Договор международной купли-продажи

Размещено на http://www.allbest.ru/

ВВЕДЕНИЕ

Договор международной купли-продажи является наиболее распространенной юридической формой внешнеэкономической сделки. В международном частном праве особое значение имеют нормы, относящиеся к международной купле-продаже товаров. Известно, что нормы, посвященные международной купле-продаже, приобрели характер общих положений для различных гражданско-правовых сделок с иностранным элементом.

Об актуальности и необходимости исследования данной темы свидетельствует большое количество соответствующих гражданско-правовых споров в арбитражной практике за последние годы. В юридической литературе данному вопросу, на наш взгляд, уделяется недостаточно внимания, несмотря на то, что история правового регулирования данного договора насчитывает почти четыре тысячи лет и интерес к нему не пропадает и по сей день.

Анализ действующего российского и международного законодательства, практики применения и научной литературы о договоре международной купли-продажи позволяет сделать вывод о том, что данная тема, невзирая на уделяемое ей в последнее время повышенное внимание, не может считаться до конца исследованной во всех отношениях.

Внешнеэкономическая деятельность и ее основная часть - внешняя торговля представляют собой исключительно важную область российской экономики. С ее развитием связано решение многих экономических и политических задач. Развитие экономического, экспортного потенциала страны происходит на основе расширения торгово-экономических связей с мировыми сообществами.

Целью данной работы является анализ содержания, заключения и исполнения договора международной купли-продажи, а также рассмотрение проблем, возникающих при исполнении данного договора.

Для достижения поставленной цели необходимо решить следующие задачи:

1) дать определение договора международной купли-продажи товаров;

2) выделить основные признаки договора международной купли-продажи товаров;

3) определить структуру договора международной купли-продажи товаров;

4) исследовать источники правового регулирования отношений международной купли-продажи;

5) раскрыть содержание договора международной купли-продажи товаров;

6) исследовать ответственность за нарушения условий по договору международной купли-продажи товаров;

7) выявить особенности разрешения споров, вытекающих из договора международной купли-продажи товаров.

Объектом исследования являются гражданско-правовые отношения, складывающиеся между хозяйствующими субъектами вследствие заключения договора международной купли-продажи товаров.

Предметом исследования выступает договор международной купли-продажи товаров.

Методологическую основу данной работы составляют общие и частные научные методы, применимые при изучении общественных отношений в области международного частного права, это: исторический, конкретно-социологический, системного анализа, сравнительный, формально-юридический.

К характеристике международного договора купли-продажи обращались ведущие представители советской юридической науки. Среди наиболее видных представителей науки гражданского и международного частного права можно назвать таких как М.М. Богуславский, Г.М. Вельяминов, МИ. Кулагин, Л.А. Лунц, И.С. Перетерский, О.Н. Садиков и др. Не оставляют своим вниманием эту тему ведущие российские ученые-юристы. Понятию, элементам, содержанию, заключению и исполнению, ответственности и рассмотрению споров, возникающих из таких договоров посвятили свои работы А.П. Белов, М.М. Богуславский, М.И. Брагинский, В. Дэублик, Н. Вилкова, И.А. Зенин, И.С. Зыкин, В. Кабатов, А. Комаров, М.Г. Розенберг, В.А. Томсинов, и др.

Теоретической основой исследования стали работы таких авторов, как: М.М. Богуславский, М.И. Брагинский, В.В. Витрянский, И.С. Зыкин, А. Комаров, Л.А. Лунц, В.А. Мусин, М.Г. Розенберг, К. Шмитгофф.

Нормативную базу работы составили Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 года (далее - Конвенция), Соглашение об Общих условиях поставок товаров между организациями государств - участников Содружества Независимых Государств (Киев, 20 марта 1992 г.), Общие условия поставок товаров из Союза ССР в Китайскую Народную Республику и из Китайской Народной Республики в Союз ССР от 13 марта 1990 г., Общие условия поставок товаров из стран - членов Совета Экономической Взаимопомощи 1968/1988 гг., Принципы международных коммерческих договоров (Принципы УНИДРУА) 1994 года, Гражданский кодекс РФ (части 1,2 и 3), Закон РФ от 7.07.93 года №5338-1 «О международном коммерческом арбитраже» и другие нормативные акты. Эмпирическую базу работы составили материалы судебной практики Международного коммерческого арбитражного суда при торгово-промышленной палате РФ.

Структура работы обусловлена целями и задачами. Работа состоит из введения, двух глав, объединяющих семь параграфов, заключения и списка использованных источников. В первой главе раскрывается общая характеристика договора международной купли-продажи, его понятия и структура. Также, в этой главе рассмотрены основные правовые источники регулирования отношения международной купли-продажи. Во второй главе затрагивается понятия и сущность содержания договора международной купли-продажи, средства правовой защиты и ответственность по договору за нарушения условий. Дается характеристика судебного порядка защиты прав сторон по договору международной купли продажи.

ГЛАВА 1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ДОГОВОРА МЕЖДУНАРОДНОЙ КУПЛИ-ПРОДАЖИ ТОВАРОВ

1.1 Понятие и структура договора международной купли продажи

В статье 420 ГК РФ под договором понимают соглашение сторон об установлении, изменении или прекращении прав и обязанностей сторон. В договоре купли-продажи участвуют не менее двух субъектов, так как в ином случае не может быть соглашения.

