Договор доверительного управления имуществом

Одним из важных объектом доверительного управления являются вещи, которые можно обособить от других и использовать для целей, предусмотренных этой конструкцией: сохранения имущества в надлежащем состоянии, получения прибыли от его использования, объединения капиталов и т.д. При этом вещь должна быть способна стать объектом таких обязательственных отношений. Как правило, имеются в виду движимые и недвижимые вещи, ценные бумаги, с случаях, предусмотренных законом - деньги.

Следует отметить, что в настоящее момент земля и водоемы стали реальным объектом гражданско-правовых отношений, а значит, и перспективным объектом доверительного управления имуществом.

Интересным объектом доверительного управления имуществом могут стать животные. Хотя они относятся к родовым вещам, целесообразно закрепить их как возможный объект доверительного управления. например, лицо, которое не имело ничего общего с сельским хозяйством, получило в наследство стадо, отару и т.д. Профессиональных навыков по управлению этим имуществом оно не имеет, но не желает передать его в собственность другому лицу и терять прибыль от его использования. Такая конструкция может быть разрешена посредством конструкции доверительного управления имуществом.

Среди вещей особо следует выделить имущественные комплексы как самостоятельный объект гражданских правоотношений. Они представляют собой совокупность вещей производственного назначения, а также совокупность прав и обязанностей, связанных с ними. Некоторые авторы к имущественному комплексу относят и наследственную массу. Несмотря на то, что имущественный комплекс можно разделить на отдельные составляющие, в гражданском обращении он выступает единым целым и в током виде может быть передан в доверительное управление имуществом. Типичным объектом доверительного управления является предприятие как имущественный комплекс, в состав которого входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором.

Следует отметить, что в качестве имущества выступают не только вещи, но и абстрактные права, стоимость которых так же отражается в денежных единицах.

Абстрактные права реализуются с помощью концепции бесплотного имущества, которая учитывает юридические и экономические требования: имущество выступает не в качестве вещей, а как права на них.

Такой абстракцией является патент, что представляющий изобретателю право требовать вознаграждения от пользователей его изобретения. Это же относится и к участию в обществе с ограниченной ответственностью, когда участник имеет право принимать участие в ведении дел общества, получать причитающуюся ему часть прибыли, а после ликвидации общества - ликвидационную квоту. К имущественным правам, т.е. правам имеет денежную оценку, принадлежат и права требования. Все отношения, порождающие право требования, говорят об определенно доверии, оказанном кредитором должнику.

Следует отметить, что имущество может существовать постоянно, тогда как существование требования, в результате которого это имущество стало объектом правоотношений, ограничено во времени. Требование исчезает, как только обязательство исполнено. Таки образом, в обязательстве сосуществуют имущество как объект требования и право требования как вид имущества. Имущественные права, имеющие обязательственную природу, часто противопоставляются вещным правам, которые существуют по отношению к конкретной вещи и которым противостоит обязанность всех и каждого воздерживаться от посягательств на эту вещь.

Таким образом, имущественные права являются составной частью имущества. Имеющие экономическую ценность имущественные права принимают участие в гражданском обороте как самостоятельные объекты обязательственных отношений, становясь предметом разнообразных соглашений. В результате юридико-технические абстракции потеснили материальные вещи. Вследствие этого реальные вещи все чаще выступают в обороте при посредничестве имущественных прав.

Механизм управления имущественными правами как самостоятельными объектами доверительного управления имуществом достаточно сложный: имущественное право необходимо обособить от другого имущества учредителя управления и передать управляющему. Примерами управления имущественными правами является осуществление управляющим фактических и юридических действий по истребованию долга от обязанного лица при передаче в управление право требование; передача арендатором с согласия арендодателя права аренды в доверительное управление; при делегированию управляющему возможностью управлять правами на результаты интеллектуальной деятельности. Некоторые авторы отделяют исключительные права от имущества и считают их самостоятельным объектом гражданских прав, предлагая закрепить в нормативных актах, что объектом доверительного управления имуществом могут быть имущество и исключительные права.

Возможность ценных бумаг быть объектами доверительного управления имуществом предусматривается п. 1 ст. 1013 ГК РФ. С ценной бумагой неразрывно связано закрепленное в ней право требования. Бумага становится ценной не сама по себе, а только потому, что выражает право на определенную ценность. Закрепленные в ценных бумагах имущественные права могут быть реализованы только после предъявления этих документов. Значимость ценных бумаг проявляется и в том, что они связывают свободные денежные ресурсы и на определенный срок заменяют обращение наличных денег.

Ценные бумаги относят к категории вещей. Именно статус вещи позволяет ценным бумагам принимать участие в гражданском обороте.

Доверительное управление может устанавливаться над такими ценными бумагами: акциями обществ, в том числе и тех, которые находятся в государственной и муниципальной собственности; облигациями коммерческих организаций; государственными облигациями всех типов, за исключением тех, которые прямо запрещены законом как объекты доверительного управления, и т.п. Е.А. Суханов в этой связи пишет, что «…объектом доверительного управления выступают главным образом эмиссионные ценные бумаги - акции и облигации, ибо большинство других видов ценных бумаг, например, товарораспорядительные, используются в обороте на основе других сделок. Многие виды ценных бумаг, в частности, любые векселя, чеки просто не способны служить объектом рассматриваемого договора. Наиболее распространенным объектом управления являются корпоративные ценные бумаги - акции, особенно голосующие, т.е. включающие правомочия по управлению делами, выпустившего их общества - эмитента».

