Действующий закон позволяет говорить о внутреннем содержании усыновления, его правовой природе. Определение понятия "усыновление" и его правовая природа - взаимосвязанные, но не тождественные понятия. Степень их взаимосвязи различна, и это отчетливо проявляется при анализе усыновления как правового института, как юридического факта, как системы правоотношений. Не представляет особых затруднений определение содержания понятий этих чисто правовых явлений. И, напротив, в некоторых случаях безуспешными оказываются попытки однозначно определить правовую природу "формы воспитания" и "формы устройства". Оценка такого сложного феномена, как форма воспитания, не исчерпывается только выявлением его правовой природы и не должна отождествляться с "правом на воспитание" Перлов, А.И. Опека и попечительство / А.И. Перлов. - М.: КЭГ, 2000. - С. 15.. Право на воспитание понимается по-разному, а именно:

1) как сложное субъективное право родителей по воспитанию своих детей и одновременно как их юридическая обязанность, направленная на воспитание последних;

2) как элемент содержания субъективного права родителя на воспитание;

3) как правоотношение, возникающее между родителями и детьми в связи с воспитанием последних;

4) как система норм, регулирующих отношения по воспитанию.

Главное отличие "права на воспитание" от "формы воспитания" состоит в том, что последняя - явление сложное, многогранное, включающее в себя ряд аспектов (психологические, социологические, медицинские, педагогические и др.). Этим обстоятельством обусловлены трудности в определении правовой природы данного понятия.

Усыновление является формой "максимальной правовой ассимиляции" несовершеннолетнего в чужой семье, отвечающей той бытовой, психологической, духовной близости, которая обычно устанавливается в жизни при этой форме принятия детей в семью Свердлов, Г.М. Усыновление по советскому семейному праву / Г.М. Свердлов. - М.: ЛОТ, 1981. - С. 25. .

При современной характеристике усыновления как правового института необходимо иметь в виду два важных, теоретических положения. Во-первых, многочисленные нормы, содержащиеся в комплексных нормативных актах, посвященных усыновлению, различны по отраслевой принадлежности и потому в единстве представляют собой комплексный институт законодательства. Во-вторых, разд. 6 СК РФ, исходя из его структуры, может быть представлен как институт семейного права, а нормы об усыновлении, опеке и попечительстве, приемной семье, содержащиеся в нем, - как его субинституты (гл. 19-21 СК РФ). Таким образом, в узком смысле нормы об усыновлении - это субинститут семейного права Ершова, Н.М. Опека и попечительство / Н.М. Ершова. - М.: Норм, 2001. - С. 10..

Глава 18 СК РФ, федеральные законы и иные правовые акты, содержащие нормы о выявлении, учете и устройстве детей, оставшихся без попечения родителей, являются своего рода общей частью для трех вышеназванных субинститутов, так как эти нормы их обслуживают, применяются при определении конкретных положений внутри каждого субинститута. Данные субинституты неравнозначны между собой как по содержанию, так и по взаимосвязи с нормами других отраслей. Например, нормы об опеке и попечительстве неразрывно связаны с положениями ст. 31-40 ГК РФ. В то же время нормы об усыновлении, особенно касающиеся его процедуры, в большей степени относятся к сфере административного права. Так, в соответствии со ст. 3 Федерального закона от 16 апреля 2001 г. N 44-ФЗ "О государственном банке данных о детях, оставшихся без попечения родителей" проведена работа по созданию как федерального, так и региональных банков, осуществляющих учет детей, оставшихся без попечения родителей.

Социальное назначение института усыновления состоит во всемерном соблюдении прав и законных интересов несовершеннолетних детей, а также в возможности реализации чувства материнства и отцовства потенциальными усыновителями.

Служебная роль института усыновления заключается в обеспечении благоприятных условий, способствующих гармоничному развитию ребенка, позволяющих оказать реальную помощь прежде всего детям, оставшимся без попечения родителей.

Под усыновлением понимают также юридический факт, устанавливаемый в судебном порядке и являющийся основанием возникновения комплекса правоотношений, аналогичных по содержанию родительским Данилин, В. И. Юридические факты в семейном праве: Учебное пособие / В. И. Данилин, С. И. Реутов.- Свердловск.: Жизнь, 2000.- С. 10. Юридический факт - определенное обстоятельство, с которым закон связывает возникновение, изменение, прекращение конкретных правоотношений. Особенностью юридических фактов в семейном праве является их естественно- биологическое обоснование.

Соглашаясь в целом с определяющей ролью родства, нельзя не отметить специфики иных фактов (брак, усыновление и др.). Для семейно-правовых отношений характерна строгая персонификация их субъектов, что обусловливает сугубо личностный характер этих отношений, а также неотчуждаемость, непередаваемость порождаемых ими прав и обязанностей другим лицам.

Общим основанием, порождающим правоотношение по усыновлению, является фактический состав Маслов, В.Ф. Правовые вопросы семьи и воспитания детей / В.Ф. Маслов. - Харьков.: ТАФ, 2002. - С. 169., включающий в себя:

1) волеизъявление кандидата в усыновители на усыновление;

2) судебное решение об усыновлении, вступившее в законную силу.

Иногда указанные элементы фактического состава могут быть дополнены иными фактами, например волеизъявлением определенных лиц Исаков, В.Б. Фактический состав в механизме правового регулирования усыновления / В.Б. Исаков. - Саратов.: Луч, 1998. - С. 39.. В некоторых случаях помимо этих фактов требуется наличие других дополнительных фактов - согласие родителей ребенка, супруга усыновителя, самого ребенка, достигшего возраста 10 лет. Эти факты не обязательны для каждого фактического состава (дополнительными они являются по отношению к обязательным фактам), но необходимы в тех случаях, когда закон объединяет их в фактический состав Алексеев, С.С. Усыновление. Проблемы теории и практики / С.С. Алексеев. - Свердловск.: ФУС, 1999. - С. 342..