Обладая всеми вышеуказанными признаками, международный договор купли-продажи имеет специфику, присущую всем внешнеторговым сделкам - это его коммерческий характер и наличие иностранного элемента (иностранное юридическое или физическое лицо). «К внешнеторговым сделкам и правоотношениям по внешней торговле мы отнесли такие, в которых по меньшей мере одна из сторон является иностранцем (иностранным гражданином или иностранным юридическим лицом) и содержанием сделки являются операции по ввозу или вывозу товаров за границу либо какие-нибудь подсобные операции, связанные с вывозом или ввозом товаров. Сюда, следовательно, относятся, прежде всего, договор купли-продажи товаров, подлежащих ввозу из-за границы или вывозу за границу, а также связанные с товарным экспортом или импортом сделки подряда, комиссии, перевозки, поклажи, кредитно-расчетные отношения, страхования и др.»

По данному договору продавец обязуется передать имущество (вещь, товар) в собственность покупателя, а покупатель обязуется принять имущество и уплатить за него определенную денежную сумму. Представляется, что более точно определяет этот вид внешнеторговых договоров Мусин В.А. Он пишет: «Внешнеторговая купля-продажа является прежде всего разновидностью купли-продажи как обязательства, опосредующего возможную передачу права собственности на имущество».

Что касается определения предмета договора международной купли-продажи, то, говоря о нем необходимо взять за основу высказывание Л.А. Лунца: «Внешнеторговая (международная) купля-продажа, будучи видом внешнеторговой сделки, является вместе с тем видом купли-продажи вообще». Из этого можно сделать вывод, что предмет договора купли-продажи (внутренней) тот же, что и предмет договора международной купли-продажи. Как указывает Г.Ф. Шершеневич, «предметом купли-продажи является товар, в роли которого могут выступать только движимости. Так как цель договора - установление вещного права, то предметом сделки могут быть вещи и ценные бумаги, способные установить право собственности».

В своем исследовании международной купли-продажи российский ученый М.Г. Розенберга определяет предмет договора, как: «… операции по экспорту или импорту движимых вещей». Автор конкретизирует предмет договора, оперируя только понятием «движимые вещи». Использование термина «экспортно-импортные операции» предполагает переход (пересечение) товаром границы и из этого следует, что сделки с недвижимым имуществом выведены из-под сферы международной купли-продажи товаров.

В современных работах российских ученых содержится более широкий подход к понятию товар: «Товаром по договору купли-продажи признаются любые вещи, как движимые, так и недвижимые, индивидуально-определенные либо определяемые родовыми признаками. Имущественные права не признаются товаром, но ГК включает в себя распространительную норму, в соответствии с которой общие положения о купле-продаже товаров применяются и к продаже имущественных прав, если иное не вытекает из содержания и характера этих прав. В этом смысле надо признать, что всякая возмездная уступка имущественных прав (цессия) является продажей этих прав».

Внешнеторговые договоры (контракты) унаследовали все черты внутренних договоров купли-продажи. Поэтому международный договор купли-продажи является двусторонним, то есть обе стороны договора обладают правами и несут обязанности; он, кроме того, консенсуальный - это значит права и обязанности сторон возникают с момента его заключения; и, безусловно, этот договор возмездный, так как стороны, заключая его, преследуют определенный имущественный интерес.

В силу Венской конвенции 1980 г. понятие «международная купля-продажа товаров» определяется с помощью нескольких критериев.

Во-первых, имеет значение субъектный состав контракта, т.е. кто является его сторонами. Обязательным условием для признания контракта договором международной купли-продажи товаров, подпадающим под регулирование Конвенции, является местонахождение коммерческих предприятий сторон в разных государствах. Ни национальная (государственная) принадлежность сторон, ни гражданский или торговый характер контракта не принимаются во внимание при определении применимости Конвенции (ст. 1). Это означает, что в соответствии с Конвенцией не будет признан международным контракт купли-продажи, заключенный между находящимися на территории одного государства фирмами разной государственной принадлежности. В то же время будет считаться международным контракт купли-продажи, заключенный фирмами одной государственной принадлежности, но коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах.

Во-вторых, важен предмет контракта. Основные обязанности продавца - поставить товар, передать документы и титул на товар в соответствии с требованиями контракта и Конвенции (ст. 30). Основные же обязанности покупателя - уплатить цену за товар и принять поставку в соответствии с требованиями контракта и Конвенции (ст. 53). При этом обязательство покупателя уплатить цену включает принятие таких мер и соблюдение таких формальностей, которые могут требоваться согласно договору или законам и предписаниям для того, чтобы сделать возможным осуществление платежа (ст. 54).

В-третьих, существенно и то, что объектом контракта является движимое имущество, приобретаемое не для личного, семейного или домашнего использования, т.е. для предпринимательских целей. Объект контракта может, как производиться самим продавцом, так и закупаться у третьих лиц для передачи покупателю.

В-четвертых, договор международной купли-продажи относится к числу консенсуальных, а не реальных, т.е. права и обязанности из него возникают с момента его заключения, а не с момента передачи товара.

В-пятых, поскольку из сферы применения Конвенции исключен ряд видов продаж (например, с аукциона или в порядке исполнительного производства либо иным образом в силу закона), под понятие «международная купля-продажа» в смысле Конвенции они не подпадают, равно как продажа фондовых бумаг, акций, обеспечительных бумаг, оборотных документов, денег, судов водного и воздушного транспорта и судов на воздушной подушке, электроэнергии. Аналогичное ограничение установлено Конвенцией и касательно продажи товаров, изготовленных из давальческого сырья, когда заказчик обязуется поставить существенную часть материалов, необходимых для изготовления или производства товаров, а также относительно контрактов, в которых обязательства стороны, поставляющей товар, заключаются в основном в выполнении работ или предоставлении иных услуг.

