Актуальные вопросы теории государства и права

Размещено на http://www.allbest.ru/

1

Список вопросов

1. Выработка новых подходов к ТГП как к общей теории юриспруденции

2. Легистское правопонимание

3. Преемственность и новизна в развитии общей теории права и государства

4. Юснатурализм как естественно-правовая концепция

5. Проблема использования ТГП в развитии междисциплинарных связей юриспруденции

6. Либертарное правопонимание

7. Проблемы генезиса права в условиях первобытного общества

8. Права человека как нормативная форма взаимодействия индивидов

9. Современные подходы к выработке основных концепций правопонимания

10. Актуализация значимости права в системе социального регулирования

11. Взаимовлияние правовых систем современности. Европейское право

12. Новые подходы к понятию «правовая норма»

13. Пределы вмешательства государства в сферу гражданского общества

14. Проблемы правотворчества (на примере современной России)

15. Система и категории позитивного права

16. Форма постсоветского государства

17. Систематизация НПА

18. Проблемы формирования правосознания, правовой культуры и правового воспитания

19. Система права и система законодательства: единство или различие

20. Проблемы реализации права

21. Преемственность и обновление в праве. Рецепция права

22. Основные системные понятия в теории и практике позитивного права

23. Пробелы в праве и их восполнение. Отграничение от смежных правовых явлений

24. Структура правового отношения согласно позитивно-правовой концепции

25. Проблемы толкования права

26. Кризис современного правосознания

27. Законность и целесообразность

28. Понятие государства в либертарной теории

29. Понятие эффективности права

30. Патерналистские функции государства

31. Проблемы реализации принципов законности. Правопорядок

32. Развитие концепции правового государства и ее реализация

33. Социологическая концепция государства

34. Проблемы реализации конституционной модели правового государства в России

35. Легистская концепция государства

36. Проблемы формирования социального государства

37. Различные подходы к процессу генезиса государства

38. Проблемы эффективности функционирования аппарата (механизма) государственной власти

39. Концепция цивилитарного права и государства

40. Многозначность определений государства

41. Различные представления об основных признаках государства. Суверенитет государства

42. Проблема выработки критериев типологии государств

43. Основные закономерности смены исторических типов государства

44. Проблемы правомерного поведения в государстве

45. Проблема определения субъектов и объекта в теории правоотношения

ВОПРОС 1

Процессу развития общей теории права и государства и в целом юридического познания присущи как количественные, так и качественные изменения.

Количественные изменения юридического происходят в целом с позиций и в границах того или иного понятия права, которое лежит в основе определенной концепции юриспруденции, ее метода и предмета.

Качественные изменения юридического знания связаны с переходом от прежнего понятия права к новому понятию права, с формированием новой юридической теории с соответствующим новым методом и новым предметом.

Новое понятие права означает и соответствующий новь подход к изучению, пониманию и трактовке как самих эмгорических данных объектов юридической науки так и уже накопленных теоретических знаний

Дело в том, что нет знания с неизменным смыслом, не некой постоянной единицы смысла знания, нет чистого знания - знания самого по себе вне его смыслообразующего контекста, нет изолированного, автономного знания до, вне без той или иной уже познавательно пред данной системы знаний с определенным типом осмысления этого знания, с определенной концепцией его понимания и его понятия.

Всякое знание существует в понятийно связанном, преломленном, опосредствованном, квалифицированном, трансформированном и преобразованном виде, т.е. как составная часть (момент) определенного понятия и соответствующей концепции войти в корпус новой теории, которая представляет собой новую понятийно определенную систему знаний.

Новое понятие права, как и всякое новое понятие в других науках, - это качественный скачок в юридическом познании.

ВОПРОС 2

Легистское правопонимание. Согласно данному подходу право представляет собой продукт деятельности государства, устанавливаемый государственной властью и охраняемый силой государственного принуждения. В этом случае право и закон - суть одно и то же. С этой точки зрения, властная принудительность является единственной отличительной особенностью права.