Несмотря на различную природу юридических фактов в отраслях права, их всегда объединяет направленность на возникновение, изменение или прекращение определенных правовых последствий.

Таким образом, правовые последствия выражаются как в возникновении новых семейных правоотношений с участием усыновленного и усыновителя, усыновленного с другими родственниками усыновителя, усыновленного и его потомства, так и в полном или частичном прекращении ранее существовавших семейных правоотношений. Поэтому усыновление как юридический факт относится к категории правоустанавливающих и правопрекращающих фактов одновременно Юрбургский Ю.Б. Усыновление по советскому семейному праву // Советская юстиция. - 1980. - №12. - С. 5..

Очевидные трудности в механизме реализации норм об усыновлении, о чем свидетельствуют скандальные судебные процессы и другая негативная информация, дают основание утверждать, что формирование института усыновления еще не завершено Макеев Т.С. Проблемы усыновления // Томский вестник. - 2002. - №12. - С. 10.. Поэтому мы вправе ожидать увеличения объема нормативного материала и совершенствования качества изложенных в нем предписаний. Этот процесс, по существу, уже идет. В частности, Минобразования РФ издало Приказ от 20 июля 2001 г. N 2750 "Об утверждении типовых форм документов по учету кандидатов в усыновители, оформлению усыновления и осуществлению контроля за условиями жизни и воспитания усыновленных детей в семьях", а также принято Постановление Правительства РФ от 4 апреля 2002 г. N 217 "О государственном банке данных о детях, оставшихся без попечения родителей, и осуществлении контроля за его формированием и использованием" и другие документы.

Усыновление в широком смысле рассматривается как сложное правоотношение, представляющее собой систему правоотношений. Система - это не сумма нескольких правоотношений, она представляет собой развивающееся, динамичное явление, состоящее из совокупности разных по своей правовой природе правоотношений. Системность обусловлена единой целью, достижение которой возможно благодаря установленной в законе последовательности наступления разных видов правоотношений.

Л.А. Кузьмичева, например, считает усыновление юридически равнозначным кровному родству, рассматривая усыновление как основание возникновения родительских правоотношений. По ее мнению, "наличие специфических особенностей в условиях усыновления, в некоторых его последствиях и способах прекращения не влияет на существо порождаемых им правоотношений как родительских" Кузьмичева, Л.А. Усыновление и его последствия / Л.А. Кузьмичева. - Харьков.: Лик, 1998. - С. 6-7..

В связи с этим логична точка зрения Я.Р. Веберса, который считал, что "родство возникает не только из кровных связей и поэтому может основываться и не на общности крови". Родство, в том числе и кровное, является не биологической, а общественной связью между людьми. В связи с этим он предлагал вообще не употреблять термин "кровное родство" в науке семейного права и рассматривать усыновление как "полноценное родство в социальном смысле слова". Он дает следующее определение усыновления: усыновление - это юридический акт, направленный на установление родства в тех случаях, когда до этого усыновитель и усыновляемый в родстве не состояли, или на изменение системы родственных отношений, созданной естественным происхождением, в случаях, когда усыновитель и усыновляемый являются родственниками по происхождению Веберс Я.Р. Сущность усыновления и его правовые последствия // Правоведение. - 1986. - N 4. - С. 57-58..

Глава 2. Понятие, порядок, значение и последствия усыновления

2.1 Понятие, правовая природа и значение условий усыновления

Для того чтобы состоялось усыновление, требуется соблюдение нескольких одинаково важных условий. Большинство ученых, специалистов в области семейного права, рассматривали условия усыновления как определенные юридические факты Матвеев Г. К. Усыновление детей. Советское семейное право. Учебник для вузов / Г. К. Матвеев.- М.: Глобус, 1985.- С. 195. Вместе с тем определение понятия условия в литературе не раскрывалось; авторы ограничивались лишь перечислением условий, необходимых для усыновления, не разделяя при этом собственно понятие "условия усыновления" и его содержание. Не исследовалась и природа каждого из условий. Необходимость точного определения этих понятий обусловлена острой потребностью практики, что позволит решить многие сложные вопросы.

Условия усыновления - это установленные в законе требования, предъявляемые к строго определенному кругу лиц по поводу усыновления.

Каждое условие является юридическим фактом, а все вместе они представляют собой сложный состав юридических фактов. Все условия взаимосвязаны между собой, но их единство обусловлено и поставлено в зависимость от одного условия, выступающего в качестве факта-условия, - согласия усыновителя на усыновление. Представляется, что именно с момента волеизъявления кандидата в усыновители начинается формирование этого состава и развитие сложного правоотношения по усыновлению.

Юридические факты (условия усыновления) необходимо анализировать, во-первых, с учетом субъектного состава, который не является неизменным на разных стадиях сложного правоотношения усыновления, во-вторых, с учетом вида правовых последствий, так как с каждым из условий усыновления связываются определенные правовые последствия, в-третьих, с учетом природы и особенностей возникающих правоотношений. Только совокупность этих обстоятельств позволит всесторонне, детально и наиболее полно исследовать природу усыновления.

Известно, что возникновение семейных правоотношений в значительной мере обусловлено совокупностью юридических фактов, роль которых до принятия СК РФ в юридической литературе оценивалась неоднозначно. Традиционно за ними признавались правообразующие, правоизменяющие, правопрекращающие функции. Так, по мнению Д.М. Чечота, юридические факты в семейном праве непосредственно влекут возникновение, изменение или прекращение "субъективных семейных прав и обязанностей" Чечот, Д. М. Субъективное право и формы его защиты. Гражданское право. Учебник / Д. М. Чечот.- М.: Рамс, 1997.- С. 20-25.