Внешнеторговые договоры имеют определенную структуру: разделы договора, расположенные в определенной логической последовательности. Эти разделы в кратком или более подробном изложении входят во все международные контракты купли-продажи. Внешнеторговые контракты обычно содержат следующие основные разделы:

1) определение сторон;

2) предмет договора;

3) цена и общая сумма контракта;

4) сроки поставки товаров;

5) условия платежа;

6) упаковка и маркировка товаров;

7) переход права собственности;

8) гарантии продавцов;

9) штрафные санкции и возмещение убытков;

10) обстоятельства не преодолимой силы;

11) страхование;

12) арбитраж.

Если предметом договора являются машины, оборудование, то контракты могут включать и другие разделы, такие как технические условия, условия испытаний и приемки и т.д. Эти разделы могут быть включены в основной текст контракта или вынесены в приложения, являющиеся его неотъемлемыми частями.

Кроме основных условий контракта стороны могут зафиксировать в договоре ряд дополнительных положений, уточняющих взаимные права и обязанности. В международной торговле широко используются типовые контракты купли и продажи определенных товаров. Такие контракты чаще всего применяются при торговле зерновыми, сахаром, хлопком, лесоматериялами, кофе и др.

1.2 Конвенция ООН 1980 г. как основной источник регулирования международной купли-продажи товаров

Согласно ст. 17 Конституции РФ и ст. 7 ГК РФ составной частью правовой системы Российской Федерации являются (наряду с общепризнанными принципами и нормами международного права) международные договоры. В числе международных конвенций, наиболее широко применяемых для регулирования отношений по внешнеэкономическим сделкам, является в настоящее время Конвенция ООН о договорах международной купли - продажи товаров, подписанная в 1980 году в Вене.

С 01.09.1991 г. Советский Союз стал участником Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980г. Следовательно, к договорам, заключенным с 1 сентября 1991г. субъекты коммерческих предприятий которых находятся на территории РФ стали применяться положения Конвенции при условии, что эти договоры соответствовали её требованиям. Конвенция состоит из четырех частей, включающих в общей сложности 101 статью. Она регулирует отношения как по вопросам, связанным с заключением договоров международной купли продажи товаров, так и с их исполнением и ответственностью за неисполнение или ненадлежащее исполнение.

Сфера применения Конвенции определена в главе 1. Согласно ст. 1, она применяется в следующих случаях:

во-первых, когда речь идет о договоре купли-продажи между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах и эти государства являются договаривающимися государствами - членами Конвенции;

во-вторых, когда согласно нормам международного частного права применимо право договаривающегося государства - участника Конвенции.

Решение ряда конкретных вопросов в Венской конвенции выступает как результат уступки противоречивых между собой подходов рассмотрения договора, существующих в различных правовых системах. Применение общих положений, включенных в Конвенцию, нередко позволяет устранить возникающие между сторонами разногласия, обусловленные этими различиями, не исключая при этом действие Конвенции в целом. В частности, важное значение имеют следующие общие положения Венской конвенции:

а) статья 2 исключает из сферы действия Конвенции куплю-продажу товаров в целях, не связанных с производственной, торговой или иной профессиональной деятельностью (товаров, приобретаемых для личного, семейного или домашнего пользования), а также продажи с аукциона, фондовых бумаг, акции, электроэнергии и других категорий сделок купли-продажи предусмотренные статьей. В сферу применения Конвенции также не входят вопросы действительности самого договора или каких-либо из его положений и последствий, которые может иметь договор в отношении права собственности на проданный товар (статья 4 Конвенции). Из этого, собственно, следует, что вопрос о последствиях несоблюдения требования о включении в договор существенных условий, в каждом случае должен решаться не на основании Венской конвенции, а в соответствии с нормами национального права, подлежащего применению к договору купли-продажи;

б) В статье 6 Конвенции установлен принцип диспозитивности содержащихся в ней норм. Так, стороны договора могут исключить применение Конвенции либо (при условии соблюдения статьи 12) отступить от любого из ее положений или изменить его действие.

в) в Конвенции определяется ее соотношение с другими международными договорами. Согласно статье 90 она не затрагивает действие любого международного соглашения, которое уже заключено или может быть заключено и которое содержит положения по вопросам, являющимся предметом ее регулирования, при условии, что стороны имеют свои коммерческие предприятия в государствах - участниках такого соглашения. Это имеет важное значение, поскольку положения о существенных условиях, содержащиеся в Венской конвенции 1980 года, имеют отличия от некоторых других международных договоров с участием тех же договаривающихся государств.

Из п. 1 ст. 14 Конвенции следует, что к числу существенных относятся условия, характеризующие предмет договора (обозначение товара и количество), а также условие о цене либо способе ее определения, т.е. «видообразующие» для договора купли-продажи условия, которые выражают его природу (объективно существенные условия).

В Конвенции не приводится перечень общих принципов, на которых она основана. Их выявление имеет большое практическое значение, поскольку при пробеле в контракте и в Конвенции с их помощью следует искать решение соответствующих вопросов.

«В литературе и практике исходят из того, что к таким общим принципам Конвенции относятся, прежде всего, диспозитивность положений Конвенции; необходимость соблюдения добросовестности в международной торговле; презумпция действия обычая, на который стороны прямо не сослались в Контракте, но о котором они знали или должны были знать и который широко известен и постоянно соблюдается сторонами в договорах данного рода в соответствующей области торговли; связанность сторон установившейся практикой их взаимоотношений; сотрудничество при исполнении обязательств; применение при толковании заявления и иного поведения стороны критерия «разумности» (т.е. понимания, которое имело бы разумное лицо, действующее в том же качестве, что и другая сторона при аналогичных обстоятельствах); возможность требовать при нарушении обязательств реального исполнения, однако с приоритетом эквивалентного возмещения; разграничение нарушений на существенные и несущественные с предоставлением потерпевшей стороне в отношении первых более широких прав, включающих отказ от контракта: право стороны приостановить исполнение, а в определенных случаях и расторгнуть контракт, если она предвидит нарушение обязательств другой стороной; право стороны при определенных обстоятельствах на удержание товара; возможность требовать возмещения только того ущерба, который сторона, нарушившая контракт, предвидела или должна была предвидеть в момент заключения контракта как возможное последствие его нарушения; право потерпевшей стороны на совершение сделки взамен несостоявшейся из-за нарушения обязательств другой стороной с предъявлением её разницы в ценах». Следует сделать вывод, что указанные выше принципы соответствуют сложившейся международной коммерческой практике в условиях свободных рыночных отношений.