ВОПРОС 3

Неология (учение о новом. С неологической точки зрения история юридической науки - это история новых понятий права и формирующихся на их основе новых юридических теорий, новых концепций общей теории права и государства.

В развитии юридического знания и соответствующей общей теории права и государства момент новизны тесно связан с моментом преемственности.

Новое понятие права возникает лишь на основе старого (всей совокупности прежних юридических знаний) как познавательно более глубокая, более содержательная и более адекватная форма постижения и понимания права и государства. И новое понятие права не перечеркивает прежние понятия права и соответствующие теории, а диалектически "снимает" их, новое понятие права сохраняет научно значимые результаты предшествующее юридической мысли и на новом, более высоком уровне юридического познания развивает их дальше с более глубокие теоретических позиций и в более широком и адекватном смысловом поле и контексте.

ВОПРОС 4

Юснатурализм как тип правопонимания.

Естественное (природное) право, в отличие от устанавливаемого государством, - разумная и совершенная константа, являющаяся воплощением справедливости, добра, нравственности и гуманизма, являющееся абсолютной ценностью.

Античные предпосылки юснатурализма отождествляли право практически с законами природы, в средневековье появилось религиозное обоснование, в эпоху Просвещения, когда сформировалась теоретически законченная доктрина естественного права, она обосновывалась разумно понимаемыми правами и свободами человека, естественным образом вытекающими из его природы (рационалистически-гуманистическая интерпретация).

Естественное право противопоставляется позитивному, устанавливая нравственные требования к нему.

Будучи рожденным в рамках классической научной рациональности, юснатурализм воспринимает право лишь как противостоящий человеку объект.

ВОПРОС 5

Юридическая наука находится в многообразных связях и отношениях с другими науками, осмысление и развитие которых относится к числу важнейших задач общей теории права и государства.

Особый интерес для юриспруденции представляет то обстоятельство, что изучением права и государства занимаются и многие другие науки. Последние изучают эти объекты, т. е. право и государство, под своим особым углом зрения, со специфических позиций своего предмета и метода.

Юридический метод - в его соотношении со всеми другими методами - обладает той же спецификой, самостоятельностью и автономией, как предмет юридической науки в его соотношении с предметами всех других наук и философии. Это, конечно, не означает ни отрицания единства науки как теоретического дознания действительности, ни игнорирования междисциплинарных связей разных наук как различных форм такого (типологически единого) теоретического познания действительности. Напротив, специфика отдельных самостоятельных наук предполагает их общенаучное единство в качестве основы их междисциплинарных научных связей. Именно в силу такого единства наук и междисциплинарных связей между ними возможны как общая и целостная научная картина мира так и использование в одной науке знаний, полученных в других науках и во всей системе наук в целом.

ВОПРОС 6

Либеральная модель правопонимания Согласно либ. традиции мера свободы рождается в самой общ. жизни, в процессе согласования людьми своих иногда противоположных интересов, в ходе заключения договоров, развития договорных отн-ний. Задача закон-ля, гос-ва состоит в том, чтобы оф-но признать эту меру свободы, сформировавшуюся в самой общ. жизни. В этой традиции различают право и юр. закон, должен соответствовать мере свободы, выраженной в праве. Не всегда этот принцип находит свое подтверждение в зак-ве. Свобода не есть дар гос-ва, свобода есть прирожденное св-во ч-ка - это самое важное кач-во, обладает ч-к, живущий в об-ве. По природе своей ч-к свободен. Однако эта свобода не безгранична, а имеет определенные рамки. Свобода личности выражается в рав-ве перед правовым законом, а не перед властью. Закон должен обладать правовым содержанием, гарантировать свободу личности. Поэтому нужно разграничивать право и закон. Правовые и внеправовые законы. В этой традиции главный вопрос заключается в том, чтобы подчинить праву правящих и подвластных, прежде всего, правящих. Гос-во ограничивает себя правом по принципу: запрещено все то, что не разрешено законом. В рамках данной традиции признаются ест. и неотчуждаемые права и свободы личности, а гос-во рассматривается как полит. организация для охраны индивид. прав и свобод. Гражданское об-во и правовое гос-во выступают как гарант свободы личности, ее тв-кого, гармоничного становления и развития.

