитии названного института. Нельзя сказать, что принятые поправки являются исчерпывающими. Между тем уже можно утверждать однозначно, что они добавят хлопот при толковании действующих норм.

Объектом исследования является комплекс теоретических, правовых и практических проблем, касающихся института коммерческой тайны.

Предметом исследования выступают: нормы Российского гражданского законодательства, практика их применения.

Цель исследования заключается в том, чтобы на основе комплексного анализа гражданского законодательства Российской Федерации дать правовой анализ, понятие, содержание и значение коммерческой тайны на современном этапе, а также выявить пробелы законодательной регламентации коммерческой тайны, а также недостатки в практике применения этого правового института и разработать предложения по совершенствованию гражданского законодательства в этой части и рекомендации по его применению.

В связи с этим задачи нашего исследования сводятся к следующему:

1) Дать понятие коммерческой тайны по законодательству РФ;

2) Рассмотреть правовое регулирование коммерческой тайны;

3) Показать зарубежное законодательство в сфере коммерческой тайны;

4) Проанализировать охрану конфиденциальности информации в рамках трудовых отношений;

5) Рассмотреть проблемы в сфере регулирования коммерческой тайны в трудовых отношениях и пути их решения.

Структурно работа состоит из введения, трех глав, заключения, списка использованной литературы.

В качестве нормативной основы выпускной квалификационной работы послужили соответствующие положения Конституции Российской Федерации Конституция РФ (принята всенародным голосованием 1993г.)//РГ. - 1993. - № 237., нормы гражданского законодательства РФ, статьи ФЗ от 29.07.2004 № 98-ФЗ "О коммерческой тайне" ФЗ от 29.07.2004 № 98-ФЗ "О коммерческой тайне" (ред. от 24.07.2007г.)//СЗ РФ. - 2004. - № 32. - Ст. 3283..

Теоретической основой исследования явились труды отечественных ученых гражданского права: Бутенко Е. Бутенко Е. «Коммерческая тайна - за семью печатями»//Московский бухгалтер. - 2008. - № 6., Гаврилов Э.П. Гаврилов Э.П. «О коммерческой тайне»//Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2005., Пронин К.В. Пронин К.В. Защита коммерческой тайны. - М.: ГроссМедиа, 2006. - 344 с. ; Погуляев В.В.Погуляев В.В. Постатейный комментарий к Федеральному закону о коммерческой тайне. М.: Юридический Дом "Юстицинформ", 2005. - 420 с.

Методологическую базу данной работы составили принципы научности, объективности и непосредственного анализа правовых источников. Во исполнение поставленных исследовательских задач были использованы такие методы научного познания как сравнительно-правовой метод; метод структурного анализа; формально-юридический и библиографический методы.

Выводы дипломной работы базируются на анализе как нового, так и ранее действовавшего законодательства о коммерческой тайне в Российской Федерации.

Теоретическая и практическая значимость работы состоит в том, что сформулированные в ходе исследования теоретические и практические выводы могут быть использованы в целях дальнейшей научной разработки проблем, связанных с коммерческой тайной, а также положены в основу законодательных работ по совершенствованию действующего гражданского законодательства.



1. Общая характеристика коммерческой тайны

1.1 Понятие коммерческой тайны по законодательству РФ

В правовой обиход введены различные представления о тайне. Наряду с государственной, служебной, врачебной, коммерческой и иными вводится представление об адвокатской тайне, биржевой тайне, банковской тайне, налоговой тайне, тайне вклада и тайне договора, тайне телефонных переговоров и множестве иных видов тайн.

Учитывая то, что в законодательстве часто встречается слово "тайна", следует уяснить его содержание и соотношение с термином "конфиденциальная информация". Закон, употребляя термин "тайна", традиционно имеет в виду "все сокрытое, неизвестное, неведомое", а также "нечто скрытно хранимое, что скрывают от кого-либо". Таким образом, "тайна" имеет два смысловых значения: нечто абсолютно неизвестное всем и нечто относительно неизвестное для какого-либо круга лиц. Очевидно, что уголовно-правовой смысл имеет только второе значениеИщейнов В.Я. «Организация защиты коммерческой тайны на объектах информатизации»// Делопроизводство. - 2008. - № 1. - С. 23..

Тайна есть информация. В соответствии со ст. 2 Федерального закона "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" ФЗ от 27.07.2006г. № 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации»//СЗ РФ. - 2006. - № 31 (1 ч.). - Ст. 3448.

под информацией понимаются сведения о лицах, предметах, фактах, событиях, явлениях и процессах независимо от формы их представления. Сведения должны быть известны или доверены узкому кругу лиц. При этом основанием известности сведений тому или иному лицу может быть профессиональная или служебная деятельность последних, семейно-брачные отношения и иное. Общим для всех видов конфиденциальных сведений является факт, что свободный доступ к ним ограничен в силу предписаний федерального законодательства. Нарушение неприкосновенности охраняемой законом тайны влечет юридическую (в том числе и уголовную) ответственность. На лицах, которым доверена такая информация, лежит правовая обязанность не нарушать ее конфиденциальность.

В уголовном праве тайну можно определить как сведения (информацию), доступ к которым ограничен в соответствии с положениями федерального законодательства и за несанкционированное нарушение конфиденциальности которых установлена уголовная ответственность.

Сведения (информация), составляющие ту или иную тайну, являются предметами права. Обычно предмет права есть вещь материального мира, имеющая определенные физические характеристики. Такими характеристиками может обладать носитель информации, но не сама информация.