Согласие усыновителя - это первоначальное, исходное условие, определяющее формирование иных юридических фактов, необходимых для процедуры усыновления. Есть основание говорить о согласии усыновителя и в узком смысле как о решающем условии, которое определяет динамику правоотношений, способствует появлению и накоплению иных юридических фактов. Соответственно все другие условия зависимы от него, и процесс реализации правоотношения по усыновлению обусловлен наличием такого согласия.

К числу условий относится согласие родителей на усыновление. Оценка данного условия в учебной литературе была и остается неоднозначной.

Так, многие авторы полагали, что согласие родителей на усыновление их ребенка следует рассматривать как "добровольный отказ от родительских прав и обязанностей, поскольку именно с актом усыновления связываются такие правовые последствия" Королев, Ю.А. Супруги, родители, дети / Ю.А. Королев. - М.: РАСТ, 1995. - С. 110..

Необходимым условием для передачи ребенка на усыновление является обязательное согласие его родителей. Данная норма не вызывает сомнения в своей обоснованности соответствует ст. 21 Конвенции о правах ребенка и является гарантией обеспечения законных прав родителей усыновляемого ребенка Пчелинцева, Л. М. Усыновление (удочерение) детей и его отмена. Семейное право. Учебник / Л. М. Пчелинцева.- М.: Норма, 2007.- С. 534. Дача согласия на усыновление -- одно из важных личных неимущественных прав родителей, и его нарушение приводит к существенному нарушению их прав, поскольку усыновление ребенка приводит к полному прекращению правовой связи между ним и родителями.

Родители могут дать согласие на усыновление ребенка конкретным лицом либо без указания конкретного лица. Согласие родителей на усыновление ребенка может быть дано только после его рождения. Такое уточнение соотносится с общими положениями о правоспособности граждан, которая возникает в момент рождения (п. 2 ст. 17 ГК РФ) и имеет большое практическое значение Ткаченко, Т.В. Усыновление по российскому семейному праву / Т.В. Ткаченко. - Ростов- на- Дону.: Мост, 1999. - С. 42..

Согласие родителей на усыновление ребенка должно быть выражено в заявлении, нотариально удостоверенном или заверенном руководителем учреждения, в котором находится ребенок, оставшийся без попечения родителей, либо органом опеки и попечительства по месту производства усыновления ребенка или по месту жительства родителей, а также может быть выражено непосредственно в суде при производстве усыновления (П. 1, 3 ст. 129 СК РФ).

В тех случаях, когда согласие родителей выявляется в суде, судья в обязательном порядке должен разъяснить последствия совершаемого ими действия. Если согласие на усыновление выражено родителями в учреждении, где находится ребенок, или у нотариуса, суд проверяет факт разъяснения совершаемого ими действия Муратова, С. А. Усыновление (удочерение) детей. Семейное право. Учебник / С. А. Муратова.- М.: Эксмо, 2004.- С. 234.

Если родители дают согласие на усыновление ребенка, то администрация воспитательного учреждения обязана предупредить их, что оно не имеет «срока давности», т. е. действительно независимо от того, сколько времени прошло с момента выдачи такого согласия, и усыновление ребенка может быть произведено без дополнительного уведомления родителей. Право выбора усыновителей предоставлено органу опеки и попечительства или органу исполнительной власти субъекта РФ.

Родители вправе отозвать данное ими согласие на усыновление ребенка до вынесения решения суда о его усыновлении ( П. 2 ст. 129 СК РФ).

Особого подхода требует решение вопроса о передаче на усыновление детей одиноких несовершеннолетних матерей. В таких случаях орган опеки и попечительства при подготовке к представлению в суд заключения об обоснованности и соответствии усыновления интересам ребенка выясняет, осознает ли мать последствия своих действий, требуется ли ей социально-правовая помощь и содействие в создании условий для осуществления ею личного воспитания ребенка. Здесь роль родителей, которые могут как отговорить дочь от скоропалительного решения, так и согласиться с ее мнением с учетом сложившейся в семье ситуации, неоценима. Их решение будет являться определяющим для судьбы внука (внучки) Пчелинцева, Л. М. Усыновление (удочерение) детей и его отмена. Семейное право. Учебник / Л. М. Пчелинцева.- М.: Норма, 2007.- С. 534-536.

В некоторых случаях усыновление может быть произведено без согласия родителей. Как правило, это происходит, когда родители в значительной степени утрачивают связь с ребенком. Согласие родителей на усыновление не требуется, если они: неизвестны или признаны судом безвестно отсутствующими; признаны судом недееспособными; лишены судом родительских прав; по причинам, признанным судом неуважительными; более шести месяцев не проживают совместно с ребенком и уклоняются от его воспитания и содержания (ст. 130 СК РФ).

Законом предусмотрен еще один случай, при котором не требуется согласие родителей ребенка на его усыновление: если дети были подкинуты, найдены во время стихийного бедствия или в районах, где проходили боевые действия, либо при иных чрезвычайных обстоятельствах, о чем имеется соответствующий акт, выданный в установленном порядке органами внутренних дел, и родители этих детей неизвестны.

К сожалению, нередки случаи нарушения требований законодательства. Так, в Кузьминском суде города Москвы было рассмотрено дело об усыновлении ребенка отчимом. Мать ребенка, в нарушение закона, к участию в деле не привлекалась, ее согласия на усыновление ребенка в материалах дела не было, в судебном заседании она участия не принимала. И суд удовлетворил заявление Синицина И.В. Усыновление детей в Российской Федерации // Правоведение. - М.: Юридический мир. - 1997. - №8. - С. 25.. Такое решение является незаконным и должно быть отменено в установленном порядке.