Указанные ценные бумаги могут передаваться в доверительное управление имуществом независимо от того, в какой форме они существуют: документарной или бездокументарной. В случаях, когда ценные бумаги удостоверят совокупность прав их обладателей по отношению к обязанным лицам, данная совокупность прав будет объектом доверительного управления. Особенности доверительного управления ценными бумагами устанавливаются специальным законодательством, в частности ФЗ «О рынке ценных бумаг» от 22 апреля 1996 г. №39-ФЗ. Данный закон устанавливает специальные требования к доверительному управляющему при осуществлении профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Прежде всего в соответствии с ФЗ «О рынке ценных бумаг» юридические лица, в том числе кредитные организации, а также граждане, зарегистрированные в качестве предпринимателей, в целях осуществления деятельности по управлению ценными бумагами должны получить специальное разрешение в федеральном органе исполнительной власти - Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг.

Следует согласиться с мыслью, что нельзя передать в доверительное управление именные ценные бумаги. Такая передача обязательно будет предусматривать оформление соглашения по уступке требования в отношении доверительного управляющего, что противоречит сути доверительного управления имуществом: передача имущества в доверительное управление не имеет следствием переход к доверительному управляющему права собственности на имущество.

Объектом доверительного управления могут выступать не только ценные бумаги, но и деньги, поскольку невозможно отделить управление ценными бумагами от управления денежными средствами. Как было отмечено выше, согласно п. 2 ст. 1013 ГК РФ, деньги не могут быть самостоятельным объектом доверительному управления, за исключением случаев предусмотренных законом. Таким исключением являются сделки кредитных организаций по доверительному управлению денежными средствами, право на осуществление которых предусматривается ст. 5 ФЗ «О банках и банковской деятельности». Причем, допускается доверительное управление денежными средствами как валюте РФ, так и иностранной валюте.

В то же время отдельные авторы вообще отрицается возможность доверительного управления движимыми вещами, в частности деньгами. Так, Н.А. Суханов полагает, что предусмотренную законодательством возможность доверительного управления деньгами «…следует считать результатом недоразумения, ибо совершаемые с такими объектами сделки в действительности не являются договорами доверительного управления». Другие авторы придерживаются противоположной точки зрения. Так, А. Ненашев пишет, что: «С такой позиции нельзя согласиться по ряду причин. Во-первых, осуществляя доверительное управление имуществом, доверительный управляющий вправе совершать любые юридические и фактические действия в отношении этого имущества, т.е. может его продать или обменять, если это соответствует интересам выгодоприобритателя. При этих условиях возврат того же индивидуально-определенного имущества будет невозможно. Кроме того, прямой запрет на передачу в доверительное управление вещей, определяемых родовыми признаками, отсутствуют, что позволяет сделать вывод о возможности такой передачи при соблюдении всех требований закона».

При управлении денежными средствами доверительный управляющий не должен передавать их во вклады в интересах третьих лиц или вносить на счет, распорядителем которого назначено третье лицо; заключать за счет переданных денежных средств договоры страхования, по которым получателями страховых сумм будут третьи лица. Средства, переданные в доверительное управление, должны сохраняться в специальных фондах, которые создаются путем выпуска ценных бумаг, накопления взносов учредителей и т.д.

Особый режим управления должен применяться к управлению валютными ценностями. Его должны осуществлять только те кредитные организации, которые имеют соответствующую лицензию на осуществление валютных операций.

Переданное по договору доверительного управления имущество должно быть отделено от имущества доверительного управляющего, как технически, так и юридически.

Отношения по доверительному управлению имуществом могут складываться как по поводу объектов, которые уже существуют, так и по поводу тех объектов, которые появятся в будущем: в доверительное управление поступают все доходы, полученные от использования имущества учредителя управления.

Таким образом, объектом доверительного управления имуществом может быть любое имущество: движимые и недвижимые вещи, ценные бумаги, деньги, имущественные комплексы, имущественные права, результаты творческой деятельности и исключительные права на них.

2.3 Субъекты договора доверительного управления имуществом

В договоре доверительного управления имуществом участвуют две стороны: кредитор и должник; другие субъекты договора доверительного управления имуществом не являются сторонами данного договора. По общему правилу, стороны в договоре могут меняться, оставляя сам договор и его содержание без изменений. Речь идет об уступке прав требования и переводе долга. Следует отметить, что названные основания перемены лиц обязательства не всегда применимы к отношениям по доверительному управлению. Причиной этого является фидуциарный характер данного договора. Когда стороны в договоре изменяются, это может послужить поводом для прекращения правоотношений, если между новыми контрагентами отношения не стали доверительными.

Прежде всего, субъектами данных отношений являются стороны: учредитель управления и доверительный управляющий.

Следует отметить, что доверительное управление имуществом может устанавливаться на основе любой формы собственности - государственной, муниципальной или частной. Поэтому в качестве учредителя управления может выступать любой собственник.