Текст Конвенции свидетельствует о стремлении её участников обеспечить сбалансированность интересов сторон контракта с учетом деловой практики и норм национальных законодательств. Это, в частности, проявляется в том, что практически текстуально совпадают положения Конвенции, относящиеся к средствам правовой защиты, предоставляемой как продавцу, так и покупателю при нарушении контракта другой стороной. Гибкость формулировок норм Конвенции позволяет при их применении учитывать конкретные обстоятельства каждой сделки. Вместе с тем для успешного применения этого документа необходимы знания и навыки ведения коммерческих операций в условиях реальных рыночных отношений.

Венская конвенция является наиболее успешным результатом достигнутым в унификации правил о договорах международной купли-продажи - одного из основных международных коммерческих договоров, опосредствующих движение товаров по всему миру в рамках самых различных внешнеэкономических операций (от простейших бартерных до сложных кооперационных соглашений, соглашений о подрядных работах, где тем не менее остается место для поставки товаров). В настоящее время в Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров участвуют свыше 60 ведущих стран мира.

1.3 Иные источники регулирования договора международной купли-продажи

Помимо Венской конвенции существует ряд нормативных актов и других документов, которые применяются при заключении и исполнении договора международной купли-продажи. В частности, к ним относятся:

1. Соглашение об Общих условиях поставок товаров между организациями государств - участников Содружества Независимых Государств (Киев, 20 марта 1992 г.), (далее - ОУП СНГ). ОУП СНГ отличаются рядом характерных черт.

Во-первых, эти условия распространяются на отношения между субъектами хозяйствования (независимо от форм собственности) государств - участников Содружества по межгосударственным экономическим связям и при этом в них декларирована полная автономия воли субъекта хозяйствования при заключении договора, но сделано исключение относительно поставки товаров по межгосударственным соглашениям.

Во-вторых, провозглашено, что они не распространяются на хозяйственные отношения между субъектами государств, не являющихся членами СНГ. ОУП СНГ неприменимы и к хозяйственным отношениям, стороной которых являются субъекты из государств - членов СНГ, не участвующих в ОУП СНГ (Азербайджан, Грузия).

В-третьих, ОУП СНГ содержат регулирование лишь по весьма ограниченному числу вопросов. К ним относятся:

порядок заключения договоров, их изменения и расторжения;

ответственность за уклонение от заключения договора, основанного на межгосударственном соглашении;

провозглашение принципа исполнения обязательства в натуре при уплате неустойки (штрафа, пени) и возмещении убытков;

порядок разрешения споров по заключению договоров, основанных на межгосударственных соглашениях о поставке товаров, и споров об изменении и расторжении договоров поставки независимо от основания заключения договора.

В-четвертых, в них установлен порядок подписания договоров (руководителем субъекта хозяйствования или уполномоченными им лицами).

Недостаточная полнота ОУП СНГ предполагает необходимость самостоятельной разработки сторонами договора многих его условий. При этом предусмотрено, что отсутствие в договоре определенных условий (номенклатура или ассортимент, количество, качество, цена товара, сроки поставки, отгрузочные и платежные реквизиты) влечет за собой признание его незаключенным.

2. Общие условия поставок товаров из Союза ССР в Китайскую Народную Республику и из Китайской Народной Республики в Союз ССР от 13 марта 1990 г. Действующий текст ОУП СССР - КНР состоит из преамбулы и 14 глав, включающих 57 параграфов, и охватывает такие важные для договорной практики вопросы, как базисные условия и срок поставки, качество и количество товара, транспортные инструкции и извещения о поставках, порядок платежей, санкции, претензии, основания освобождения от ответственности, арбитраж.

3. Общие условия поставок товаров между внешнеторговыми организациями Союза Советских Социалистических Республик и внешнеторговыми организациями Корейской Народно-Демократической Республики (ОУП СССР - КНДР, 1981 г.). Общие условия поставок вступили в силу с 1 января 1982 г. (ранее действовали ОУП в редакции 1961 г.). Подобно ОУП СССР - КНР они подписаны как международное межведомственное соглашение (Протокол от 27 июля 1981 г.) и, естественно, носят такой же юридический характер. Состоят из преамбулы и 15 глав, включающих 90 параграфов. Охватывают следующие основные вопросы: порядок заключения контрактов, базис и сроки поставки, качество и количество товара, упаковка, маркировка, техническая документация, проверка качества товара и гарантии качества, отгрузочные инструкции и извещения о поставках, порядок платежей, общие положения об ответственности, претензии по качеству и количеству, санкции, арбитраж, коллизионная норма.

4. Общие условия поставок товаров из стран - членов Совета Экономической Взаимопомощи 1968/1988 гг. (далее ОУП СЭВ). В настоящее время действует их редакция 1988 г. (ОУП СЭВ 1968/1988 гг.), вступившая в силу с 1 июля 1989 г. ОУП СЭВ создали общий правовой режим взаимной внешнеторговой поставки в странах - их участницах. Их применение способствовало сокращению сроков заключения десятков тысяч контрактов, на основе которых ежегодно производились взаимные поставки, установлению единообразной практики разрешения споров по таким контрактам.