В отношении детей, лишенных родительского попечения, согласие на усыновление дается их опекунами или попечителями, приемными родителями или руководителями детских учреждений, в которых находится ребенок. Получение согласия этих лиц необходимо исключительно в целях защиты интересов ребенка, поэтому в тех случаях, когда их отказ в даче согласия представляется необоснованным, заинтересованные лица вправе обратиться в суд с иском о вынесении решения об усыновлении без их согласия Арутюнян Г.В. Правовое регулирование усыновления в Российской Федерации // Гражданин и право: Ежемесячный журнал о гражданских правах. - М.: « Новая правовая культура», 2002. - №3. - С. 90..

Лица, не состоящие между собой в браке, не могут усыновить одного и того же ребенка (п. 1, 2 ст. 127 СК РФ). Думаю, что такого рода ограничение практически не оправдано, так как высок процент граждан, фактически проживающих одной семьей и не зарегистрировавших брак в установленном законом порядке, но вместе с тем желающих усыновить ребенка Иванова О.А., Щербаков Ю.Н. Демографические процессы и семья в РФ // Семейная политика в РФ. - 1995. - № 4. - С. 8.. Эмансипированные несовершеннолетние граждане не могут быть усыновителями, так как закон наделяет правом на усыновление только совершеннолетних граждан, т.е. лиц, достигших 18 лет.

Законодатель устанавливает исчерпывающий перечень лиц, которые не могут быть усыновителями:

1) признанные недееспособными или ограниченно дееспособными;

2) лишенные родительских прав или ограниченные в них судом;

3) отстраненные от обязанностей опекуна, попечителя, бывшего усыновителя (если опека, усыновление были отменены по их вине);

4) лица, которые по состоянию здоровья не могут осуществлять родительские права, а также не имеют дохода, обеспечивающего усыновляемому прожиточный минимум, не имеют постоянного места жительства;

5) имеющие на момент установления усыновления судимость за умышленное преступление против жизни или здоровья.

Несовершеннолетние родители, не состоящие в браке, в случае рождения у них ребенка вправе самостоятельно осуществлять свои родительские права по достижении ими возраста 16 лет (п. 1 ст. 127, п. 2 ст. 62 СК РФ).

Следующим условием усыновления является согласие ребенка, достигшего возраста 10 лет, на усыновление (ст. 132 СК РФ). Необходимость получения согласия ребенка, достигшего 10 лет, на усыновление означает, что его воля не только учитывается, но ей придается самостоятельное, наряду с другими условиями, значение Николаев М.Н. Вопросы судебного порядка рассмотрения дел об установлении усыновления детей // Хозяйство и право. - 1997. - №3. - С. 34.. В данном случае закон в виде исключения придает воле ребенка, который является недееспособным (ст. 28 ГК РФ), правовое значение. Предполагается, что именно с достижением указанного возраста ребенок в состоянии осознанно выразить свою волю и отношение к предстоящему усыновлению Мурзин Р.Л. Усыновление в Российской Федерации // Закон и право. - М.: Юнити - Дана, 2005. - №11. - С. 30.. В этих целях ему в доступной форме работником органа опеки и попечительства объясняются сущность усыновления и вытекающие из него последствия: о правоотношениях, возникающих между ним и усыновителями, их родственниками; об утрате правоотношений с родителями (братьями, сестрами, бабушкой и дедушкой): об изменении фамилии, отчества, данных о родителях. Ребенок должен быть подробно осведомлен о личности усыновителя (усыновителей) и составить впечатление о нем (о них) по результатам личного общения Пчелинцева, Л. М. Усыновление (удочерение) детей и его отмена. Семейное право. Учебник / Л. М. Пчелинцева.- М.: Норма, 2007.- С. 541- 542. Но между тем даже в десятилетнем возрасте дети могут не осознавать своего действительного интереса, проявляя отрицательное отношение к усыновителю либо к усыновлению Арутюнян Г.В. Правовое регулирование усыновления в Российской Федерации // Гражданин и право: Ежемесячный журнал о гражданских правах. - М.: « Новая правовая культура», 2002. - №3. - С. 89.. При этом следует выяснить его отношение к усыновителям, характер установившихся между ними отношений, какие чувства он к ним испытывает. В данном случае можно согласиться с консультантом Московского областного суда М. Николаевым, который считает, что в этой связи представляет интерес правовая норма Гражданского кодекса Франции: «Могут быть установлены только дети, знакомые с усыновителями в течение по меньшей мере шести месяцев»" Николаев М.Н. Вопросы судебного порядка рассмотрения дел об установлении усыновления детей // Хозяйство и право. - 1997. - №3. - С. 32.. Такое требование закона оправдано, так как исключает возможность усыновления детей случайными людьми, помогает ближе познакомиться усыновителям и усыновляемым. Было бы целесообразно ввести аналогичную норму в российском законодательстве Вишневская Е.В., Турилкина Т. Усыновление: Понятие, причины, последствия // Арбитражный и гражданский процесс. - М.: Юнга, 2003. - № 11. - С. 12..