Существующее законодательство не вполне определяет юридическое существо тайны. По отношению к государственной тайне закон регулирует отношения, возникающие в связи с отнесением сведений к государственной тайне, их засекречиванием или рассекречиванием и защитой в интересах обеспечения безопасности Российской Федерации. Юридически значимая тайна лежит в основе возникающих определенных отношений. Сведения или информация, составляющие тайну, должны расцениваться как объект правоотношений, реализующийся и существующий в форме общественного отношения по его защите или использованию. Характер общественных отношений должен лежать в основе видовой классификации тайны. Личная тайна связана с обеспечением конституционных и иных прав личности.

Коммерческая (в том числе банковская) тайна связана с интересами обеспечения законной предпринимательской деятельности (ч. 1 ст. 2 Гражданского кодекса Российской Федерации Гражданский кодекс РФ (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ//СЗ РФ. - 1994. - № 32. - Ст. 330.).

Статья 857 Гражданского кодекса Российской Федерации Гражданский кодекс РФ (часть вторая) от 26.01.1996г. № 14-ФЗ (ред. от 06.12.2007г.)//СЗ РФ. - 1996. - № 5. - Ст. 410. определяет содержание банковской тайны. В то же время нормативные акты регламентируют перечень сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну.

Уголовная ответственность Уголовный кодекс РФ от 13.06.1996г. № 63-ФЗ (ред. от 09.11.2009г.) //СЗ РФ. - 1996. - № 25. - Ст. 2954. за нарушение коммерческой и банковской тайны наступает при следующих условиях: при собирании сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, в целях разглашения либо незаконного использования этих сведений, а также при незаконном разглашении или использовании сведений, составляющих коммерческую тайну, без согласия их владельца.

В статьях Уголовного кодекса Российской Федерации неоднократно упоминается государственная тайна как вид тайны и она имеет непосредственное уголовно-правовое значение, связанное с обеспечением внешней безопасности государства и государственной безопасности в целом.

В состав государственной тайны РФ входит защита государством сведений в области его военной, внешнеполитической, экономической, разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности, распространение которых может нанести ущерб безопасности Российской Федерации.

На основе сохранения неприкосновенности государственной тайны обеспечивается не просто "государственная безопасность" в широком понимании, а внешняя безопасность государства. Государственная тайна в уголовно-правовом отношении находится в основе комплекса двух интересов уголовно-правовой охраны: внешней безопасности государства и безопасности государства как таковой.

Статья 139 ГК РФ Гражданский кодекс РФ (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ//СЗ РФ. - 1994. - № 32. - Ст. 330.

определяет коммерческую тайну как информацию, обладающую набором специфических признаков, позволяющих отнести ее к таковой. Федеральный закон от 29 июля 2004 г. "О коммерческой тайне" характеризует коммерческую тайну как конфиденциальность информации, но не разъясняет сам термин "конфиденциальность". Между тем то значение, которое ему придается в обыденной жизни, позволяет его трактовать как "секретность", "неизвестность третьим лицам".

Секретность информации, безусловно, обеспечивается рядом мер, препятствующих разглашению такой информации, несанкционированному ознакомлению с нею третьих лиц. В этой связи конфиденциальность-секретность следует рассматривать, прежде всего, как режим охраны информации, позволяющий ее обладателю увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду.

Статья 3 Закона о коммерческой тайне ФЗ от 29.07.2004 № 98-ФЗ "О коммерческой тайне" (ред. от 24.07.2007г.)//СЗ РФ. - 2004. - № 32. - Ст. 3283. содержит определение режима коммерческой тайны: это комплекс правовых организационных и иных мер, направленных на сохранение в тайне сведений, составляющих коммерческую тайну, т.е. по сути то же самое, что и конфиденциальность.

Отсюда можно сделать вывод, что по Закону коммерческая тайна - это правовой режим охраны информации, инструмент ее защиты, близкий, например, к патентованию - режиму охраны таких патентоспособных объектов, как изобретения, полезные модели, промышленные образцы. Однако подобные положения вступают в противоречие со ст. 139 ГК РФ, которая рассматривает коммерческую тайну как саму информацию, а не как режим ее охраны.

Федеральным законом от 18 декабря 2006 г. "О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" законодатель поспешил устранить такое противоречие, отменив ст. 139 ГК РФ Гражданский кодекс РФ (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ//СЗ РФ. - 1994. - № 32. - Ст. 330. и определив коммерческую тайну как режим конфиденциальности информации.

Вместе с тем иным образом теперь определяется и характер информации, составляющей коммерческую тайну. Часть 1 ст. 1 Закона о коммерческой тайне ФЗ от 29.07.2004 № 98-ФЗ "О коммерческой тайне" (ред. от 24.07.2007г.)//СЗ РФ. - 2004. - № 32. - Ст. 3283. в новой редакции указывает, что данный Закон регулирует отношения, связанные с установлением, изменением и прекращением режима коммерческой тайны в отношении информации, составляющей секрет производства (ноу-хау). Следует признать неудачной и эту формулировку. В новой редакции Закона коммерческая тайна определяется как режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду. Таким образом, сочетание "режим коммерческой тайны" содержит скрытую тавтологию.

На первый взгляд, новые нормы существенно сужают сферу действия Закона, ограничивая ее защитой лишь секретов производства, что само по себе является несколько странным. Ведь в таком случае "за бортом" оказывается информация, которая не связана с производственной деятельностью, но которую на практике относят к конфиденциальной (например, сведения о заседаниях органов управления организации, о заказчиках, партнерах, методах изучения рынка и т.д.).