Между отдельными заинтересованными государствами - членами СЭВ были заключены (в дополнение к ОУП СЭВ) двусторонние межведомственные соглашения (протоколы). СССР заключил их с Болгарией, Венгрией, бывшей ГДР, Кубой, Польшей и Чехословакией. Эти соглашения имели нормативный характер. В настоящее время, учитывая факультативный характер ОУП СЭВ, для применения такого двустороннего соглашения необходимо, чтобы на него была сделана соответствующая ссылка в контракте.

ОУП СЭВ состоят из преамбулы, 16 глав, включающих 122 параграфа, и двух приложений. Ими регулируются отношения по широкому кругу вопросов внешнеторговой поставки, в частности: заключение, изменение и прекращение контракта, базис и сроки поставки, техническая документация, права и обязанности сторон при поставке товара с недостатками, порядок платежей, ответственность за неисполнение обязательств, порядок предъявления и рассмотрения претензий, арбитраж, исковая давность, применимое право. ОУП СЭВ представляли собой международное соглашение особого рода.

5. Документы Международной торговой палаты.

Наиболее широко в практике применяются разработанные Международной торговой палатой (МТП) Международные правила толкования торговых терминов (Инкотермс), Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов (UCP) и Унифицированные правила по инкассо.

а) Инкотермс. Инкотермс являются плодом многолетнего обобщения международной коммерческой практики толкования условий контракта, которые определяют базис поставки. В настоящее время действуют Инкотермс в редакции 2000 г. Обычно их положения применяются, если сделана прямая ссылка в контракте и в самих его условиях не предусмотрено иное. ГК РФ в п. 6 ст. 1211 исходит из презумпции, согласно которой при отсутствии в договоре иных указаний, когда в нем использованы принятые в международном обороте торговые термины, считается, что сторонами согласовано применение к их отношениям обычаев делового оборота, обозначаемых соответствующими торговыми терминами. В то же время Постановлением Правления ТПП РФ от 28.06.01 N 117-13 (п. 4) Инкотермс 2000 признаны в России торговым обычаем. И в ряде других стран отдельные правила толкования торговых терминов, содержащиеся в Инкотермс, признаются действующими и при отсутствии ссылки на них в контракте, например в Чехии. Такого же мнения, согласно публикации Польской внешнеторговой палаты, придерживаются в Польше относительно условий ФОБ, СИФ и КАФ. Некоторыми странами Инкотермс был придан нормативный характер, например Украиной, Испанией - в отношении импортных сделок и Ираком - по всем внешнеторговым сделкам.

б) Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов (UCP). UCP широко применяются в международной торговле при аккредитивной форме расчетов, имеют факультативный характер, т.е. применяются, если на них сделана ссылка в аккредитиве. В отечественной банковской практике ссылка на UCP признается обязательной как для банковских учреждений, так и для российских клиентов, применяющих аккредитивную форму расчетов. Большая часть положений UCP имеет диспозитивный характер: при наличии ссылки на них они применяются постольку, поскольку в аккредитиве не предусмотрено иное. В соответствии с UCP аккредитив представляет собой сделку, обособленную от договора купли-продажи или иного договора, на котором он может быть основан, и банки ни в коей мере не обязаны заниматься такими договорами, даже если в аккредитиве есть какая-либо ссылка на такой договор. Унифицированные правила регулируют не только традиционный документарный аккредитив, который открывается для оплаты товаров и услуг, но и который выполняет функции банковской гарантии.

в) Унифицированные правила по инкассо. Действуют в редакции 1995г. По юридическому характеру и порядку применения аналогичны UCP.

6. Принципы международных коммерческих договоров (далее - «Принципы»). Разработаны при участии российских специалистов Международным институтом по унификации частного права в Риме (сокращенно называемого УНИДРУА). Опубликованы в 1994 г. на английском языке.

«Принципы» включают, в частности, общие положения, положения, относящиеся к заключению контрактов, их действительности, толкованию, исполнению. Выделены, например, такие важные вопросы, как права стороны, в отношении которой не исполнено обязательство, прекращение контракта, убытки и порядок их возмещения.

К общим положениям относятся:

1) свобода сторон вступать в договор и определять его условия;

2) необязательность письменной формы заключения договора и возможность доказывания факта его заключения любым способом, включая свидетельские показания;

3) обязательность договора и возможность его изменения или прекращения только в соответствии с его условиями или по соглашению сторон;

4) преимущество императивных норм применимого права (национального международного, наднационального) перед положениями «Принципов»;

5) право сторон, кроме прямо оговоренных в «Принципах» случаев, исключить применение «Принципов», отступить от любых положений или изменить их действие;

6) решение вопросов, прямо не разрешенных в «Принципах», в той мере, в какой это возможно, в соответствии с выраженными в них общими принципами;

7) обязательность для сторон действовать добросовестно и в соответствии со стандартами честной деловой практики в международной торговле;

8) связанность сторон любым обычаем, относительно которого они договорились, и любой практикой, которую они установили в своих взаимных отношениях, а также и любым обычаем, который широко известен и постоянно соблюдается сторонами в международном обороте в соответствующей области торговли, за исключением случаев, когда применение такого обычая было бы неразумным;

9) порядок извещения сторонами друг друга, когда такие извещения требуются.

Согласно указаниям, содержащимся в «Принципах», для их применения к конкретному контракту необходимо соглашение об этом его сторон.

При разработке «Принципов» учитывались нормы Венской конвенции 1980 года: ряд их положений текстуально совпадает с соответствующими нормами Конвенции.

Когда в контракте сторон имеется ссылка на Принципы УНИДРУА, их содержание становится частью контракта, что не исключает применения по вопросам, в них не урегулированным или урегулированным императивными нормами соответствующего национального законодательства, норм национального законодательства, предусмотренного соглашением сторон или определенного судом путем использования коллизионных критериев.