В этом случае, думается, целесообразно отложить судебное разбирательство и использовать так называемый испытательный период, в течение которого ребенок будет находиться рядом с усыновителем и, возможно, изменит свое отношение. И только потом, при отсутствии согласия ребенка, установление усыновления не производить. Точно так же должен решаться вопрос при усыновлении ребенка, не достигшего возраста 10 лет. В этом случае мнение ребенка должно быть выявлено с того момента, когда ребенок в состоянии его сформулировать и выразить. Отсутствие согласия на усыновление должно рассматриваться судом как серьезное препятствие к усыновлению. Возможно, в данном случае в «испытательном» сроке есть необходимость. Впоследствии решение об усыновлении вопреки согласию ребенка, не достигшего возраста 10 лет, должно выноситься судом только в случае, если суд придет к твердому мнению, что возражения ребенка не имеют серьезного обоснования, связаны исключительно с его малолетством и не станут препятствием к созданию нормальных отношений между ним и усыновителями Арутюнян Г.В. Правовое регулирование усыновления в Российской Федерации // Гражданин и право: Ежемесячный журнал о гражданских правах. - М.: « Новая правовая культура», 2002. - №3. - С. 89..

Разъяснения в доступной форме о сущности предстоящего усыновления и его последствиях могут быть даны и ребенку, не достигшему возраста десяти лет, с учетом степени его интеллектуального развития. Форма выявления и получения согласия ребенка на усыновление органом опеки и попечительства СК не определена. На практике отношение усыновляемого к конкретным усыновителям как к своим возможным родителям выявляется в беседе с ним. Согласие ребенка на усыновление оформляется органом опеки и попечительства в произвольной форме в любом письменном отдельном документе (заявлении, справке и т. п.) либо отражается в заключении об обоснованности усыновления и о его соответствии интересам ребенка Челябиева Н.С. Право ребенка выражать свое мнение и защищать свои интересы // Закон. - 2002. - №4. - С. 23..

В соответствии с п. 4 ч. 2 ст. 272 ГПК документ о согласии усыновляемого ребенка, достигшего возраста десяти лет, на усыновление должен быть приложен к представляемому в суд заключению органа опеки и попечительства об обоснованности усыновления и его соответствии интересам ребенка. Наличие либо отсутствие согласия ребенка, достигшего возраста десяти лет, на усыновление, может быть установлено и самим судом в случае привлечения ребенка к участию в деле. Поэтому при подготовке дела к судебному разбирательству судье следует обсуждать вопрос о необходимости привлечения к участию в деле ребенка, если он достиг возраста десяти лет, для того, чтобы вопрос об усыновлении был решен максимально с учетом интересов ребенка ( П. 4, ст. 12 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 20 апреля 2006 г. № 8).

Развитие ребенка индивидуально, исходя из чего связывать способность к осознанию происходящего с достижением десятилетнего возраста неверно. Это подтверждает и проведенный социологический опрос практикующих психологов, показавший, что при современном развитии детской психики ребенок с семилетнего возраста вполне осознанно может выразить свою волю относительно возможного усыновления. Поэтому целесообразно изложить п. 1 ст. 132 СК РФ в следующей редакции: «Для усыновления ребенка, достигшего возраста семи лет, необходимо его согласие», а также внести изменения в ст. 273 ГПК РФ, указав, что «заявление об усыновлении рассматривается в закрытом судебном заседании с обязательным участием усыновителей... а в необходимых случаях родителей, других заинтересованных лиц и самого ребенка в возрасте от семи до четырнадцати лет» Алиева З.З. Особенности рассмотрения судом дел об усыновлении (удочерении) детей // Журнал российского права. - М.: Норма, 2007. - №1. - С. 105..

СК предусматривает возможность усыновления ребенка старше десяти лет и без получения его согласия. Согласно п. 2 ст. 132 СК подобное возможно только тогда, когда ребенок живет, воспитывается в семье усыновителей и считает их своими родителями. Эта норма позволяет оградить ребенка от нежелательных эмоциональных и психологических воздействий, неизбежных в результате разглашения тайны усыновления, поскольку в таких случаях ребенок, как правило, не знает о том, что является не родным сыном (дочерью) усыновителей Пчелинцева, Л. М. Усыновление (удочерение) детей и его отмена. Семейное право. Учебник / Л. М. Пчелинцева.- М.: Норма, 2007.- С. 542 - 543.

Ребенок, давая согласие на усыновление, как раз и совершает действие для того, чтобы усыновление в конечном счете состоялось. В данном случае действие ребенка направлено на создание правоотношений по усыновлению Бекетов В.В. Порядок рассмотрения судами дел об установлении усыновления // Право и образование: Научный журнал. - М.: Современная гуманитарная академия, 2007. - №5. - С. 147..

Определить уровень развития ребенка на момент принятия решения может только специалист-медик. В связи с этим считаем целесообразным ввести в законодательство норму, обязывающую суд испрашивать согласие на собственное усыновление только тех детей, которые по заключению врача способны адекватно оценивать значение происходящего Мурзин Р.Л. Усыновление в Российской Федерации // Закон и право. - М.: Юнити - Дана, 2005. - №11. - С. 31..

Следующим обязательным условием для усыновления является согласие супруга усыновителя на усыновление ребенка. Для усыновления закон считает обязательным получение согласия только супруга усыновителя.

Закон не указывает форму, в которой должно быть выражено согласие супруга усыновителя на усыновление. Поскольку отсутствие согласия супруга усыновителя может явиться основанием для отмены усыновления, целесообразно для обеспечения интересов ребенка получить от него такое согласие в письменной форме. При усыновлении ребенка одним из супругов требуется согласие другого супруга на усыновление (п. 1 ст. 133 СК РФ), который не является усыновителем, поскольку этот супруг также будет принимать участие в воспитании ребенка в качестве его отчима или мачехи. Совместное усыновление супругами весьма желательно, так как при этом создается обстановка, в максимальной степени совпадающая с отношениями в семье между детьми и их биологическими родителями. В том случае, когда супруги состоят в браке, но произвести усыновление ребенка желает лишь один из них, а другой не разделяет его решения, то это в последующем может отрицательно отразиться на воспитании и условиях жизни усыновляемого Арутюнян Г.В. Правовое регулирование усыновления в Российской Федерации // Гражданин и право: Ежемесячный журнал о гражданских правах. - М.: « Новая правовая культура», 2002. - №3. - С. 90..