Действующая редакция Закона рассматривает секреты производства как одну из разновидностей информации, составляющей коммерческую тайну, что представляется более логичным.

Между тем в новой редакции Закона термин "секреты производства" трактуется весьма широко. Под информацией, составляющей коммерческую тайну (секреты производства), понимаются сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и др.), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности.

Возникает вполне закономерный вопрос: для чего надо было таким странным образом видоизменять понятие анализируемого объекта правовой охраны, хотя, по сути, оно означает практически то же самое? Представляется, что это не совсем удачная попытка законодателя увязать коммерческую тайну с введением в части четвертой ГК РФ нового правового института - секрета производства (ноу-хау).

В соответствии со ст. 1465 ГК РФ секретом производства (ноу-хау) признаются сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и др.), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности. Как видно, формулировка совершенно идентична той, что содержится в Законе о коммерческой тайне.

1.2 Правовое регулирование коммерческой тайны

Правовой институт служебной и коммерческой тайны - это один из старейших методов охраны интеллектуальной собственности.

Еще в древности мастера передавали свои знания из поколения в поколение, от отца к сыну, и зачастую такие знания не были облечены в письменную форму. Нет свидетельств того, что в те времена существовали какие-либо внешние формы охраны этих секретов, кроме общей власти, которую в древние времена имел отец над сыном, хозяин над рабом.

С промышленной революцией в Европе изменилась и природа производственных секретов.

Пришедшие сложные производственные процессы и система деловых отношений потребовали введения документоведения в письменной форме, а также обусловили свободу выбора работодателя для большого числа наемных работников.

Вследствие этого, возникли две основные угрозы секретам производства: 1) нелояльность работника по отношению к бывшему работодателю и 2) кража документации.

Теперь в трудовые контракты работодателями стали включаться условия, требующие от работника сохранения секретов производства, составляющих коммерческую тайну. Данную проблему законодательная и судебная власть стали решать ужесточением преследования работника за нарушение условий контракта, это было мерой защиты от его нелояльности и краж секретов.

Этот процесс привел к тому, что в конце XX века положения об охране коммерческой тайны как вида интеллектуальной собственности были включены в Соглашение ТРИПС.

Считается, что самой древней формой охраны творческих результатов прикладного характера является сохранение в тайне секретов производства как средство обеспечения фактического преимущества перед другими участниками оборота. Однако правовое регулирование отношений, связанных с указанными объектами промышленной собственности, появилось лишь в последнее столетие в рамках законодательства о борьбе с недобросовестной конкуренцией.

В России, где многие десятилетия господствовала планово-административная экономика, данный вид регулирования практически отсутствовал. Первым законодательным актом, в котором право участников оборота на сохранение коммерческой тайны было впервые указано, стал Закон СССР от 4 июня 1990 г. "О предприятиях в СССР". В нем раскрывалось понятие коммерческой тайны - это не являющиеся государственными секретами сведения, связанные с производством, технологической информацией, управлением, финансами и другой деятельностью предприятий, разглашение (передача, утечка) которых может нанести ущерб их интересам (ст. 33 Закона).

Закон РСФСР от 24 декабря 1990 г. "О собственности в РСФСР" указывалось, что одним из признаваемых законом объектов интеллектуальной собственности являются секреты производства (ноу-хау, торговые секреты) (ст. 2 Закона).

Закон СССР от 4 июня 1990 г. "О предприятиях в СССР" перестал действовать в связи со вступлением в законную силу Закона РСФСР от 25 декабря 1990 г. "О предприятиях и предпринимательской деятельности". Новый законодательный акт не содержал определения коммерческой тайны, но подтверждал право предприятия на данный объект интеллектуальной собственности.

Другим законодательным актом в данной сфере стал Закон РСФСР от 22 марта 1991 г. "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках", в статье 10 которого было изложено, что получение, использование, разглашение научно-технической, производственной или торговой информации, в том числе коммерческой тайны, без согласия ее владельца было квалифицировано в качестве одной из форм недобросовестной конкуренции. Но в законе не были указаны условия, в силу которых обладатель технической, организационной или коммерческой информации, составляющей секрет производства (ноу-хау), приобретал право на защиту от незаконного использования этой информации третьими лицами, это условия были впервые закреплены ст. 151 Основ гражданского законодательства 1991 г.

Законодательство о защите коммерческой тайны в настоящий момент, основанное на Конституции Российской Федерации, включило в себя положения Гражданского кодекса Российской Федерации, Уголовного кодекса Российской Федерации, Федерального закона от 29.07.2004 № 98-ФЗ "О коммерческой тайне" ФЗ от 29.07.2004г. № 98-ФЗ "О коммерческой тайне" (ред. от 24.07.2007г.)//СЗ РФ. - 2004. - № 32. - Ст. 3283., ряда других законов и подзаконных актов.

Федеральный закон от 27.07.2006 № 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации»ФЗ от 27.07.2006г. № 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации»//СЗ РФ. - 2006. - № 31 (1 ч.). - Ст. 3448. не содержит специальных правил, посвященных охране коммерческой тайны, но в него включены целый ряд норм, имеющих к ней непосредственное отношение. Федеральный закон содержит понятия конфиденциальной информации, информационных ресурсов, защиты информации и т.д.

В Трудовом кодексе РФ Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001г. № 197-ФЗ (ред. от 28.02.2008г.)//СЗ РФ. - 2002. - № 1. - Ст. 3. допускается включение в трудовой договор условий о неразглашении работником сведений, составляющих служебную или коммерческую тайну, ставших известными ему в связи с исполнением своих должностных обязанностей.