Поскольку объектом выступают не только вещи, но и права, имеющие денежную оценку, учредителями выступать и обладатели этих прав. Ст. 1026 ГК РФ устанавливает, что доверительное управление имуществом может быть учреждено вследствие необходимости постоянного управления имуществом подопечного. В данных случаях, согласно ст. 38 ГК РФ, при необходимости управления недвижимым имуществом и ценными движимым имуществом подопечного, органы опеки и попечительства заключает с управляющим, определенным этим органом, договор о доверительном управлении таким имуществом. В таких случаях учредителем управления выступает орган опеки и попечительства. Далее, согласно ст. 43 ГК РФ, имущество гражданина, признанного безвестно отсутствующим, при необходимости постоянного управления им передается на основании решения суда лицу, которое определяется органом опеки и попечительства и действует на основании договора доверительного управления имуществом, заключаемого с этим органом. Таким образом, в соответствии с ГК РФ в перечисленных случаях договоры доверительного управления имуществом должен заключать орган опеки и попечительства. Однако, как замечает Л.Ю. Михеева, «на сегодняшний день это практически невозможно сделать, поскольку подавляющие большинство таких органов не являются субъектами гражданского права, или не имеют специального полномочия заключать такого рода договор от имени муниципального образования».

Согласно ст. 1014 ГК РФ учредителем доверительного управления является, по общему правилу, собственник имущества. В этой связи субъекты права хозяйственного ведения и права оперативного управления имуществом не могут передавать закрепленное за ними имущество в доверительное управление, поскольку только собственник решает вопрос о такой передаче. Согласно п. 3 ст. 1013 ГК РФ, имущество, находящееся в хозяйственном ведении или оперативном управлении, не может быть передано в доверительное управление. Передача в доверительное управление имущества, находящегося в хозяйственном ведении или оперативном управлении, возможна только после ликвидации юридического лица, в хозяйственном ведении или оперативном управлении которого имущество находилось, либо прекращения права хозяйственного ведения иои оперативного управления имуществом и поступления его во владение собственника по иным предусмотренным законом основаниям.

Учредителями управления не могут быть государственные и муниципальные организации, некоммерческие организации, что тем более оправдано, поскольку такие субъекты не вправе заниматься предпринимательской деятельностью.

Согласно п. 1 ст. 1015 ГК РФ, доверительным управляющим может быть индивидуальный предприниматель или коммерческая организация. Не может быть доверительным управляющим унитарное предприятие, государственный орган и орган местного самоуправления, поскольку цель их деятельности противоречит сути деятельности по доверительному управлению имуществом.

Доверительным управляющим может быть как физическое, так и юридическое лицо. При этом учитывая специфику деятельности и особенности гражданско-правовой ответственности, доверительный управляющий должен иметь определенный имущественный фонд для того, чтобы иметь возможность отвечать по всем своим обязательствам. Представляется, что данный фонд не должен быть менее 100 МРОТ. Время от времени, в определенные сроки доверительный управляющий должен подтверждать свою платежеспособность.

Доверительным управляющим, как уже отмечалось, не может быть орган государственной власти или местного самоуправления, т. к. в отдельных случаях на имущество управляющего распространяется ответственность по договору доверительного управления имуществом. К тому же целью осуществления доверительного управления, как правило, является цель извлечения прибыли, а это противоречит цели деятельности таких органов.

Если доверительное управление осуществляется по основаниям, предусмотренным законом, доверительным управляющим может быть гражданин, не являющийся предпринимателем, или некоммерческая организация, за исключением учреждения.

Права, приобретенные доверительным управляющим во время осуществления действий по доверительному управлению имуществом, включаются в состав передаточной имущественной массы, а обязанности, возникающие в результате таких действий, исполняются за счет этого имущества.

Таким образом, доверительный управляющий - это физическое или юридическое лицо, которое способно осуществлять деятельность по управлению имуществом в интересах учредителя управления или выгодоприобритателя.

Действия доверительного управляющего должны соответствовать «правилу разумного человека». Согласно данному правилу, доверительный управляющий должен принимать решения разумно и осторожно, в соответствии с условиями, в которых предполагаемый человек будет управлять своей собственностью и вести собственные дела в целях эффективного размещения капитала, ожидая получить определенную прибыль, а также сберечь начальную стоимость доверенного капитала.

Можно сделать вывод, что доверительный управляющий занимает инициативной самостоятельной деятельностью по реализации чужих субъективных прав и обязанностей, которая может быть направлена на сохранение, приумножение переданного в доверительное управление имущества, а также на уменьшение или предупреждение убытков от использования этого имущества путем реализации правомочий владения, пользования и распоряжения в объеме, установленном учредителем управления.

Договор доверительного управления имуществом влияет не столько на субъективный состав возникающий правоотношений, он и на учет доходов и расходов при осуществлении соответствующей деятельности, на решение вопроса об имущественной ответственности. Отметка «Д.У.» означает определенный вид деятельности, но не индивидуализирует субъекта, который осуществляет эту деятельность!» ГК РФ). Поэтому доверительный управляющий может перепоручать другому лицу осуществлять от своего имени действия по управлению имуществом. Но только при условии, что он уполномочен учредителем управления, о чем указывается в договоре; либо, если он получил на это согласие учредителя управления в письменной форме; либо вынужден к этому в силу обстоятельств для того, чтобы обеспечить интересы другой стороны и не имеет возможности в разумный срок получить указания учредителя управления. при этом доверительный управляющий отвечает за действия избранного им поверенного, как за свои собственные. Поверенный доверительного управляющего - это лицо, которому доверительный управляющий поручает осуществление от его имени действия, необходимого для управления переданным имуществом.

Еще одной фигурой среди субъектов доверительного управления является выгодоприобретатель. Выгоды в доверительном управлении может получать не только собственник имущества, но и третье лицо - выгодоприобретатель им может быть любое лицо, которое укажет в договоре доверительного управления имуществом учредитель управления: предприниматель, гражданин, коммерческая и некоммерческая организации, государство и т.д.