ВОПРОС 7

Задолго до возникновения государства существовали определенные формы человеческого общежития, социальное управление, власть, нормативное регулирование. Становление этих общественных феноменов происходило как естественноисторический процесс и было обусловлено суровыми условиями выживания человека, необходимостью сохранения форм его социального бытия.

Формой человеческого общежития в то время был род (первобытная родовая община. Управление родом было по своей природе естественным самоуправлением: органы власти (собрание взрослых членов рода, вожди, старейшины и др.) были включены в сам объект управления

Для системы нормативного регулирования в первобытном обществе характерны следующие черты:

1. Естественно-природный,

2. Механизма обычая,

3. Синкретичность,

4. Предписания мононорм не имели предоставительно-обязывающего характера,

5. Доминирование запретов. Преимущественно в форме табу,

6. Распространение только на данный родовой коллектив,

7. Нормативно-регулятивное значение мифов, саг, былин, сказаний и иных форм художественного общественного сознания.

8. Специфические санкции.

Право, как и государство, возникает в результате естественноисторического развития общества, в результате процессов, происходящих в общественном организме. Современные авторы в объяснении генезиса права используют понятие неолитической революции

Формирование права проявляется:

а) в записи обычаев, становлении обычного права;

б) в доведении текстов обычаев до всеобщего сведения;

в) в появлении специальных органов (государственных), отвечающих за наличие справедливых всеобщих правил, их официальное закрепление в ясных и доступных формах, обеспечение их реализации.

В санкционировании обычаев и создании судебных прецедентов важную роль сыграла судебная деятельность жрецов, верховных правителей и назначаемых ими лиц.

Таким образом, возникает принципиально новая регулятивная система (право), которую отличают содержание правил, способы воздействия на поведение людей, формы выражения, механизмы обеспечения.

ВОПРОС 8

1. Права человека неотделимы от социальной деятельности людей, от их общественных отношений, способов бытия индивида. Права человека органично вплетены в общественные отношения, они являются нормативной формой взаимодействия людей, упорядочения их связей, координации их поступков и деятельности, предотвращения противоречий, противоборства, конфликтов.

По своему существу они нормативно формулируют те условия и способы жизнедеятельности людей, которые объективно необходимы для обеспечения нормального функционирования индивида, общества, государства. Такие права, как право на жизнь, на достоинство, неприкосновенность личности, свободу совести, мнений, убеждений, автономию личной жизни, право на участие в политических процессах и др., являются необходимыми условиями устроения жизни человека в цивилизованном обществе и должны быть безоговорочно признаны и охраняемы государством.

ВОПРОС 9

Сочетание различных определений позитивного права соответствующего объективным требованиям права, в одно понятии означает их объединение по одному и тому же основанию, поскольку речь идет о различных проявлениях и определениях единой правовой сущности. Причем эти различные определения права) не только дополняют, но и подразумевают друг друга.

Именно это дает логическое основание в дефиниции общего понятия такого позитивного права самая краткая дефиниция общего понятия такого позитивного права (должна включать в себя, как минимум, два определения, первое из которых содержало бы одну из характеристик права в его различении с законом, а второе - характеристику права в его совпадении с законом.

С учетом этого можно сформулировать ряд соответствующих дефиниций. Так, позитивное право, соответствующее объективным требованиям права (закон в его совпадении с правом), можно определить (т. е. дать краткую дефиницию его общего понятия) как общеобязательную систему норм формального равенства; как равную меру (или масштаб, форму, норму, принцип) свободы, обладающую законной силой; как справедливость, имеющую силу закона.