В случаях, когда супруги не расторгли брак в установленном законом порядке, но фактически их семейные отношения прекратились и они проживают раздельно. Тогда получается, что, по буквальному смыслу закона, в усыновлении при таком возражении должно быть отказано. Целесообразно было бы предусмотреть в законе возможность в порядке исключения разрешать усыновление и при наличии возражений со стороны супруга усыновителя. Такое право могло бы быть предоставлено суду, когда из обстоятельств дела следует, что супруг усыновителя не будет принимать участия в его воспитании.

Я считаю, что необходимо дополнить ст. 133 СК РФ пунктом 3 в следующей редакции: "Усыновление может быть произведено без согласия второго супруга, если суд придет к выводу, что этот супруг не будет принимать участия в воспитании ребенка (тяжелая болезнь, длительная командировка, осужден к длительному сроку лишения свободы)".

В то же время необходимость в получении согласия супруга усыновителя отпадает, если супружеская жизнь фактически прекращена, супруги не проживают совместно более года и место жительства другого «супруга» неизвестно.

Ранее семейное законодательство предусматривало возможность усыновления ребенка одним из супругов без согласия другого супруга, если тот был признан в установленном законом порядке недееспособным (ч. 2 ст. 104 КоБС). В СК это положение отсутствует, так как ст. 127 СК запрещает усыновление детей одним из супругов в случае недееспособности другого супруга Пчелинцева, Л. М. Усыновление (удочерение) детей и его отмена. Семейное право. Учебник / Л. М. Пчелинцева.- М.: Норма, 2007.- С. 544.

2.2 Порядок и правовые последствия усыновления

Семейный кодекс, введенный в действие с 1 марта 1996 г., существенно изменил порядок усыновления. Установление порядка усыновления необходимо для того, чтобы не были нарушены права заинтересованных лиц и, главное, интересы ребенка, чтобы были обеспечены гарантии законности при производстве усыновления.

Одним из нововведений СК РФ явились нормы о судебном порядке усыновления (ст. 125). Прежний административный порядок усыновления был заменен судебным. Надо отметить, что судебный порядок усыновления существует во всех цивилизованных странах и, безусловно, является предпочтительным Арутюнян Г.В. Правовое регулирование усыновления в Российской Федерации // Гражданин и право: Ежемесячный журнал о гражданских правах. - М.: « Новая правовая культура», 2002. - №3. - С. 91..

Россияне, желающие усыновить ребенка, подают в орган опеки по месту своего жительства заявление с просьбой дать заключение о возможности быть усыновителями с приложением следующих документов: краткая автобиография; справка с места работы с указанием должности и заработной платы либо копия декларации о доходах; копия финансового лицевого счета и выписка из домовой (поквартирной) книги с места жительства или документ, подтверждающий право собственности на жилое помещение; справка органов внутренних дел об отсутствии судимости за умышленное преступление против жизни или здоровья граждан; копия свидетельства о браке (если состоят в браке); медицинское заключение государственного или муниципального лечебно-профилактического учреждения о состоянии здоровья лица, желающего усыновить ребенка, оформленное в порядке, установленном Министерством здравоохранения Российской Федерации (РФ). Гражданину нужно также предъявить паспорт, а в случаях, предусмотренных законодательством РФ, иной документ, удостоверяющий личность.

Принявший представленные документы специалист органа опеки информирует граждан, желающих усыновить ребенка, о том, что для подготовки заключения о возможности быть усыновителями будет составляться акт по результатам обследования условий их жизни. Для этого нужно договориться и согласовать время проведения обследования.

К сожалению, практика показала, что работники ограничиваются лишь беседой с кандидатом в усыновители при оформлении заключения о возможности быть усыновителем Горохов Н.В. Права детей в Российской Федерации: законодательство и практика // Аналитический вестник Совета Федерации ФС РФ. - 2003. - №3. - С. 13..

На основании заявления и приложенных к нему документов, а также акта обследования условий жизни лиц, желающих усыновить ребенка, орган опеки в течение 15 рабочих дней со дня подачи заявления готовит заключение об их возможности быть усыновителями, которое является основанием для постановки их на учет в качестве кандидатов в усыновители. Положительное заключение о возможности быть усыновителями является основанием для того, чтобы поставить на учет в качестве кандидатов в усыновители по месту жительства и приступить к подбору ребенка. Отрицательное заключение и основанный на нем отказ в постановке на учет в качестве кандидатов в усыновители, орган опеки доводит до сведения заявителя в 5-дневный срок с момента его подписания.

Заключение о возможности быть усыновителем является действительным в течение одного года. Это правило эффективно с точки зрения упрощения досудебной процедуры усыновления, поскольку позволяет усыновителям, единожды получив соответствующее заключение, подобрать себе ребенка в течение одного года Федорова А.И. Мы знаем, где детям лучше // Детский дом. - 2004. - №2. - С. 28..

После того как ребенок выбран, выдается направление для посещения ребенка (детей) в то учреждение, где он живет или находится.

Об окончательном решении по выбору ребенка кандидаты в усыновители обязательно должны известить специалиста органа опеки. Если они по каким-либо причинам не захотели усыновить предложенного ребенка, им могут дать направление для посещения другого ребенка Дзугаева А.З. Правовое регулирование усыновления (удочерения) детей // Право. - М.: Юридический мир, 1997. - №8. - С. 15-18. .