Если в договоре выгодоприобретатель определен, то это договор в пользу третьего лица. Выгодоприобретатель, если это не сам собственник переданного имущества, не является стороной в договоре, как полагают отдельные авторы.

Выгодоприобретатель по договору доверительного управления имуществом приобретает только право требования исполнения обязательств в свою пользу, но не обязанности. Договор является двусторонним, и, если он заключается в интересах третьего лица - выгодоприобритателя, это не делает его трехсторонним. Выгодоприобретатель выступает от собственного имени, а не от имени стороны в договоре. Интерес данного лица может быть как прямым имущественным интересом, так и косвенным.

Отдельные авторы выделяют и такого субъекта доверительного управления, как протектор.

Его статус во многих странах четко не определен. Он имеет изменить доверительного управляющего. Кроме того, на протектора возлагаются разнообразные обязанности доверительного характера. Однако он не может считаться доверительным управляющим. Протекторы обычно назначаются в международных трастах, чтобы служить передаточным звеном между учредителями траста и доверенными лицами, их наделяют правами назначать или освобождать доверенное лицо, сохранять информацию об управлении и т.п.

С этими полномочиями протектор не принимает участия в повседневном управлении делами, но может принимать меры для предотвращения негативных последствий небрежного управления. Протектору также предоставляется право направлять или блокировать процесс управления имуществом. В таком случае он имеет полномочие почти доверительного управляющего.

На стороне учредителя управления или выгодоприобритателя может быть не одно, а несколько лиц, т.е. доверительное управление имуществом может быть коллективным и индивидуальным как на стороне учредителя, так и на стороне доверительного управляющего.

3. Содержание, исполнение и прекращение договора доверительного управления имуществом

3.1 Права и обязанности сторон договора доверительного управления имуществом

Поскольку договор доверительного управления имуществом являются двусторонним договором, то учредитель управления, и доверительный управляющий имеют субъективные права и несут обязанности.

Учредитель управления обращается к профессиональному управляющему потому, что по отношению к некоторым объектам он не способен осуществлять определенный круг действий, который разрешен доверительному управляющему. На учредителе управления лежит меньшее количество обязанностей по договору, чем на доверительном управляющем, и больший объем прав. Так, учредитель управления имеет права:

· при наступлении негативных последствий рассчитывать на то, что ответственность может быть распространена на все имущество доверительного управляющего. Исполнение договора доверительного управления имущества должно быть гарантировано наличием у управляющего резервного фонда в размере, установленном законом;

· получать прибыть от доверительного управления имуществом лично или передавать это право другому лицу, за вычетом сумм, подлежащих к уплате доверительному управляющему в виде вознаграждения и компенсации расходов по доверительному управлению;

· получать отчет о деятельности управляющего в порядке и сроки, предусмотренные договором;

· проверять исполнение договора доверительного управления имуществом и получать все сведения и отчеты, которые будут предоставлять доверительный управляющий государственным контролирующим органам в соответствии с действующим законодательством;

· передавать по наследству или отчуждать иным способом все права и обязанности по договору, согласно действующему законодательству;

· изменять условия договора о доверительном управлении имуществом путем заключения дополнительного соглашения;

· в случае ненадлежащего исполнения обязанностей доверительным управляющим выдвигать требования о досрочном окончании доверительного управления и о возмещении убытков, возникших в процессе его осуществления;

· расторгнуть договор, если управляющий не может лично осуществлять управление, хотя учредитель управления на этом настаивает;

· в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора, предупредив об этом другую сторону за 3 месяца при условии выплаты управляющему вознаграждения за исполненную работу;

· совершать иные действия, предусмотренные договором и действующем законодательством, при соблюдении условий договора доверительного управления в течение срока его действия.

Если договор доверительного управления имуществом заключен в интересах третьего лица, то часть прав возникают не у учредителя управления, а у выгодоприобритателя. Он получает все доходы от управления переданным в доверительное управления имуществом; по окончании действия договора ему возвращается все имущество; он может потребовать отчетов доверительного управляющего в сроки и порядке, установленные договором и т.д. Выгодоприобретатель вправе в любое время отказаться от договора, без всяких условий и объяснений причин своего отказа. Его отказ будет служить основанием прекращения договора доверительного управления имуществом.

У учредителя управления возникают не только права, но и обязанности. Согласно действующему законодательству, он обязан:

· передать доверительному управляющему имущество, предназначенное для управления в сроки и в порядке, предусмотренные договором;

· воздержаться от принадлежащих ему правомочий по владению, пользованию и распоряжению переданным в доверительное управление имуществом;

· обеспечить доверительного управляющего средствами, необходимыми для исполнения договора;

· передать доверительному управляющему все документы и сведения, необходимые для исполнения его обязанностей и осуществления прав по договору;

· уплатить вознаграждение доверительному управляющему в порядке, в формах и в сроки, предусмотренные законом или договором доверительного управления имуществом;

· в случае изменения своих реквизитов, указанных в договоре, в разумный срок в письменном виде информировать об этом доверительного управляющего;

· сообщить доверительному управляющему об обременении переданного имущества, например, когда оно находится в залоге;

· предоставлять государственным органам, в том числе судебным, любые сведения о доверительном управлении имуществом в случаях, установленных законом;

· не совершать действия, которые могут снизить стоимость или ухудшить другие качественные характеристики имущества, переданного в доверительное управление.

По сравнению с учредителем управления, доверительный управляющий имеет более широкий спектр прав и обязанностей. Права доверительного управляющего включают в себя как права, предусмотренные законом, так и права, предусмотренные договором. В то же время, права и обязанности доверительного управляющего носят неопределенный, дискретный характер, потому что динамически изменяются во время управления имуществом для достижения наибольшего эффекта от управленческих действий.