В более развернутом виде общее понятие такого позитивного права (правового закона) можно определить как общеобязательную форму равенства, свободы и справедливости. То же самое юридическое правопонимание на более привычном языке можно выразить так: право - это официально установленная и обеспеченная государственной защитой система норм, соответствующая принципу формального равенства-

Все эти дефиниции своему смыслу равноценны, поскольку определяют одно и то же понятие позитивного права, соответствующего объективу ной природе и требованиям права эти дефиниции выполняют свое основное назначение, включая в общее понятие позитивного права

Приведенные дефиниции носят общий характер и распространяются на все типы и системы позитивного права внутренняя связь и смысловое единство права и государства как необходимых абстрактно-всеобщих форм свободы и лежат в основе общего формально-юридического понятия права, включающего в себя также и либертарно-юридическое понятие государства как правового явления и института, как правовой формы организации публичной власти свободных людей.

ВОПРОС 10

Реально возникающие социальные потребности и основания правового регулирования рассматриваются в правовой литературе как различные факторы, обусловливающие процесс правового урегулирования, его изменения, отмены действующих норм права. Важно при этом подчеркнуть, что речь идет о факторах, обусловливающих правотворческий процесс и лежащих, как правило, вне самого правотворчества государства и как бы извне детерминирующих содержание правотворчества и его результаты, т.е. само позитивное право. Социальные факторы, непосредственно влияющие на правотворческий процесс, т.е. на деятельность государства по установлению или признанию правовых норм, следует рассматривать как предпосылки правотворчества и позитивного права. Поэтому представляется необходимым характеристику различных социальных факторов формирования права рассматривать в качестве особого, социального, но еще не оформленного юридически процесса, генетически связанного с правотворческой деятельностью государства, но не тождественного самому правотворчеству как юридически оформленному процессу и его Результату - позитивному праву.

ВОПРОС 11

Одним из последствий экономической глобализации в мире стало дальнейшее спонтанное сближение различных правовых систем через их взаимодействие и взаимопроникновение в ходе международного общения, а также создание единых правовых пространств в рамках глубокой интеграции, осуществляемой рядом международных объединений (Евросоюз, ЕврАзЭС, Меркосюр). Другими не менее важными, чем экономическая глобализация, причинами формирования сходных правовых стандартов являются гуманизация и социализация права, претворение в жизнь универсальной концепции прав человека.

К началу XXI в. сложились единое европейское правовое пространство и единая правовая стратегия.

Формирование единого европейского правового пространства - сложный и порой противоречивый процесс.

Прежде всего необходимо было обеспечить единое понимание и применение норм интеграционного права всеми государствами - участниками этого процесса. Важно было также определить принципы, на которых должны строиться взаимоотношения интеграционного права и национального права государств - членов интеграционных объединений. Наконец, необходимо было выработать механизм, обеспечивающий принципиальное разграничение юрисдикции национального и интеграционного права.

Современное европейское право - это относительно самостоятельная и автономная правовая система. Она включает в себя европейское интеграционное право (как регулятор на уровне Евросоюза - применительно к разнообразному комплексу вопросов, относящихся к различным отраслям права) и общеевропейскую систему защиты прав человека, действующую применительно к более широкому кругу субъектов на уровне стран - членов Совета Европы, объединяющим фактором для которых является Конвенция о защите прав человека и основных свобод.

Конвенция, при небольшом количестве ее статей и относительно "узком" непосредственном предмете, через ее толкование Европейским судом по правам человека влияет на множество государственных институтов стран-участниц, таких, как судебная система и судебное разбирательство. В условиях повсеместного распространения гармонизации и унификации права именно влияние общеевропейского права на право национальных государств остается наиболее сильным.

Однако сложно было бы отрицать, что влияние национального и европейского права взаимно: европейское право не сформировалось бы в своем нынешнем зрелом виде без активного использования сравнительно-правового метода, без заимствования и передачи правовых идей и институтов, без импорта и экспорта права из страны в страну.