В таких законодательных актах, как: Законы РФ "О частной детективной и охранной деятельности в РФ", "О таможенном тарифе", Налоговом кодексе РФ и др. содержатся специальные статьи, возлагающие на работников соответствующих органов и организаций обязанность по неразглашению сведений, ставших им известными в связи с выполнением служебных обязанностей и составляющих коммерческую тайну предприятий и организаций.

Постановление Правительства РСФСР от 5 декабря 1991 г. № 35 "О перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну" Постановление Правительства РСФСР от 5 декабря 1991 г. № 35 "О перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну" (ред. от 03.10.2002г.)//СП РФ. - 1992. - № 1. - Ст. 7., а также Указ Президента РФ от 6 марта 1997 г. № 188 "Об утверждении Перечня сведений конфиденциального характера" Указ Президента РФ от 06.03.1997г. № 188"Об утверждении Перечня сведений конфиденциального характера" (ред. от 23.09.2005г.)//СЗ РФ. - 1997. - № 10. - Ст. 1127. указывают на те виды информации, которые не могут засекречиваться участниками оборота и именно они приняты в развитие указанных выше правил.

Существует совокупность иных подзаконных актов, которые регламентируют обязанности должностных лиц различных органов по сохранению в тайне сведений, полученных при исполнении служебной деятельности.

Думается, даже если бы не существовало законодательства о коммерческой тайне, бизнес все равно засекречивал бы информацию. Но отсутствие правовой охраны коммерческой тайны стало бы тормозом эффективности хозяйственной деятельности.

В случае, если правовые средства, такие например, как договорные условия о соблюдении коммерческой тайны, станут не недоступны для держателей коммерческой тайны, то они не смогут безопасно для себя заключать контракты, в том числе и трудовые, необходимые для эффективного решения поставленных задач.

Неэффективность охраны коммерческой тайны заключает в себе два следствия: 1) лоббирование интересов бизнеса по усилению охраны коммерческой тайны, 2) нежелание делать инвестиции в те страны, где слаба правовая охрана коммерческой тайны.

Минимальные международные стандарты по защите коммерческой тайны установлены в некоторых конвенциях и в Соглашении ТРИПС. Так, в ст. 10 bis Парижской конвенции по охране промышленной собственности говорится:

"1. Страны Союза обязаны обеспечить гражданам стран, участвующих в Союзе, эффективную защиту от недобросовестной конкуренции.

2. Актом недобросовестной конкуренции считается всякий акт конкуренции, противоречащий честным обычаям в промышленных и торговых делах".

Сложно утверждать, что смыслом изложенного охватывается понятие коммерческой тайны. Тем не менее в тексте Соглашения ТРИПС в ст. 39 говорится:

"1. В процессе обеспечения эффективной защиты от недобросовестной конкуренции, как это предусмотрено ст. 10 bis Парижской конвенции (1967), страны-участницы должны охранять закрытую информацию... и данные, предоставляемые их правительствам...".

В статье также детализируются правила охраны закрытой информации. Соглашение ТРИПС - это первое крупное многостороннее международное соглашение, обеспечивающее охрану коммерческой тайны.

Положениями Соглашения ТРИПС определяется минимальный объем понятия охраны коммерческой тайны как защиты информации, которая на законных основаниях контролируется юридическим или физическим лицом и которая:

а) является секретной в том смысле, что она либо в целом, либо в конкретном сочетании или расположении ее компонентов не является известной или легко доступной лицам, принадлежащим к определенному кругу, обычно имеющему дело с подобными видами информации;

б) имеет коммерческую ценность ввиду ее секретности;

в) в конкретных обстоятельствах была подвергнута определенным разумным мерам охраны лицом, контролирующим эту информацию на законных основаниях, в целях сохранения ее секретности.

Данное определение включает три таких элемента, как: 1) секретность, 2) коммерческая ценность, 3) меры по сохранению секретности.

Данное определение похоже на объемное определение, содержащееся в законодательстве США.

В нем нашел свое отражение способ давления со стороны делегации Соединенных Штатов во время Уругвайского раунда переговоров по ГАТТ, где четко прослеживалось стремление поднять международный уровень охраны интеллектуальной собственности до уровня, существующего в США. В прошлом многие страны относились к вопросам защиты коммерческой тайны не иначе, как к вопросам охраны секретов производства или промышленной собственности. Чтобы удовлетворять требованиям Соглашения ТРИПС, странам - членам ВТО придется охватить правовой охраной все секреты, имеющие коммерческую ценность. Конечно, все страны свободны в том, чтобы расширить пределы охраны, установленные в Соглашении, сделав национальный уровень даже более высоким. Определением коммерческой тайны в национальном законодательстве, которое в будущем, весьма вероятно, станет похожим на определение в Соглашении ТРИПС, как правило, устанавливаются скорее общие принципы, нежели точные правила.

1.3 Зарубежное законодательство в сфере коммерческой тайны

Большинство экономически развитых зарубежных стран имеют весьма развитый нормативный массив, регулирующий правовой институт коммерческой тайны, в основе которого лежат как национальные правовые традиции, так и современные стандарты международной предпринимательской деятельности. Мы рассмотрим зарубежную практику защиты коммерческой тайны на основе законодательства США, Украины, Китая, Великобритании.