К правам доверительного управляющего относятся:

· совершение от собственного имени любых фактических и юридических действий с переданным в управлении имуществом:

1. с учетом ограничений, установленных действующим законодательством, распоряжение имуществом: вношение вкладов в коммерческие банки, инвестиция имущества или размещение его в ценные бумаги и т.д.;

2. осуществления в отношении имущества правомочия по владению, пользованию и распоряжению им от своего имени; а в отношении имущественных прав - он вправе от своего имени осуществлять те действия, возможность которых предусмотрена содержанием этих прав;

3. если в доверительное управление переданы субъективные права, доверительный управляющий вправе осуществлять от своего имени те действия, возможность которых предусмотрена содержанием этих прав;

· действовать разумно, с целью получения прибыли;

· имеет право абсолютной защиты - он может предъявлять виндикационные и негаторные иски. При утрате имущества управляющий может не обращаться за помощью собственника и самостоятельно разыскивать переданное имущество и возобновлять свое владение им после вынесения судебного решения. При нарушениях не связанных с лишением владения, управляющий вправе требовать устранения таких нарушений, не обращаясь к собственнику переданного имущества;

· имеет исключительное право решать, какими способами осуществлять управление имуществом, чтобы наилучшим образом удовлетворять интересы учредителя управления или выгодоприобритателя;

· имеет право передавать полномочия другому лицу, если это предусмотрено договором или необходимо для обеспечения интересов учредителя управления;

· имеет право на вознаграждение, а также право на полное возмещение произведенных им необходимых расходов, связанных с доверительным управлением имуществом, о чем должно быть указано в договоре. Как уже было отмечено, что в соответствии со ст. 1023 ГК РФ, доверительный управляющий получает вознаграждение и компенсацию прозведенных необходимых расходов только за счет от использования этого имущества. Таким образом, в случаях, когда доверительный управляющий не получит прибыли от управления переданным имуществом, он не только не получает вознаграждения за свою деятельность, но и останется без уплаты понесенных им необходимых расходов;

· при отсутствии необходимых средств доверительный управляющий может воспользоваться собственными денежными средствами с последующим их возмещением за счет прибыли от использования переданного имущества. Возмещаться должны не только расходы по доверительному управлению имуществом, но и другие необходимые расходы, которые оправданы с точки зрения надлежащего управления и были сделаны управляющем в процессе осуществления доверительного управления имуществом;

· изменять условия договора, путем заключения дополнительного соглашения;

· в одностороннем порядке, без объяснения причин отказываться от исполнения договора, предупредив об этом учредителя управления в определенный срок;

· совершать иные гражданско-правовые действия, связанные с исполнением обязанностей и реализацией прав, вытекающих из норм главы 53 ГК РФ;

Доверительный управляющий, в соответствии с действующим законодательством, обязан:

· должным образом исполнять любые фактические и юридические действия с переданным имуществом в соответствии с договором доверительного управления имуществом;

· предоставлять консультационные услуги учредителю управления в отношении переданного имущества. Доверительный управляющий вправе предупреждать учредителя о возможном риске осуществляемых операций, но как субъект предпринимательской деятельности он берет риск управления на себя и сам выносит окончательное решение;

· представлять интересы учредителя управления по поводу переданного в управление имущества в отношениях с третьими лицами;

· действовать в соответствии с указаниями учредителя управления, если это предусмотрено договором. Доверительный управляющий свободен от исполнения тех распоряжений учредителя управления, исполнить которые невозможно, или, они противоречат закону. В то же время при неисполнении указаний учредителя управления на доверительного управляющего может быть возложена ответственность.

Так, Топливно-энергетический межрегиональный банк реконструкции и развития обратился в Арбитражный суд города Москвы с иском о взыскании с Коммерческого инвестиционного банка развития газовой промышленности Сибири 910000000 рублей, подлежащих уплате по договору доверительного управления, и 1516667 рубле процентов за пользование чужими денежными средствами.

Решением от 06.06.97 в иске было отказано, поскольку взыскиваемая сумма является убытками, а истец не доказал утраты имущества, переданного в доверительное управление

Постановлением апелляционной инстанции от 28.08.97. решение суда оставлено без изменений.

В протесте заместителя Председателя Высшего Арбитражного Суда РФ предлагается названные судебные акты отменить, исковые требования удовлетворить.

Президиум считает, что протест подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с договором от 04.07.96 №3 ТЭМБ-банк передал в доверительное управление КИБ ГПС вексель серии ЭАФ-1 №00714 номинальной стоимостью 1 000 000 000 рублей.

По условиям договора КИБ ГПС обязан не позднее 40.11.96 продать вексель с учетом увеличения его стоимости из расчета 90% годовых и перечислить 910 000 000 рублей учредителю управления; не передавать вексель в доверительное управление иному лицу.

В связи с неисполнением к указанному сроку обязательств о перечислении денежных средств учредитель управления предъявил иск.

ТЭМБР-банк и КИБ ГПС являются сторонами в обязательстве по доверительному управлению векселем. Первый банк исполнил обязанность, возникающую из договора, передав вексель, второй - не выполнил встречные обязательства по продаже векселя и перечислению определенной договором суммы, поэтому 910 000 000 рублей подлежат взысканию с него, как причитающаяся по обязательству сумма, а не как убытки.