ВОПРОС 12

Своеобразную трактовку нормы права дает Нерсесянц В.С., рассматривающий её как основную категорию доктрины и догмы позитивного права. Он отмечает, что «норма права (как основная доктринальная категория и конструкция) выступает в качестве исходной юридико-смысловой модели и для всех других доктринальных понятий и конструкций (правоспособности, правосубъектности, правоотношения, правонарушения, правового акта и т.д., которые производны от нормы права… Норма права - это не только доктринально трактуемое правило самого права (правило правовой регуляции), но вместе с тем и доктринально-методологическое правило работы с материалом позитивного права…, смысловая основа и конструктивный принцип юридико-догматического творчества»

В современной юридической литературе под нормой права понимается общеобязательное формально-определенное предписание, установленное и обеспеченное обществом и государством, выраженное в виде правила поведения или отправного установления, закрепленное и опубликованное в официальных актах, направленное на регулирование общественных отношений путем определения прав и обязанностей их участников. Таким образом, можно сказать, что существует две разновидности норм: непосредственного действия и опосредованные или же правила поведения и исходные нормы. К исходным нормам относятся нормы-принципы, нормы дефиниции. Данные нормы представляют собой нормы опосредованного регулирования, поскольку не закрепляют прав и обязанностей субъектов, но вместе с тем являются правовыми. В отличие от правил поведения данные нормы «устанавливают общие начала, исходные положения и направления правового регулирования, участвуют в нем опосредованно, действуя в системной связи и единстве с нормами-правилами поведения, детализируются и реализуются через них

ВОПРОС 13

Пределы правового регулирования Регулированию не должно подлежать всё, пускай даже правовому, пределы такого регулирования должны быть чётко обозначены. Если этого не происходит, то возможны следующие ситуации:

Существует концепция "государства - ночного сторожа", такое государство регулирует лишь наиболее важные общественные отношения, вследствие чего сфера правового регулирования оказывается сильно зауженной, отсюда хаос и произвол в нерегулируемых сферах жизни.

Если же ситуация складывается наоборот, т.е. сфера правового регулирования слишком расширена, то уже ничто иное, как тоталитарное государство (которое контролирует каждый шаг своих граждан), отсюда социальная пассивность граждан.

В научной литературе можно выделить две основных точки зрения на способ определения пределов правового регулирования:

I. В сферу правового регулирования должны входить лишь общественные отношения, которые обладают определёнными признаками:

а) это отношения, в которых заключены как индивидуальные интересы общества, так и интересы общесоциальные;

б) в этих отношениях реализуются взаимные интересы их участников, каждый из которых идёт на какое-то ущемление своих интересов ради удовлетворения интересов другого;

в) эти отношения строятся на основе согласия выполнять определённые правила, признания обязательности этих правил;

г) эти отношения требуют соблюдения правил, обязательность которых подкреплена достаточно действенной силой.

Практика показала, что в сферу правового регулирования входят три группы общественных отношений, отвечающих перечисленным признакам:

1. Отношения людей по обмену ценностями (материальными и нематериальными).

2. Отношения по властному управлению обществом.

3. Отношения по обеспечению правопорядка.

II. Сфера правового регулирования определяется с позиции возможного и необходимого правового регулирования:

Определяется верхняя и нижняя граница. Верхняя граница - возможный предел правового регулирования. Нижняя граница - определяется важностью общественных отношений для государства и общества.

ВОПРОС 14

Российское законодательство страдает проблемами, в нем много разночтений, несогласованностей, юридических коллизий на разных уровнях и в разных формах. Основные причины такого положения заключаются в непоследовательности и бессистемности правовой политики, отсутствии четко обозначенных приоритетов. Это, в свою очередь, проявляется в импульсивности законодательства, бессистемности законотворческих работ. С качеством законотворчества, подготовкой нормативных актов связан принцип профессионализма правотворчества.