Не сложилось единообразного подхода в практике МКАС и зарубежных третейских судов к применению Принципов УНИДРУА, когда в контракте сторон отсутствует ссылка на них. В ряде решений МКАС положения Принципов УНИДРУА были применены в качестве критерия, свидетельствующего о существующей международной практике делового оборота. В двух решениях (от 27.07.99 по делу N 302/1996 и от 06.09.02 по делу N 217/2001) использованы их положения с учетом того, как отмечено в этих решениях, что Принципы УНИДРУА приобретают статус (характер) торговых обычаев, широко применяющихся в международном коммерческом обороте. При разрешении одного из споров (дело N 243/1998, решение от 28.05.99) МКАС при отсутствии соглашения сторон о применимом праве, признав в качестве такового бельгийское, отклонил ходатайство ответчика о снижении размера договорного штрафа, ссылавшегося на Принципы УНИДРУА, указав, что Принципы УНИДРУА применяются лишь по соглашению сторон.

Постоянно действующий в России арбитражный орган - Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате Российской Федерации - при разрешении споров учитывает так же торговые обычаи. В Законе Российской Федерации от 7.07.93г. «О международном коммерческом арбитраже» предусмотрено, что третейский суд принимает решение с учетом того, что этот суд разрешает споры на основе торговых обычаев.

Торговый обычай (custom in trade) - общепризнанное правило, сложившееся в сфере внешней торговли на основании постоянного и единообразного повторения данных фактических отношений.

Применение принятых в международной торговой практике обычаев осуществляется арбитражным судом в следующих случаях:

такое применение обусловлено в контракте, из которого возник спор;

к обычаям отсылает норма права, подлежащего применению к спорному правоотношению;

применение обычая основывается на положениях международного договора, действующего в отношениях между государствами, к которым принадлежат стороны в споре.

В коммерческой практике также используются торговые обыкновения (commercial usage), отражающие заведенный порядок или фактически установившееся в торговых отношениях правило, которое служит для определения воли сторон, прямо не выраженной в договоре. Торговые обыкновения учитываются постольку, поскольку стороны знали об их существовании и имели в виду, заключая договор. Чаще всего обыкновения применяются в области морских перевозок. Обыкновения не являются источником права, их применение в фактических отношениях зависит от воли сторон, прямо не выраженной в договоре.

ГЛАВА 2. ОБЯЗАТЕЛЬСТВО ИЗ ДОГОВОРА МЕЖДУНАРОДНОЙ КУПЛИ-ПРОДАЖИ ТОВАРОВ

2.1 Содержание договора международной купли-продажи

Точное определение прав и обязанностей сторон является важным моментом при составлении договора международной купли-продажи. Детально разработанная регламентация обязательства купли-продажи товаров позволяет сторонам сделки применять положения Конвенции с учетом особенностей отношений, складывающихся между ними и устанавливать оптимальный договорный режим в зависимости от конкретных обстоятельств и возможностей.

Положения Венской конвенции 1980 года, регулирующие права и обязанности сторон договора, во многом аналогичны общим нормам российского обязательственного и договорного права и специальным нормам, регулирующим внутренние договоры купли-продажи и поставки. Обязанности и права сторон в зависимости от механизма их формирования могут быть распределены по двум группам:

1) обязанности одной стороны и корреспондирующие им права другой стороны, которые вытекают из экономической сущности договора купли-продажи и потому являются для него основными.

2) обязанности и корреспондирующие им права, которые отражают индивидуальные особенности взаимодействия сторон договора купли-продажи; такие права и обязанности можно было бы назвать дополнительными или производными. Производные права и обязанности подчинены основным правам и обязанностям сторон. Как правило, установление производных прав и обязанностей вызывается необходимостью конкретизации порядка исполнения договора обязательства.

Во взаимодействии прав и обязанностей сторон договора международной купли-продажи, обязанности продавца, в правоприменительной практике, чаще всего выдвигаются на первое место. Это объясняется тем, что до исполнения обязательства по договору в ведении продавца находится предмет договора - товар, по поводу которого заключен договор и на получение которого направлен интерес покупателя.

Венская конвенция в статье 30 называет основные обязанности продавца:

обязанность продавца поставить товар;

обязанность передать относящиеся к товару документы;

обязанность передать право собственности на товар в соответствии с требованиями договора и Конвенции.

Так же в обязанности продавца входит:

а) нести все расходы по доставке товара и все риски, которым он может подвергаться до момента его передачи покупателю;

б) получить на свой риск и за свой счет экспортную лицензию и другие документы, необходимые для ввоза товара в страну покупателя;

в) обеспечить за свой счет упаковку товара, необходимую для его перевозки до места назначения;

г) оплатить все расходы, связанные с операциями по проверке товара (измерение, взвешивание, подсчет, проверка качества), необходимые для перевозки товара в указанное в настоящем контракте место;

д) нести расходы по выгрузке и складированию товара в месте назначения.

Названные обязанности продавца подлежат конкретизации в договоре в той степени, которая необходима для того, чтобы исполнение договорных обязанностей было признано надлежащим, так как только надлежащее исполнение обязанностей является основанием прекращения обязательства без нарушения прав и интересов сторон. В литературе можно встретить ряд условий надлежащего исполнения продавцом своей обязанности передать товар:

путем вручения товара или предоставления его в распоряжение покупателя;

вместе с принадлежностями и документами, относящимися к товару;

в определенном количестве;

в согласованном ассортименте;

соответствующей комплектности и в комплекте, если таковой предусмотрен;

установленного качества;

свободным от прав третьих лиц;

в таре и упаковке.