КИБ ГПС просрочил оплату денежных средств по договору, следовательно, к нему применима ответственность за неисполнение денежного обязательства, установленная ст. 395 ГК РФ.

В связи с этим требование о взыскании процентов за пользование денежными средствами от 05.11.96 г. подлежат удовлетворению.

· Проявлять по отношению к переданному в доверительное управление имуществу такую же заботливость, внимание, как и по отношению к собственному имуществу, причем действовать более компетентно, добросовестно и эффективно, чем действовал бы сам собственник имущества. Не допускать порчи и обесценивая переданного ему имущества, направлять свои действия по управлению имуществом исключительно на удовлетворение интересов учредителя управления или указанного им выгодоприобритателя. Осуществлять управленческую деятельность на надлежащем профессиональном уровне, иметь необходимую квалификацию и опыт работы. Действовать на основании конфиденциальности. Не злоупотреблять предоставленными ему правами;

· совершать действия по управлению лично, кроме случаев указанных законом или договором;

· выступать от собственного имени, но в интересах учредителя управления;

· сообщать третьим лицам, с которыми он совершает сделку, о том, что действует как доверительный управляющий;

· осуществлять с имуществом действия, направленные на привлечение переданного имущества к использованию в гражданском обороте, эффективной эксплуатации его полезных свойств;

· в порядке, суммах и в сроки, определенные договором, передавать учредителю управления доходы, полученные от использования имущества, за исключением сумм, причитающихся доверительному управляющему в качестве компенсации произведенных необходимых расходов и в качестве вознаграждения, если это предусмотрено договором;

· воздерживаться от распоряжения недвижимым имуществом без соответствующего разрешения учредителя управления;

· оплачивать долги по обязательствам, возникшим в связи с доверительным управление имущества;

· обособить переданное имущество от своего собственного, а также имущество других лиц, если оно находится у него, кроме ценных бумаг, объединение которых способствует увеличению эффективности от совместного управления ими. Доверительный управляющий должен учитывать имущество, преданное в доверительное управление, на отдельном балансе. Для расчетов по деятельности, связанной с доверительным управлением, он должен открывать отдельный банковский счет. Следует отметить, что, согласно п. 2 ст. 1018 ГК РФ, обращение взыскания по долгам учредителя управления, не допускается, за исключением несостоятельности этого лица. Таким образом, имущество учредителя управления защищено от взыскания со стороны кредиторов учредителя управления. Однако, данная норма вызывает определенные трудности на практике.

Так, Товарищество с ограниченной ответственностью «Эй-Ви-Ти Интернет Уорк Системс» на основании договора доверительного управления имуществом обратилось в Арбитражный суд Саратовской области с иском к Фонду имущества Саратовской области о признании недействительными состоявшихся 19.05.98 аукционных торгов принадлежащему акционерному обществу нежилых складских помещений. Указанное имущество было арестовано судебным приставом исполнителем на основании сводного исполнительного производства, возбужденного 05.03.98 по нескольким исполнительным листам, выданным арбитражным судом по его решениям о взыскании с акционерного общества в пользу ряда кредиторов определенных сумм задолженности на общую сумму 2 358 215 рублей.

Исковые требования мотивированы тем, что проданное на торгах, находилось в доверительном управлении истца, и обращение на него взыскания по долгам кредиторов акционерного общества произведено незаконно. До продажи спорного недвижимого имущества судом 18.05.98 по делу были приняты к производству взаимосвязанные иски: от ЗАО «ТПФ «Ресоппродторг» - о признании недействительными акт описи и ареста имущества от 13.04.98; от ТОО «Эй-Ви-Ти Интернет Уорк Системс» - об освобождении находящегося у него в доверительном управлении имущества от ареста. В связи с чем упомянутое исполнительное производство подлежало обязательному приостановлению. Кроме того, спорное недвижимое имущество было продано на торгах по заниженной цене.

Фонд имущества Саратовской области заявил встречный иск о признании недействительным договора доверительного управления от 20.12.97, ссылаясь на то, что указанный договор не прошел государственную регистрацию, в связи с чем является недействительным.

Определением от 19.06.98 суд принял встречное заявление к рассмотрению совместно с основным иском.

Определением от 10.08.98 суд привлек к участию в деле третьих лиц: ЗАО «ОФИ «Тезаурус» и ЗАО «Агрокредит».

Определением от 13.08.98 суд произвел замену первоначального истца другим истцом - ЗАО «ТПФ «Ресопрподторг».

Решением от 23.09.98 основной иск удовлетворен. Суд признал недействительными аукционные торги, т. к. реализованное имущество находилось в доверительном управлении, в связи с чем не подлежало продаже с торгов.

В удовлетворении встречного иска суд отказал со ссылкой на то, что меду основным и встречным исками отсутствует взаимосвязь, и в результате замены истца отпала необходимость в рассмотрении встречного иска.

Постановлением апелляционной инстанции от 12.11.98 решение отменено. В основном иске о признании торгов недействительными было отказано, поскольку при проведении торгов не допущено нарушений законодательства, оценка имущества проведена компетентным оценщиком и действия судебного пристава-исполнителя не обжаловались.

Апелляционная инстанция суда пришла к выводу о том, что встречный иск принят судом первой инстанции к рассмотрению и не существу рассмотрен, в связи с чем по нему не должно приниматься решения.

В протесте первого заместителя Генерального прокурора РФ предлагается состоявшееся по делу судебные акты отменить и направить дело на новое рассмотрение.

Президиум считает, что протест подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Суд первой инстанции, приняв к рассмотрению встречный иск, по существу этот иск не рассмотрел и неосновательно вынес решение об отказе в его удовлетворении.