К такого рода деятельности должны привлекаться специалисты, обладающими глубокими правовыми знаниями и опытом в моделировании законопроектов, - юристы, политологи, социологи, другие специалисты. Законодатели, к сожалению, не всегда имеют такие знания. Это также пагубно сказывается на возможности эффективного контроля правотворческих инициатив, исходящих от исполнительной власти, иных субъектов, обладающих правом законодательной инициативы, а также становится причиной принятия законов, преследующих латентные цели. Независимая научная экспертиза, указание размеров и источников финансирования разработки законопроекта, сведения об их авторах позволили бы избежать многих ошибок при осуществлении правотворческой деятельности.

Независимо от усилий науки, законодатель обязан и сам предпринимать определенные меры, чтобы исключить собственные ошибки не через продолжительное время после издания акта, а еще во время правотворческого процесса

ВОПРОС 15

В современной правовой науке сложилось различное применение понятия или самого термина "система" к характеристике наиболее общих категорий позитивного права. Так, в теории, обращенной к внутригосударственному праву той или иной страны, применяются понятия "система права" и "система законодательства", когда имеют в виду те или иные аспекты структурной дифференциации правовых норм или законодательных актов, сложившейся в данном государстве, в его "национальном" праве.

Между тем в правовой компаративистике, изучающей различные варианты сопоставления правовых систем суверенных государств, активно применяется термин "правовая система". Он, естественно, необходим как для обозначения таких систем в целом для разных государств, так и для выделения сходных в основных чертах групп "национальных" правовых систем, получивших впоследствии название "семей" правовых систем (англосаксонская, континентальная, мусульманская и др. "семьи").

Такое понятие сложилось и в отечественном правоведении.

Интересы сравнительного правоведения обращены к анализу не только системы дифференциации правовых норм, но и таких главных черт правового строя, как принципы данного общества, в особенности принципы его государственного строя.

Источники права, признанные в обществе и государстве:

для "традиционных" систем - господствующие обычаи, нормы нравственности и религиозные воззрения и нормы поведения;

основные отрасли права, судебная система.

Поэтому само понятие "правовая система" приобрело в правовой компаративистике гораздо более широкое значение, чем понятия "система права" и "система законодательства" во "внутригосударственном" правоведении.

ВОПРОС 16

Правовое по своей сущности и содержанию государство! предполагает (требует) определенную организационную форму, должно быть устроено в соответствии с принципом разделения властей. Только это создает необходимые институциональные гарантии правового характера государственности, препятствуя монополизации властных полномочий.

Постсоциализм - период выработки своей модели разделения властей.

Своеобразен политический режим современной России ? Конституция провозглашает режим демократического социального правового государства. Однако на деле российский политический режим содержит в себе элементы всех (кроме, пожалуй, оставленного в прошлом тоталитаризма) его разновидностей.

Это авторитарный режим, если рассматривать практику осуществления публично-властных полномочий и принять во внимание нарушение принципа разделения властей и фактическое доминирование Президента в политическом процессе, преобладание произвольно-приказного регулирования над правовым.

Это полицейский режим, если учитывать многочисленные законодательные ограничения индивидуальной активности (свободы передвижения, предпринимательской деятельности, создания и функционирования средств массовой информации, общественных объединений, проведения собраний и демонстраций и т. и.).

Это режим социальной демократии, если исходить из существующей системы налогообложения, объема социальных задач, принятых на себя государством, численности населения, которое в соответствии с законодательством может претендовать на социальную помощь и поддержку.

Это сверхлиберальный режим, если не закрывать глаза на то, что государство не выполняет не только свои продекларированные социальные функции, но даже и роль "ночного сторожа", не обеспечивает судебную и полицейскую защиту свободы, безопасности и собственности граждан, конституционных основ демократической правовой государственности.

Российская конституционная модель организации и осуществления власти (как и большинство других) вариативна. Она может развиваться и в русле современного конституционализма, и в духе характерной для России тенденции к монополизации и бесконтрольности власти, авторитарности управления. Какое из этих направлений окажется реализованным, зависит от формирующегося гражданского общества.