Соединенные Штаты Америки. В США, где существует двухуровневая система законодательства, защита коммерческой тайны регулируется в основном законодательствами штатов (в отличие от таких правовых институтов, как промышленная собственность и авторское право, которые устанавливаются на федеральном уровне) Пронин К.В. Защита коммерческой тайны. - М.: ГроссМедиа, 2006. - С. 46. . Однако большинство штатов в этом вопросе опираются на единый рамочный законодательный акт (Uniform Trade Secret Act), согласно которому коммерческая тайна определяется как информация (включая формулы, модели, программы, механизмы, способы, технологии), которая обладает самостоятельной экономической ценностью (действительной или потенциальной) и недоступна для других лиц, которые могли бы извлечь экономическую выгоду из ее использования или разглашения, и в отношении которой приняты меры по защите ее секретности. В отличие от объектов патентного права, к коммерческой тайне предъявляются лишь минимальные требования новизны ее содержания. Кроме того, коммерческую тайну может составлять информация, отдельные элементы которой являются общеизвестными, но в совокупности они представляют собой определенную коммерческую ценность.

Отличительной чертой американского законодательства о защите коммерческой тайны является акцент на мерах уголовной ответственности, как наиболее эффективного средства обеспечения прав и интересов обладателя коммерческой тайны. Это объясняется тем, что предусмотренная законом гражданская ответственность (возмещение убытков) не носит достаточного превентивного характера для предотвращения преступлений в этой области. В 1996 году был принят федеральный Закон об экономическом шпионаже (The Economic Espionage Act), согласно которому предусматривается уголовная ответственность за присвоение лицом коммерческой тайны в своих интересах или в интересах третьих лиц, если данное лицо было осведомлено о том, что его действия наносят ущерб обладателю коммерческой тайны, и за приобретение, покупку или владение коммерческой тайной другого лица, переданной или присвоенной без ведома ее обладателя. Под "присвоением" понимается любое незаконное действие (кража, мошенничество, несанкционированное копирование, изготовление чертежей, схем, фотографий, передача файлов и иные виды несанкционированной передачи коммерческой тайны). За посягательства на законные права обладателя коммерческой тайны закон устанавливает наказание в виде лишения свободы сроком до десяти лет и штрафа в размере до полумиллиона долларов США. Если субъектом преступления является юридическое лицо, штраф может доходить до пяти миллионов долларов (в США к уголовной ответственности могут привлекаться юридические лица).

Повышенные наказания предусмотрены также, если кража коммерческих секретов осуществляется в интересах иностранных граждан и организаций. Это объясняется тем, что обеспечение конкурентоспособности национальной экономики является одной из целей защиты коммерческой тайны. Законом также предусматривается конфискация собственности, приобретенной с нарушением прав обладателя коммерческой тайны и, кроме того, использованной для совершения соответствующих правонарушений. Предоставленные федеральным органам власти полномочия по конфискации собственности позволяют им в необходимых случаях производить демонтаж компьютерных сетей, принтеров и другой техники, использованных для совершения преступлений. По закону министр юстиции наделен правом обращаться в суд с гражданским иском о получении судебного запрета в целях защиты законных интересов обладателя коммерческой тайны. Подача таких исков может осуществляться как в рамках уголовного преследования, так и отдельно.

Важным признаком коммерческой тайны в соответствии с Uniform Trade Secret Act является условие о необходимости принятия разумных усилий в целях обеспечения конфиденциальности информации ее обладателем. На практике под "разумными усилиями" понимаются, например: сообщение работникам о необходимости соблюдения режима конфиденциальности определенных сведений, заключение с ними соглашений о неразглашении коммерческой тайны, оборудование помещений для хранения конфиденциальных документов охранной сигнализацией и т.д. При увольнении работника руководитель компании обычно ставит в известность нового работодателя об осведомленности работника в области коммерческих секретов. Это делается для того, чтобы в дальнейшем иметь возможность требовать возмещения ущерба от компании-нанимателя в случае использования чужих секретов, ведь теперь правонарушителю нельзя сослаться на незнание и неосторожность Пронин К.В. Защита коммерческой тайны. - М.: ГроссМедиа, 2006. - С. 54..

Согласно сложившейся судебной практике, суды не всегда относят к коммерческой тайне информацию, которая, по мнению компании, является коммерчески ценной для осуществления предпринимательской деятельности (даже если это действительно так). Например, клиентская база компании может быть признана коммерческой тайной только тогда, когда внесенные в нее клиенты не известны в соответствующей отрасли предпринимательства и могут быть установлены только с применением значительных организационных и финансовых ресурсов, кроме того, необходимым для признания условием являются большие затраты времени на создание базы. В этом случае возможно доказать коммерческую ценность клиентской базы на основании отсутствия аналогичной информации у конкурентов.

Специфической чертой является широкое применение в частном секторе и в ходе судебных разбирательств полиграфных проверок (с использованием детектора лжи). Это позволяет службам безопасности коммерческих компаний эффективно бороться с экономическим шпионажем и предотвращать значительное количество утечек конфиденциальной информации. После принятия в 1985 году закона, сильно ограничившего применение полиграфов как в частном, так и государственном секторе, потери коммерческих компаний от экономического шпионажа выросли практически в два раза. Это вынудило правительство в 1988 году отменить свой запрет, и в настоящее время количество полиграфных проверок превышает 4 миллиона в год.