Поскольку не дал правовой оценке оспариваемому ответчиком договору доверительного управления спорным имуществом, произведенная им замена первоначального истца другим истцом не может быть признана обоснованной.

Содержащиеся в принятых по делу судебных актах выводы о том, что договору доверительного управления имуществом требовалась государственная регистрация, не соответствует п. 2 ст. 1017 ГК РФ, предусматривающему государственную регистрацию передачи в доверительное управление только недвижимого имущества.

Принимая решение о признании недействительными состоявшихся торгов, суд первой инстанции не привлек к участию в деле еще одного из участников проведенных торгов - дочернее предприятие «Трансгазурс», признанное их победителем согласно итоговым протоколам от 19.05.98, чьи права были затронуты этим решением.

Из материалов дела усматривается, что определением Арбитражного суда Саратовской области от 18.05.98 по другому делу к производству были приняты исковые требования ЗАО «ТПФ «Трансгазусрс» и ТОО «Эй-Ви-Ти и Интернет Уорк Системс» о признании недействительными акта описи и ареста имущества от 13.04.98 и об освобождении имущества от ареста.

Согласно п. 7 ст. 20 ФЗ «Об исполнительном производстве» предъявление в суд иска об исключении из описи имущества, на которое обращено взыскание по исполнительному документу, является основанием для обязательного приостановления исполнительного производства, возбужденного на основании исполнительного документа, выданного арбитражным судом, производится тем же арбитражным судом или арбитражным судом по месту нахождения судебного пристава-исполнителя.

Вопрос о том, приостанавливалось ли судом на основании определения от 18.05.98 исполнительное производство, судебными инстанциями при рассмотрении настоящего дела не исследовался, и судебные акты, принятые в результате разрешения дела, не учитывались.

В процессе разрешения возникшего спора суд не устранил указанных противоречий и не установил, является ли указанная в акте описи и аресте имущества от 13.04.98 оценка стоимости спорного имущества достоверной.

Кроме того, ряд дополнительных обязательств об отдельных нарушениях, допущенных в процессе подготовке и проведения торгов, выявленных судом кассационной инстанции, судом первой инстанции не рассматривался и не оценивался;

· не вправе использовать вверенное ему имущество в собственных или в интересах третьих лиц, приобретать его для себя или своих родственников, отчуждать по безвозмездным соглашениям, что противоречит интересам учредителя управления или выгодоприобретателя;

· вести надлежащий учет операций с переданным имуществом и предоставлять учредителю управления отчет о результатах доверительного управления;

· извещать учредителя управления о всех важных событиях относительно управления переданным имуществом;

· вернуть переданное в управление имущество и все, что вошло в его состав во время управления, по завершении срока действия договора учредителю управления или выгодоприобретателю.

3.2 Ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащие исполнение договора доверительного управления имуществом

Анализируя гражданско-правовую ответственность сторон в договоре доверительного управления имуществом, следует отметить, что закон в большей мере регламентирует ответственность доверительного управляющего, нежели учредителя управления. такая ситуация обусловлена тем, что именно доверительный управляющий осуществляет основную функцию при исполнении условий договора доверительного управления имуществом.

Согласно п. 1 ст. 1022 ГК РФ, доверительный управляющий, не проявивший должной заботливости об интересах выгодоприобретателя или учредителя управления, возмещает выгодоприобретателю упущенную выгоду за время доверительного управления имуществом, а учредителю управления убытки, причиненные утратой или повреждение имущества, с учетом его естественного износа, а также упущенную выгоду.

В данной норме, ответственность доверительного управляющего формируется на виновных началах, доказательством чего служит тот факт, что доверительный управляющий привлекается к ответственности, если он не проявляет должной заботливости об интересах выгодоприобритателя или учредителя управления. Л.Ю. Михеева, однако, в этой связи полагает, что законодатель таким образом определяет противоправность поведения доверительного управляющего. «Противоправность поведения доверительного управляющего состоит в неисполнении им своих обязанностей по договору, в частности, в непроявлении должной заботливости об интересах, обозначенных точно либо не указанных в договоре». По мнению О.Н. Шахотина, данное положение характеризует не противоправность, а виновность доверительного управляющего, так как, согласно абз. 2 п. 1 ст. 401 ГК РФ, лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.

В тоже время, согласно абз. 2 п. 1 ст. 1022 ГК РФ, доверительный управляющий несет ответственность за причиненные убытки, если не докажет, что эти убытки произошли вследствие непреодолимой силы либо действий выгодоприобритателя или учредителя управления. Таким образом, в данном абзаце устанавливается принцип безвиновной ответственности доверительного управляющего. Л.Ю. Михеева в этой связи полагает, что «противоречия между абзацами первым и вторым ст. 1022 заключается в том, что они оба исключают друг друга». В то же время отдельные авторы не усматривают между абзацами п. 1 ст. 1022 ГК РФ никакого противоречия. Так, В.В. Витрянский пишет: «Положение о том, что доверительный управляющий, не проявивший при доверительном управлении имуществом должной заботливости об интересах выгодоприобритателя или учредителя управления, возмещает выгодоприобретателю упущенную выгоду за время доверительного управления имуществом, а учредителю управления - убытки, причиненные утратой или повреждением имущества, с учетом его естественного износа, а также упущенную выгоду, говорит не о вине доверительного управляющего, а определяет основание его ответственности, а также формы такой ответственности».