Согласно ст. 125 СК, усыновление производится судом по заявлению лиц (лица), желающих усыновить ребенка. Содержание заявления должно соответствовать требованиям ст. 263(2) ГПК РФ. В нем должны быть указаны: 1) фамилия, имя, отчество усыновителей и место их жительства; 2) фамилия, имя, отчество и дата рождения усыновляемого ребенка, его место жительства, сведения о родителях, наличии у него братьев и сестер; 3) обстоятельства, обосновывающие просьбу усыновителей об установлении усыновления, и доказательства, подтверждающие эти обстоятельства; 4) просьба об изменении фамилии, имени, отчества усыновляемого ребенка, даты его рождения (при усыновлении ребенка в возрасте до 1 года), места рождения усыновляемого ребенка, о записи усыновителей в актовой записи о рождении ребенка в качестве родителей - при желании усыновителей внести соответствующие изменения в актовую запись о рождении ребенка.

В соответствии с ч. 2 ст. 263(2) ГПК РФ к заявлению должны быть приложены: копия свидетельства о рождении усыновителя - при усыновлении ребенка лицом, не состоящим в браке; копия свидетельства о браке усыновителей - при усыновлении ребенка лицами, состоящими в браке; медицинское заключение о состоянии здоровья усыновителей и другие документы. При подаче в суд заявления уплачивается государственная пошлина в размере 10% от минимального размера оплаты труда.

Установив, что заявление подано без соблюдения требований о его содержании, изложенных в ч. 1 ст. 263(2) ГПК РФ, или не оплачено государственной пошлиной, судья выносит определение об оставлении такого заявления без движения, о чем извещает заявителя и предоставляет ему срок для исправления недостатков (ст. 130 ГПК РФ) Бекетов В.В. Порядок рассмотрения судами дел об установлении усыновления // Право и образование: Научный журнал. - М.: Современная гуманитарная академия, 2007. - №5. - С. 145-146.. Однако можно отметить, что и при принятии заявлений судом нарушаются требования закона, в том числе в форме и содержании самих заявлений. Судья Московского городского суда С. утверждает, что при изучении столичным городским судом практики рассмотрения межмуниципальными судами Москвы гражданских дел по заявлениям об установлении усыновления ребенка она встречала в делах такие заявления, которые состояли лишь из одной фразы: «Прошу разрешить мне усыновить ребенка» Синицина И.В. Усыновление детей в Российской Федерации // Правоведение. - М.: Юридический мир. - 1997. - №8. - С. 25..

Рассмотрение дел об установлении усыновления ребенка производится судом в порядке особого производства Арутюнян Г.В. Правовое регулирование усыновления в Российской Федерации // Гражданин и право: Ежемесячный журнал о гражданских правах. - М.: « Новая правовая культура», 2002. - №3. - С. 91..

В соответствии со ст. 274 ГПК РФ суд, рассмотрев заявление об усыновлении, принимает решение, которым либо удовлетворяет просьбу усыновителя (усыновителей) об усыновлении, либо отказывает в ее удовлетворении. Судебная практика показывает, что удельный вес удовлетворенных судами заявлений об усыновлении ребенка является высоким Алиева З.З. Особенности рассмотрения судом дел об усыновлении (удочерении) детей // Журнал российского права. - М.: Норма, 2007. - №1. - С. 106..

К заключению органа опеки и попечительства о соответствии усыновления интересам ребенка прилагаются: а) акт обследования условий жизни усыновителей (усыновителя), составленный органом опеки и попечительства по месту жительства (нахождения) усыновляемого ребенка или по месту жительства усыновителей (усыновителя) (иностранные граждане сами представляют в суд заключение об условиях их жизни, которое составляет компетентный государственный орган); б) свидетельство о рождении усыновляемого ребенка; в) медицинское заключение о состоянии здоровья, физическом и умственном развитии усыновляемого ребенка; г) согласие усыновляемого ребенка, достигшего возраста десяти лет, па усыновление, а также на возможные изменения его имени, отчества, фамилии и запись усыновителей (усыновителя) в качестве его родителей (за исключением случаев, если такое согласие в соответствии с законом не требуется): л) согласие родителей ребенка на его усыновление (при усыновлении ребенка несовершеннолетних родителей, не достигших возраста шестнадцати лет, -- также согласие их законных представителей, а при их отсутствии -- согласие органа опеки и попечительства), за исключением случаев, предусмотренных ст. 130 СК, при наличии которых усыновление ребенка допускается без согласия его родителей; е) согласие на усыновление ребенка его опекуна (попечителя), приемных родителей или руководителя учреждения, в котором находится ребенок, оставшийся без попечения родителей.

При наличии у ребенка заболевания, недостатков в физическом или умственном развитии администрация воспитательного учреждения предупреждает об этом кандидатов в усыновители под расписку. Разъяснение о характере заболевания ребенка, его возможных последствиях может быть проведено главным врачом родильного дома (отделения), дома ребенка, лечебного стационара, директором детского дома, школы-интерната, совместно с врачом-педиатром. В личном деле ребенка, как правило, отмечается, что усыновитель предупрежден о недуге ребенка и его последствиях.

Медицинское заключение о состоянии здоровья ребенка составляется по специально установленной форме. Ознакомление с этим заключением позволяет суду взвешенно и ответственно решить вопрос об усыновлении ребенка с имеющимися отклонениями интеллектуального, физического и любого иного характера Пчелинцева, Л. М. Усыновление (удочерение) детей и его отмена. Семейное право. Учебник / Л. М. Пчелинцева.- М.: Норма, 2007.- С. 549- 551.