Украина. В соответствии со статьей 505 Гражданского кодекса Украины, коммерческой тайной является информация, являющаяся секретной в том понимании, что она в целом или в определенной форме и совокупности ее составляющих является неизвестной и не является легкодоступной для лиц, обычно имеющих дело с видом информации, к которому она принадлежит, в связи с этим имеет коммерческую ценность и была предметом адекватных существующим обстоятельствам мер по сохранению ее секретности, примененных лицом, законно контролирующим эту информацию. Следует особо подчеркнуть, что в то же время Гражданский кодекс Украины относит коммерческую тайну к объектам интеллектуальной собственности. Эта же позиция закреплена в статье 155 Хозяйственного кодекса (ХК) Украины и определяет одним из прав интеллектуальной собственности в сфере хозяйствования коммерческую тайну. В части 1 статьи 162 ХК Украины определены правомочия субъектов хозяйствования по отношению к коммерческой тайне. Согласно указанной статье, владелец технической, организационной или другой коммерческой информации имеет право на защиту от незаконного использования такой информации третьими лицами при условии, что эта информация имеет коммерческую ценность, в связи с тем, что она неизвестна третьим лицам и к ней нет свободного доступа других лиц на законных основаниях, а владелец информации применяет меры по охране ее конфиденциальности. Упомянутые выше акты регламентируют коммерческую тайну, в той или иной степени определяют ее понятие и устанавливают ее защиту. Но многие нормы этих актов имеют отсылочный характер - и отсылают они к специальному закону, которого на Украине пока не существует.

Китай. По законодательству Китая под коммерческой тайной понимается техническая и управленческая информация закрытого характера, обладающая признаком экономической или практической ценности, и в отношении которой приняты разумные меры по защите секретности.

Для промышленных ноу-хау, содержащихся в любых документах, дизайнерских проектах, схемах и чертежах устанавливается юридическая защита.

Закон Китая запрещает совершение действий в отношении коммерческой тайны неправомерными способами, такими как: путем хищения, незаконного принуждения.

В законе существует запрет на разглашение и использование информации, составляющей коммерческую тайну, полученную незаконными способами и с нарушением условий использования сведений, предусмотренных соглашением между сторонами.

Владелец коммерческой тайны, законные интересы которого были нарушены, имеет право обратиться в суд с иском о возмещении причиненных убытков. Если точно определить размер убытков представляется весьма затруднительным, компенсация рассчитывается исходя из размеров полученной правонарушителем прибыли.

Великобритания. Важным элементом юридического обеспечения предпринимательской деятельности является установление правовых основ защиты коммерческой тайны и иной конфиденциальной информации, имеющей коммерческую ценность.

В большинстве экономически развитых зарубежных стран законодательство, регулирующее правовой режим коммерческой тайны, представляет собой весьма развитый нормативный массив, формирование которого осуществлялось на основе национальных правовых традиций, эволюционировавших в ходе развития правовых институтов. На данную сферу значительное влияние оказывали стандарты международной торговли.

В законодательстве Великобритании нет четкого понятия коммерческой тайны, а также отсутствует законодательная (статутная) защита коммерческих секретов. Но отрасль права коммерческой тайны развивалась на протяжении 150 лет на основе судебных прецедентов и получила название конфиденциального права (law of confidence). Объектом конфиденциального права являются отношения в сфере предпринимательской, и в частности торговой, деятельности, однако соответствующие положения применяются также и для защиты государственной тайны и тайны частной жизни.

В Великобритании законодательство не содержит ограничений на виды информации, которая может рассматриваться как конфиденциальная, к этому привело развитие права.

Большинство судебных решений, касающихся коммерческой тайны, были вынесены относительно каких-либо промышленных устройств или технологий.

Однако юридическую защиту получил весь спектр коммерческой информации, включая идеи, списки клиентов, финансовые документы и даже частные секреты между супругами. Избегая попыток дать точное определение "тайны", английские суды, как правило, используют лишь наиболее общее описание содержания этого института.

Под запретом находятся: всеобщее достояние (публичная собственность) или общеизвестные сведения, доступные неопределенному кругу лиц.

В отличие от патентного права, где используется критерий новизны, критерием "всеобщего достояния" является его доступность. Если для получения сведений необходимы денежные, временные или какие-либо другие затраты, данные сведения не являются открытыми к доступу и не могут быть признаны всеобщим достоянием. В итоге конфиденциальный характер информации определяется тем фактом, что ее создатель затратил интеллектуальные усилия на производство результата, который может быть воспроизведен кем-либо только таким же способом. Объектом правовой защиты является не столько сама информация, сколько затраты, связанные с ее созданием. Рассматривая дела о защите коммерческой тайны, суд определяет, имели ли место факт неправомерного использования переданной конфиденциальной информации или ее несанкционированное разглашение. В частности, судом устанавливается, использовалась ли информация с нарушением тех целей, которые были оговорены при ее передаче.

Большинство судебных разбирательств о защите коммерческой тайны связано с трудовыми отношениями, что обусловлено возможностью доступа работников к конфиденциальной информации в рамках их трудовых обязанностей.

Соответствующие правовые принципы, сложившиеся в судебной практике, призваны обеспечить надлежащий баланс между правом работодателя защищать свои секреты и правом работника использовать свой профессиональный опыт в своих интересах и в интересах других работодателей. Граница между этими правами настолько же трудно определяема, насколько и важна для разрешения данной категории дел. Среди наиболее общих правил, установленных для работников (в т.ч. и бывших), британское законодательство выделяет следующее. Обязанность по сохранению конфиденциальной информации может быть установлена в специальных положениях трудового договора (контракта), однако в случае отсутствия подобных условий данная обязанность следует из общих требований добросовестности и лояльности. Рассматривая спор между работником и работодателем, суд должен учитывать природу конкретных трудовых отношений, статус работника, уровень доступности информации и принятые работодателем меры по ее защите. После прекращения трудовых отношений требования к бывшему работнику по сохранению коммерческой тайны существенно сокращаютсяГелич А.В. «Развитие зарубежной практики защиты коммерческой тайны (на примере Великобритании)//История государства и права. - 2007. - № 1. - С. 22..