Что же касается товара, то должен быть поставлен надлежащий товар, т.е. по своему названию и виду - именно тот, который предусмотрен договором. Товар должен быть четко идентифицирован продавцом путем нанесения соответствующей маркировки на сами изделия, тару и упаковку с тем, чтобы маркировка совпадала с характеристикой товара в договоре, спецификации и сопроводительных документах. По своим количественным и качественным характеристикам подлежащий поставке товар должен соответствовать условиям, предусмотренным в договоре, и обще- нормативным требованиям, обязательным для продавца относительно качественных свойств данного товара. Наименование и количество поставляемого товара указывается в сопроводительных документах. В международной практике принято передавать вместе с товаром инвойсы - счета, аналогично как в России предают счета-фактуры. Отпуск или отгрузка товаров подтверждается товарными накладными.

Называя одной из основных обязанностей продавца обеспечить переход права собственности на поставляемый товар от него к покупателю, Венская конвенция не регулирует вопросы, связанные с определением момента перехода права собственности на товар к покупателю. Исходя из содержания статьи 4 Конвенции следует, что для урегулирования подобных вопросов должны быть привлечены другие источники международного и национального права. К примеру, если применимым правом будет российское, то согласно п. 1 ст. 223 ГК РФ право собственности у покупателя возникает с момента ее передачи ему. В международной купли-продажи так же применяется правило п.3 ст. 224 ГК РФ «к передачи вещи приравнивается передача коносамента или иного товарораспределительного документа на нее».

Не определяя момент перехода права собственности на товар, Конвенция в Главе IV освещает вопросы по переходу рисков. Это объясняется тем, что момент возникновения права собственности у покупателя по договору и момент перехода на него риска случайной гибели или порчи товара, по общему правилу, совпадают. Однако такое совпадение не всегда имеет место, так как по законодательству некоторых стран право собственности переходит к покупателю с момента индивидуализации товара.

По общему правилу, риск переходит на покупателя в момент, когда товар им принимается, а если в нарушение договора он не принимает поставку, - «с момента, когда товар предоставлен в его распоряжение» (п. 1) ст. 69 Конвенции). Но условия договора могут изменить момент перехода риска. Во-первых, учитывается необходимость идентификации товара: «если договор касается еще неидентифицированного товара, считается, что товар не предоставлен в распоряжение покупателя, пока он четко не идентифицирован для целей данного договора» (п. 3) ст. 69 Конвенции) «путем маркировки, посредством отгрузочных документов, направленным покупателем извещением или иным образом» (п. 2) ст. 67 Конвенции). Во-вторых, учитывается порядок доставки товара покупателю. Так, например, «если продавец обязан сдать товар перевозчику в каком-либо определенном месте, риск не переходит на покупателя, пока товар не сдан перевозчику в этом месте» (п. 1 ст. 67 Конвенции).

В силу правила о переходе риска утрата или повреждение товара после того, как риск перешел на покупателя, не освобождают его от обязанности уплатить продавцу цену, если покупатель не докажет, что утрата или повреждение товара были вызваны действиями или упущениями продавца.

Комбинация производных обязанностей продавца может быть различна в зависимости от конкретных фактических обстоятельств и требований, предъявляемых контрагентом при заключении договора. Производные дополнительные обязанности продавца могут касаться доставки товара покупателю, страхования его от рисков, связанных с перевозкой, участием третьих лиц, прохождение таможенных процедур и т.д.

Основным обязанностям продавца согласовываются основные обязанности покупателя, перечисленные в статье 53 Венской конвенции: уплатить цену товара и принять поставку товара в соответствии с требованиями договора и Конвенции.

В Конвенции обязанность покупателя по принятию товара характеризуется в широком и узком смысле слова. В широком смысле - обязанность покупателя принять товар включает в себя не только фактическое принятие товара от продавца или уполномоченного им третьего лица, но и совершение им еще до поставки товара таких действий, которые должны позволить продавцу осуществить поставку. Причем, как это вытекает из ст. 60 Венской конвенции, действия покупателя, необходимые для осуществления поставки товара продавцом, это не только те действия, которые прямо предусмотрены договором, например, выставление аккредитива, указание места доставки, сообщение почтового адресы для пересылки товарораспорядительных документов, но и «всех таких действий, которые можно было бы разумно ожидать от него для того, чтобы позволить продавцу осуществить поставку» (ст. 60 Конвенции). Например, вследствие непогодных условий оказался закрытым морской порт, в который предполагалось доставить поставляемый товар. В таком случае покупатель должен указать продавцу другой порт или иной способ транспортировки товара и сделать это покупатель должен незамедлительно, иначе на него, а не на продавца лягут последствия, вызванные не поставкой или несвоевременной поставкой товара.

В узком смысле слова обязанность принять товар (ст. 60 Конвенции) означает совершение покупателем фактических и юридических действий по приему товара в свое владение: принятие груза от транспортной организации - перевозчика, вывоз товара со склада временного хранения, подписание акта приема-передачи товара, оформление других необходимых документов. «Обязанность покупателя оплатить товар включает принятия таких мер и соблюдения таких формальностей, которые могут требоваться, согласно договору или согласно законам и предписаниям для того, чтобы сделать возможным осуществление платежа (ст.54 Конвенции) В число таких мер и формальностей может быть включено открытие специального банковского счета, выдача чека на сумму договора и пр..