Следует отметить, что основанием гражданско-правовой ответственности является состав правонарушения, а не «противоправное нарушение субъективных прав кредитора, выражающееся в неисполнении или ненадлежащем исполнении должником …обязательства», как полагает В.В. Витрянский. Он излишне объективирует гражданско-правовую ответственность и не учитывает ее субъективную составляющую - вину.

В этой связи В.В. Чубаров приходит к выводу, что ответственность доверительного управляющего по общему правилу строится на безвиновных началах, что соответствует также положениям п. 3 ст. 401 ГК РФ об ответственности предпринимателя. Соглашается с этой точкой зрения Е.А. Суханов, который пишет: «Если доверительное управление имуществом в результате действий управляющего принесло убытки учредителю или выгодоприобретателю, управляющий несет перед ними имущественную ответственность. При этом будучи профессиональным предпринимателем он отвечает как за виновно причиненные, так и за случайно возникшие убытки и может освободиться от ответственности, только доказав, что такие убытки возникли в результате действий либо непреодолимой силы, либо учредителя или выгодоприобретателя. Основанием для возмещения убытков здесь является непроявлении управляющим должной заботливости об интересах выгодоприобритателя ил учредителя управления, что и свидетельствует о наличии в его поведении признаков виновности. Такой строгий подход к оценке действий управляющего вызван необходимостью защиты интересов учредителя и выгодоприобритателя, которые в отличие от управляющего отнюдь не всегда являются профессиональными предпринимателями». При этом авторы не учитывают, что согласно ст. 1015 ГК РФ в случаях, когда доверительное управление имуществом осуществляется по основаниям, предусмотренным законом, доверительным управляющим может быть гражданин, не являющийся предпринимателем, или некоммерческая организация, за исключением учреждения. Т.о., доверительный управляющий не всегда является предпринимателем, и распространять на лицо, которое в силу закона осуществляет функции доверительного управляющего и часто не получает соответствующего вознаграждения, правила безвиновной ответственности, на мой взгляд, не соответствует справедливости. Об этом утверждает и Л.Ю. Михеева. В связи с этим Шахотин О.Н. предлагает изменить абз. 2 п. 1 ст. 1022 ГК РФ, изложив его в следующей редакции: «доверительный управляющий несет ответственность за причиненные убытки, если не докажет, что эти убытки произошли вследствие непреодолимой силы либо действий выгодоприобритателя или учредителя управления, за исключением случаев, когда доверительный управляющий не является индивидуальным предпринимателем или коммерческой организацией».

Таким образом, закон предусматривает в качестве оснований освобождения доверительного управляющего от безвиновной ответственности непреодолимую силу и действия выгодоприобритателя или управления учредителя.

Непреодолимая сила, согласно п. 3 ст. 401 ГК РФ, является общим основанием освобождения от безвиновной гражданско-правовой ответственности. Что касается освобождения доверительного управляющего от ответственности вследствие действий учредителя управления или выгодоприобритателя, повлекших возникновения убытков, то Л.Ю. Михеева полагает, что в таких случаях «речь может идти об указаниях, исполнение которых согласно договору являлось обязательным для управляющего. К таким действиям можно отнести, например, непредставление необходимой информации об объекте». Н.Г. Марлакова добавляет, что «причиной утраты или повреждения имущества могут быть неправильные указания учредителя об условиях хранения и эксплуатации имущества, передача имущества в поврежденном состоянии, что привело его к гибели и т.п.».

Однако, следует учитывать, что доверительный управляющий, по общему правилу, является профессионалом, поэтому должен быть в состоянии определить ошибочность указаний учредителя управления или выгодоприобритателя и заявить об этом. В противном случае, доверительный управляющий не может ссылаться на данные обстоятельства как на основание освобождения его от ответственности.

Согласно п. 3 ст. 1022 ГК РФ, долги по обязательствам, возникшим в связи с доверительным управлением имущества, погашаются за счет этого имущества. В случае недостаточности этого имущества взыскание может быть обращено на имущество доверительного управляющего, а при недостаточности и его имущества - на имущество учредителя управления, не переданное в доверительное управление.

Данная норма регулирует порядок обращения взыскания на имущество при неисполнении или ненадлежащим исполнении доверительным управляющим своих обязанностей. Прежде всего, взыскание кредиторов обращаются на имущество, которое было передано в доверительное управление. В случае его недостаточности взыскание может быть обращено на имущество доверительного управляющего, а затем при его недостаточности - на имущество учредителя управления. таким образом, можно отметить, что закон в п. 3 ст. 1022 ГК РФ установил субсидиарную ответственность. В этой связи при реализации положений ст. 1022 ГК РФ необходимо учитывать положения и ст. 399 ГК РФ, регулирующей особенности субсидиарной ответственности.

Е.Е. Богданова по этому вопросу пишет: «Обращает на себя внимание тот факт, что законодатель, видимо, не случайно при конструировании двойной субсидиарной ответственности предусмотрел то, что взыскания кредиторов могут быть обращены на имущество доверительного управляющего и на имущество учредителя управления. почему законодатель в данной норме не закрепил обязательность обращения взысканий кредиторов в случае недостаточности имущества, переданного в доверительное управление, на имущество доверительного управляющего, а затем и на имущество учредителя управления? рассматриваемая норма позволяет предположить, что взыскания кредиторов обращаются на имущество перечисленных выше лиц в случаях, когда в действиях последних имеют место составы правонарушений. Решение данного вопроса во многом также будет зависеть от того, являлись ли доверительный управляющий и учредитель управления предпринимателями».