Таким образом, право Великобритании в рамках трудовых отношений возлагает на работника следующие обязанности: не разглашать конфиденциальную информацию неуполномоченным получателям; не осуществлять копирование (или даже намеренное запоминание) конфиденциальной информации в целях использования в собственных интересах; не осуществлять в рабочее время деятельность, противоречащую интересам работодателя. Условия о сохранении коммерческой тайны не могут выходить за рамки разумной защиты интересов бывшего работодателя, что, соответственно, ограничивает их во времени и территории действия. Регулирование вопросов, связанных с промышленным (экономическим) шпионажем, носит в английском праве отрывочный характер. В частности, суд может признать, что приобретение лицом доступа к коммерческой тайне создает для него обязательство о невозможности использования полученной информации во вред ее обладателю. Это, в частности, касается и случаев, когда информация была получена с помощью хищения или мошенничества.

В настоящее время английское законодательство не предусматривает специального состава преступления, связанного с хищением коммерческой тайны или другой конфиденциальной информации, так как информация не рассматривается как собственность и, соответственно, не может быть объектом хищения. Соответствующие деяния могут быть квалифицированы как кража со взломом, причинение вреда имуществу, мошенничество или взяточничество. Кроме того, с распространением компьютерных технологий законодательство предусмотрело специальные составы преступлений, касающиеся нарушений в сфере компьютерных коммуникаций.



2. Охрана конфиденциальности информации в рамках трудовых отношений

2.1 Права и обязанности субъектов трудовых отношений в отношении коммерческой тайны

Права и обязанности работника вместе с правами и обязанностями работодателя в своей совокупности составляют содержание трудового договора. Такой вывод, основывается на общетеоретических положениях учения о правоотношении, согласно которому "правовое отношение связывает его участников взаимными позитивными правами и обязанностями, которые составляют главное специфическое содержание правоотношения"

Ч. 2 и 4 ст. 57 ТК РФТрудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001 № 197-ФЗ (ред. от 28.02.2008г.)//СЗ РФ. - 2002. - № 1. - Ст. 3. предписывают, какие условия труда должны быть обязательно отражены в трудовом договоре, а какие могут предусматриваться в нем дополнительно. И только ч. 5 ст. 57 упоминает о правах и обязанностях работника и работодателя, которые по соглашению сторон могут также включаться в трудовой договор, а могут и не включаться, поскольку они установлены трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, локальными нормативными актами, коллективным договором и соглашениями.

Указание закона на возможность включения в трудовой договор прав и обязанностей его участников носит в значительной степени декларативный характер, поскольку трудовое законодательство наделяет работника и работодателя как участников трудовых отношений и иных непосредственно связанных с ними отношений таким количеством разнообразных прав и обязанностей, что включение даже наиболее существенных из них в трудовой договор превратит этот документ в объемный нормативно-правовой акт, подменяющий Трудовой кодекс, коллективный договор, правила внутреннего трудового распорядка, должностные инструкции и другие акты, устанавливающие или определяющие те или иные права и обязанности работников и работодателей.

Поэтому о конкретных правах и обязанностях работника и работодателя можно продуктивно говорить лишь применительно к тем или иным видам трудовых отношений, в которых проявляются особенности правового статуса сторон трудового договора.

Все многообразие прав и обязанностей сторон трудового договора может быть классифицировано по разным критериям, в частности, по институциональной принадлежности правовых норм, предусматривающих те или иные права и обязанности. По этому признаку могут быть выделены, например, права и обязанности работников и работодателей в сфере социального партнерства, права и обязанности, вытекающие из коллективного договора, права и обязанности при заключении, изменении и прекращении трудового договора, права и обязанности, предусмотренные в нормах институтов рабочего времени и времени отдыха, нормирования и оплаты труда, трудовой дисциплины, материальной ответственности сторон трудового договора, охраны труда, рассмотрения и разрешения коллективных и индивидуальных трудовых споров, других институтов трудового права.

Все права и обязанности работников и работодателей как субъектов трудовых правоотношений и иных непосредственно связанных с ними отношений принято дифференцировать на права и обязанности работников и права и обязанности работодателей. Из всего многообразия прав и обязанностей работников и работодателей как сторон трудового договора и субъектов трудовых правоотношений Трудовой кодекс выделяет основные права и обязанности работников и работодателей, давая их перечень в двух статьях: в ст. 21 "Основные права и обязанности работника" и в ст. 22 "Основные права и обязанности работодателя". Каждая из этих статей состоит из двух частей. В первых частях называются основные права, а во вторых частях - основные обязанности субъектов трудовых отношений.

Ознакомление с основными правами работника, приведенными в ч. 1 ст. 21 ТК РФ Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001г. № 197-ФЗ (ред. от 28.02.2008г.)//СЗ РФ. - 2002. - № 1. - Ст. 3., позволяет заключить, что все они в той или иной степени носят статутный характер, определяют правовое положение работника как субъекта трудового права. Отличительной чертой их является то, что все они вытекают из норм Конституции Российской Федерации (ст. 37) и международного права, а также из основных принципов правового регулирования трудовых отношений и иных непосредственно связанных с ними отношений, названных в ст. 2 ТК РФ. В своей совокупности основные права, названные в ч. 1 ст. 21 ТК РФ, определяют комплекс тех минимальных прав, которые установлены законодательством для всех без исключения наемных работников, работающих на условиях трудового договора у любого работодателя. Основные права работника предполагают наличие возложенной на работодателя обязанности обеспечивать их соблюдение, создавать каждому работнику, состоящему с ним в трудовом договоре, условия реально пользоваться ими.