ВОПРОС 17

Инкорпорация. Объединение нормативных актов определённого уровня в сборники или собрания законодательств по отраслям права, в хронологическом, алфавитном или другом порядке без обновления их содержания. Применяется в романо-германской правовой системе для отслеживания изменений и дополнений, выявления несогласованностей и противоречий. Бывает (не) официальной. Инкорпорация всего законодательства страны называется генеральной.

Консолидация. Унификация нормативных актов, устранение их множественности, что достигается путём создания крупных однородных блоков в структуре законодательства, которые в последующем служат для кодификации законодательства. Так как не изменяет содержания законов, является аналогом инкорпорации, применяется в английской правовой системе.

Кодификация. Создание нового, систематизирующего правового акта. Перерабатывается действующее законодательство, устаревшие части отбрасываются, вносятся новые, создаётся общая внутренняя структура и рубрикация. Всегда носит официальный характер.

Учёт нормативных актов. Сбор действующих нормативных актов для обработки и расположения по определённой схеме с целью хранения государственными органами, предприятиями, учреждениями и организациями. Наиболее распространены журнальный учёт и автоматизированный учёт.

ВОПРОС 18

Кризис современного правосознания во многом определяется низким уровнем правовой культуры:

Правовая культура предполагает определенные знания исходных начал, основных положений действующего законодательства и умение ими пользоваться. Не имея необходимых знаний о правовой системе государства, действующем законодательстве, граждане не могут реализовать свои права и обязанности, защитить свои интересы. Ужасно, когда юридически неграмотными оказываются лица, осуществляющие законотворческую деятельность или работающие в судебных, правоохранительных органах, занимающие ведущие посты в органах государственной власти и управления.

К средствам правового воспитания относятся: правовая пропаганда, правовое обучение, юридическая практика, самовоспитание. В основе применения всех указанных средств лежит осуществление правовой информированности, предполагающей передачу, восприятие, преобразование и использование информации о праве и практике его реализации.

Особое место здесь занимает проблема "правового минимума", некоего обязательного уровня знания права, которым должен обладать каждый гражданин независимо от его социального статуса. Однако уровень этой работы не отвечает современному этапу развития нашего общества. Государственные органы, призванные решать эту проблему, действуют разобщенно. В эту деятельность слабо вовлекаются общественные объединения. Происходит естественное разрушение системы правового воспитания, созданной в предшествующий период

ВОПРОС 19

Система права и система законодательства: понятие, сходные и отличительные черты

Современная система права включает в себя в качестве подсистем следующие отрасли права:

1. конституционное (государственное) право

2. административное право

3. гражданское право

4. семейное право

5. трудовое право

6. финансовое право

7. уголовное право

Систему прав следует отличать и от системы законодательства. Под системой законодательства понимается совокупность источников права (законом и подзаконных актов) в их взаимосвязи. Система права и система законодательства хотя и тесно связаны между собой, но все-таки это две разные системы. Система права характеризует внутреннее строение права, его структуру и элементы, система законодательства - виды и строение носителей правовой информации, внешние формы выражения права. Структура системы права обуславливается объективно существующими в обществе отношениями, структура системы законодательства является результатом специальной деятельности правотворческих органов. Элементами системы права являются правовые нормы, правовые институты и отрасли права, элементами системы законодательства - нормативно-правовые и составляющие их элементы [разделы, главы, статьи и т.п.], а также отрасли законодательства. Некоторые из отраслей законодательства совпадают с отраслями права (например, земельное, семейное, уголовное), другие включают в себя нормы нескольких отраслей права (например, хозяйственное законодательство сочетает в себе нормы административного, гражданского и некоторых иных отраслей права).

ВОПРОС 20

Проблемы реализации права, требующие систематизированного научного подхода к их решению, всегда были в центре внимания юридической науки. Всесторонний анализ данного процесса ставил перед учёными всё более трудные задачи. Ещё в период перестройки одной из центральных проблем, с которой столкнулось советское общество, было развитие демократии в сочетании с соблюдением законности и дисциплины. Вместе с тем правовой практике были присущи правовой нигилизм, декларативность многих законодательных установлений. Построение правового социалистического государства невозможно без преодоления указанных недостатков. Формирование правового государства предполагает уважение к закону, праву, строгое соблюдение юридических норм. Необходим анализ правореализующей деятельности в самых разных аспектах, ибо путь от создания закона до воплощения его предписаний в фактическое поведение людей весьма сложен и зависит от множества факторов.