Дела об усыновлении рассматриваются судьей единолично, в закрытом судебном заседании в целях сохранения тайны усыновления, кроме того, с обязательным участием самих усыновителей, представителей органов опеки и попечительства, а также прокурора Арутюнян Г.В. Правовое регулирование усыновления в Российской Федерации // Гражданин и право: Ежемесячный журнал о гражданских правах. - М.: « Новая правовая культура», 2002. - №3. - С. 91.. Участвующие в деле лица предупреждаются председательствующим о необходимости сохранения в тайне ставших им известными сведений об усыновлении и о возможности привлечения к уголовной ответственности по ст. 155 УК РФ за разглашение тайны усыновления, о чем делается отметка в протоколе судебного заседания.

Обязанность сохранения тайны усыновления непосредственно связана с конституционным требованием о том, что каждый имеет право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну (ст. 23 Конституции РФ). Эта обязанность установлена законом, исходя из необходимости создания нормальных условий для воспитания ребенка Бекетов В.В. Порядок рассмотрения судами дел об установлении усыновления // Право и образование: Научный журнал. - М.: Современная гуманитарная академия, 2007. - №5. - С. 146..

Обязательное личное участие лиц (лица), желающих усыновить ребенка, в процессе усыновления не лишает их права иметь одновременно своего представителя, права и обязанности которого установлены гражданским и гражданским процессуальным законодательством, а также пользоваться в необходимых случаях услугами переводчика (п. 3 ст. 126.1 СК РФ) Борисова Е.А. Установление усыновления (удочерения) в судебном порядке // Вестник Московского университета. - М.: Право, 1998. - №3. - С. 32. .

Заявление об установлении усыновления подается в суд по месту жительства (нахождения) ребенка. Граждане РФ, постоянно проживающие за пределами территории РФ, иностранные граждане или лица без гражданства, желающие усыновить ребенка -- гражданина РФ, должны обращаться в Верховный суд республики, краевой (областной) суд, суд города федерального значения, суд автономной области или автономного округа по месту жительства (нахождения) усыновляемого ребенка Алиева З.З. Особенности рассмотрения судом дел об усыновлении (удочерении) детей // Журнал российского права. - М.: Норма, 2007. - №1. - С. 103.. Документы усыновителей -- иностранных граждан, выданные за границей и представленные заявителями в суд, требуют легализации, если только иное не предусмотрено международным договором, участником которою является Российская Федерация. После легализации документы должны быть переведены на русский язык. Перевод нотариально удостоверяется в консульском учреждении или дипломатическом представительстве РФ в стране проживания лица, желающего усыновить ребенка, либо нотариусом на территории РФ (ч. 4 ст. 271) Пчелинцева, Л. М. Усыновление (удочерение) детей и его отмена. Семейное право. Учебник / Л. М. Пчелинцева.- М.: Норма, 2007.- С. 548.

Права и обязанности усыновителя и усыновленного ребенка возникают со дня вступления в законную силу решения суда об установлении усыновления ребенка. Усыновление ребенка подлежит государственной регистрации в порядке, установленном СК и Федеральным законом от 15 ноября 1997 № 143-ФЗ «Об актах гражданского состояния» Арутюнян Г.В. Правовое регулирование усыновления в Российской Федерации // Гражданин и право: Ежемесячный журнал о гражданских правах. - М.: « Новая правовая культура», 2002. - №3. - С. 91.. Если усыновители (усыновитель) или уполномоченные ими лица в течение месяца со дня усыновления ребенка не сделали заявление о государственной регистрации усыновления, то усыновление ребенка регистрируется органом загса по месту вынесения решения, на основании поступившей в трех дневный срок со дня вступления в законную силу решения суда копии решения суда об усыновлении ребенка (ФЗ от 15.11.1997 № 143-ФЗ). По результатам государственной регистрации усыновления ребенка составляется запись акта об усыновлении, на основании которой орган загса вносит необходимые изменения в запись акта о рождении ребенка, или составляется новая запись акта о рождении ребенка в порядке, установленном законом (ст. 44 Закона об актах гражданского состояния). Усыновителям на основании измененной или вновь составленной в связи с усыновлением записи акта о рождении ребенка выдается новое свидетельство о рождении усыновленного ребенка, а прежнее свидетельство аннулируется в установленном порядке. Усыновителям выдается также и свидетельство об усыновлении ребенка Пчелинцева, Л. М. Усыновление (удочерение) детей и его отмена. Семейное право. Учебник / Л. М. Пчелинцева.- М.: Норма, 2007.- С. 554.

Если при рассмотрении дела об усыновлении суд обнаружит в действиях стороны, должностного или иного лица признаки преступлений, предусмотренных гл. 20 УК РФ, он должен сообщить об этом прокурору для решения вопроса о возбуждении уголовного дела (п. 24 постановления Пленума ВС РФ от 20 апреля 2006 г. № 8).

Решение об усыновлении может быть обжаловано в вышестоящую инстанцию заинтересованными лицами (например, родителями ребенка), органами опеки и попечительства, участвовавшим в деле прокурором Алиева З.З. Особенности рассмотрения судом дел об усыновлении (удочерении) детей // Журнал российского права. - М.: Норма, 2007. - №1. - С. 107..

При решении вопроса о записи усыновителей в качестве родителей ребенка, об изменении имени, отчества и фамилии суд принимает во внимание мнение самого ребенка, если он достиг десятилетнего возраста. Исключение предусмотрено только для случая, когда ребенок, достигший возраста 10 лет, уже воспитывается в семье усыновителей и считает их своими родителями, но усыновление ранее оформлено не было. В такой ситуации получение согласия ребенка привело бы к раскрытию тайны усыновления, поэтому при наличии указанных обстоятельств усыновители записываются в качестве родителей без его согласия.