Таким образом, права и обязанности работника вместе с правами и обязанностями работодателя в своей совокупности составляют содержание трудового договора.

В соответствии с ч. 1 ст. 21 ТК РФ к основным правам работника относятся право на:

- заключение, изменение и расторжение трудового договора в порядке и на условиях, которые установлены Трудовым кодексом РФ, иными федеральными законами;

- предоставление ему работы, обусловленной трудовым договором;

- рабочее место, соответствующее нормативным требованиям охраны труда и условиям, предусмотренным коллективным договором;

- своевременную и в полном объеме выплату заработной платы в соответствии со своей квалификацией, сложностью труда, количеством и качеством выполненной работы;

-отдых, обеспечиваемый установлением нормальной продолжительности рабочего времени, сокращенного рабочего времени для отдельных профессий и категорий работников, предоставлением еженедельных выходных дней, нерабочих праздничных дней, оплачиваемых ежегодных отпусков;

- полную достоверную информацию об условиях труда и требованиях охраны труда на рабочем месте;

- профессиональную подготовку, переподготовку и повышение своей квалификации в порядке, установленном настоящим Кодексом, иными федеральными законами;

- объединение, включая право на создание профессиональных союзов и вступление в них для защиты своих трудовых прав, свобод и законных интересов;

- участие в управлении организацией в предусмотренных настоящим Кодексом, иными федеральными законами и коллективным договором формах Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001г. № 197-ФЗ (ред. от 28.02.2008г.)//СЗ РФ. - 2002. - № 1. - Ст. 3.;

- ведение коллективных переговоров и заключение коллективных договоров и соглашений через своих представителей, а также на информацию о выполнении коллективного договора, соглашений;

- защиту своих трудовых прав, свобод и законных интересов всеми не запрещенными законом способами;

- разрешение индивидуальных и коллективных трудовых споров, включая право на забастовку, в порядке, установленном настоящим Кодексом, иными федеральными законами;

- возмещение вреда, причиненного ему в связи с исполнением трудовых обязанностей, и компенсацию морального вреда в порядке, установленном настоящим Кодексом, иными федеральными законами;

- обязательное социальное страхование в случаях, предусмотренных федеральными законами.

Права работника, зафиксированные в статье 21 ТК РФ, носят общий характер, и многие из них детально регламентированы в других статьях Трудового кодекса, иных федеральных законах и нормативных правовых актах о труде.Анисимов А.Л. Правовой статус работника в трудовых отношениях и требования к его деловым качествам.//Трудовое право.- 2007. - № 12. - С. 23.

Вместе с тем важно отметить и то, что данная статья служит непосредственным продолжением статьи 2 "Основные принципы правового регулирования трудовых отношений и иных непосредственно связанных с ними отношений", и уже в силу этого играет в Трудовом кодексе ключевую роль. Орловский Ю.П. Комментарий к статье 21 ТК РФ // Комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации / Под ред. проф. Ю.П. Орловского. М.:Норма,2002. - С. 61 - 67.

Ныне, в условиях нестабильности трудовых отношений и неадекватного поведения многих работодателей, указанные в статье 21 ТК РФ права должны быть надлежащим образом защищены.

Детальное регулирование заключения, изменения и расторжения трудового договора, а также вопросов защиты персональных данных работника осуществляется нормами, содержащимися в статьях глав 10 - 14 раздела III ТК РФ "Трудовой договор".

Коммерческая тайна не считается творческим результатом; поэтому у нее нет автора. Закон называет лицо, которое владеет коммерческой тайной "обладателем" коммерческой тайны. Обладатель является не только законным обладателем; он также владеет коммерческой тайной независимо от других лиц, его права первоначальны, а не производны. Он владеет коммерческой тайной как своей, т.е. считая ее своей.

Обладателем коммерческой тайны может быть любое лицо - как юридическое, так и физическое, в том числе и гражданин, не являющийся предпринимателем. Об этой последней категории граждан как об обладателях коммерческой тайны Закон прямо не упоминает, но Закон не содержит никаких указаний об ограничении и круга лиц, которые могут выступать обладателями коммерческой тайны.

Кто является обладателем коммерческой тайны?

Во-первых, это лицо, которое самостоятельно получило информацию, составляющую коммерческую тайну, "при осуществлении исследований, систематических наблюдений или иной деятельности" (ч. 2 ст. 4 Закона).

Во-вторых, это работодатель, он становится обладателем коммерческой тайны, которая получена его работником в рамках трудовых отношений (ч. 1 ст. 8 Закона ФЗ от 29.07.2004 № 98-ФЗ "О коммерческой тайне" (ред. от 24.07.2007г.)//СЗ РФ. - 2004. - № 32. - Ст. 3283.). В соответствии с этой простой, ясной и однозначной нормой, работник, получивший новую информацию, которая может составлять коммерческую тайну, в процессе выполнения своих трудовых обязанностей, не может считаться обладателем коммерческой тайны: все права на эту тайну автоматически и в обязательном порядке закрепляются за работодателем. Последний становится обладателем такой коммерческой тайны в силу закона, без необходимости упоминания об этом в трудовом договоре или в ином соглашении. Более того, трудовой договор или иное соглашение не могут изменить содержащихся в Законе указаний о праве работодателя на такую коммерческую тайну.