Покупатель в оплату товара выплачивает продавцу денежный эквивалент стоимости товара, воплощенный в договорной цене, и тем самым обеспечивает удовлетворение его интереса. За редкими исключениями, когда платеж производится наличными деньгами или иным способом при передаче товара, моменты поставки и оплаты товара не совпадают. Определение момента оплаты имеет для обеих сторон важное значение поэтому, несмотря на то, что формы и порядок расчетов не относятся к существенным условиям договора купли-продажи, они, как правило, обговариваются сторонами и предусматриваются в контракте. Ни один из источников международного торгового права не содержит императивных предписаний относительно формы и порядка расчетов, которые были бы обязательными для участников международных торговых операций. Выбор формы и порядка расчетов - преимущественное право самих субъектов внешнеэкономической деятельности.

В практике применяются различные варианты расчетов: платежи наличными деньгами и безналичным путем, предварительная и последующая оплата, платежи с участием третьих лиц или без их участия, платежи с использованием только денежных знаков и средств на банковских счетах либо с использованием векселей, чеков и иных платежных средств. Самыми распространенными являются три безналичных расчетов:

расчеты посредством кредитового перевода (payment order) - своего рода расчеты платежными поручениями, применяемые в безналичных расчетах в России.

расчеты посредствам документарного аккредитива (documentary letter of credit). Обычаи применения аккредитива закреплены в документе Международной торговой палаты - «Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов» (публикация МТП №500 1993г.).

расчеты посредствам документарного инкассо (documentary collection). Регулируются документом Международной торговой палаты «Унифицированные правила по инкассо» (публикация МТП №522 1995г.)

2.2 Средства правовой защиты

Возможные действия (бездействие) стороны, противостоящей в договоре стороне, нарушившей обязательство, охватываются в Венской конвенции общим понятием «средства правовой защиты». Эти средства подразделяются на средства правовой защиты, предоставляемые покупателем в случае нарушения договора продавцом (раздел третий главы второй части третьей Конвенции), и средства правовой защиты, предоставляемые продавцу в случае нарушения договора покупателем (раздел третий главы третьей части третьей Конвенции). По существу средства правовой защиты - это дополнительные правомочия, которыми наделяется сторона, противостоящая в договоре стороне, нарушившей обязательство. По своей юридической природе средства правовой защиты неоднородны: одни из них направлены на реализацию мер имущественной ответственности в обязательстве, другие - на определение судьбы договорного обязательства в ситуации, сложившейся вследствие нарушения условий договора. У стороны, противостоящей стороне, нарушившей обязательство, всегда должна быть возможность сохранить обязательство в прежнем виде, несмотря на нарушение, допущенное контрагентом. Наряду с этим у нее должна быть возможность изменить условия договорного обязательства, а при определенных обстоятельствах даже прекратить его, расторгнув договор. Все зависит от двух моментов: 1) от того, в чем состоят интересы этой стороны и 2) от степени тяжести (существенности) нарушения условий договора.

Понятие «убытков» за нарушение договора одной из сторон в Конвенции трактуется как сумма, равная ущербу, включая упущенную выгоду, который понесен другой стороной вследствие нарушения договора. Такие убытки не могут превышать ущерба, который нарушившая договор сторона предвидела или должна была предвидеть в момент заключения договора как возможное последствие его нарушения, учитывая обстоятельства, о которых она в то же время знала или должна была знать (статья 74 Конвенции). При рассмотрении исков о возмещении убытков, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств, конкретному анализу согласно нормам Конвенции (или, соответственно, применимого национального права) подвергались обстоятельства соответствующего случая. Такой анализ включал как квалификацию требования (реальный ущерб или упущенная выгода), так и наличие соответствующих составляющих, необходимых для его удовлетворения в силу нормативных предписаний. Так, при разрешении одного из споров на основании норм Конвенции было удовлетворено - в доказанном покупателем размере - его требование об уценке в связи с недостатками, обнаруженными в первой партии поставленного ему товара. В то же время отклонено требование об упущенной выгоде в отношении второй партии товара, поскольку признано, что покупатель, в частности, не доказал ни причинную связь между убытками, предъявленными к взысканию, и допущенным продавцом нарушением, ни соразмерность этого нарушения и предъявленного требования, ни возможность для продавца предвидеть такие последствия допущенного им нарушения в момент заключения контракта. Также на основании норм Конвенции (ст. 74) были удовлетворены требования продавца о возмещении убытков, вызванных уплатой административного штрафа по решению органов валютного контроля из-за несоблюдения покупателем срока оплаты поставленного ему товара. В то же время аналогичные требования не были удовлетворены или удовлетворены частично по следующим, в частности, мотивам: покупатель (германская фирма) не знал и не мог предвидеть в момент заключения контракта возникновения таких убытков, вызванных нормами права РФ о публично-правовых штрафах за непоступление иностранной валюты, тем более что в материалах дела, представленных продавцом (российской организацией), нет сведений о том, что он информировал покупателя о таких нормах, а согласно ст. 74 Венской конвенции убытки подлежат взысканию в том случае, если нарушившая договор сторона предвидела или должна была предвидеть в момент заключения договора возможные последствия его нарушения, учитывая обстоятельства, о которых она в то время знала или должна была знать.

По общему правилу, только при существенном нарушении договора контрагентом другая сторона имеет возможность отказаться от исполнения обязательства и расторгнуть договор в одностороннем порядке. Характер нарушений - являются они существенными или нет - в случае спора между сторонами устанавливается судом с учетом конкретных обстоятельств. Даже непоставка или недопоставка товара сами по себе в отрыве от других обстоятельств не могут однозначно квалифицироваться как существенные нарушения договора. Венская конвенция исходит из того, что в случае просрочки поставки «Покупатель может установить дополнительный срок разумной продолжительности для исполнения продавцом своих обязательств» (п. 1 ст. 47). А вот если продавец не поставляет товар в течение дополнительного срока, установленного покупателем, покупатель вправе заявить о расторжении договора в одностороннем порядке (п.п. «б» п. 1 ст. 49 Конвенции).