ВОПРОС 21

Процессы преемственности и обновления в праве связаны с закономерностями становления индивидуальных (национальных) правовых систем, с общим историческим движением права как социального феномена, с закономерностями связи и соотношения национальных и общечеловеческой правовых культур и др.

Преемственность и обновление - это две стороны одного и того же процесса - процесса становления и развития национальной правовой системы. Причем пропорции, удельный вес каждой из сторон в каждом конкретном случае и на каждом историческом этапе могут быть различными, что зависит от таких факторов, как:

а) собственная логика развития права как социального феномена;

б) социально-экономический строй общества;

в) религиозно-этические традиции;

г) историческая обстановка;

д) внешнее влияние; и др.

главным фактором, обусловливающим преемственность, является необходимость нормативного регулирования ряда общественных отношений, вытекающая из потребностей самого общества, и обнаружена преемственность может быть вне сущности, только в содержании права, его форме, отчасти в функциональном назначении (например, в регулятивном).

При этом преемственность может быть отрицательной, то есть иметь консервативное, реакционное, негативное значение.

Различает преемственность "по вертикали" (во времени) и "по горизонтали" (в пространстве).

"Горизонтальная" же преемственность заключается в восприятии прошлого правового опыта других (территориально) государств.

Рецепция права может рассматриваться как специфическое проявление преемственности в праве. Думается, что дело обстоит как раз наоборот: правопреемственность является разновидностью правовой рецепции.

Слово "receptio" в латинском языке означает "принятие", а приниматься, заимствоваться могут:

а) прошлый правовой опыт (в этом случает как раз имеет место правопреемственность);

б) элементы современных правовых систем.

В случае рецепции права в форме преемственности такие ценности как бы испытываются временем, проходят через "фильтр" общечеловеческой культуры.

Самым известным примером рецепции права в форме преемственности является рецепция римского частного (гражданского) права в странах континентальной Европы в связи с развитием товарно-денежных отношений.

ВОПРОС 22

Понятия "система права" и "система законодательства" несомненно продолжают играть свою роль в правовой практике и науке права любого современного государства. К тому же в научной литературе прочно утвердилось и мнение о том, что оба этих понятия тесно взаимосвязаны между собой, поскольку нормы права, по крайней мере, в большинстве современных развитых государств, находят свое выражение в законодательстве как важнейшем источнике внутригосударственного права. Поэтому понятия "система права" и "система законодательства" рассматриваются в науке как однопорядковые, но не тождественные системы, выражающие соответственно структуру содержания и формы позитивного права

ВОПРОС 23

Пробел в праве - это полное или частичное отсутствие в действующем законодательстве необходимых юридических норм. Важно учитывать два условия пробельности:

1) фактические обстоятельства должны находиться в сфере правового регулирования;

2) должна отсутствовать конкретная норма права, призванная регулировать данные фактические обстоятельства.

Существуют объективные и субъективные причины пробелов в праве. Они должны своевременно устраняться и преодолеваться. Устранить пробел можно лишь с помощью правотворческого процесса путем принятия новой нормы права. Преодолеть пробел можно с помощью правоприменительного процесса, так как здесь новых норм права не создается и правоприменитель вынужден всякий раз восполнять отсутствующее нормативное предписание посредством аналогии закона и аналогии права. Аналогия закона - это решение конкретного юридического дела на основе правовой нормы, рассчитанной не на данный, а на сходные случаи. Аналогия права - это решение конкретного юридического дела на основе общих принципов и смысла права. Данный способ преодоления пробелов возможен лишь тогда, когда нет конкретной нормы, которая бы регулировала сходный случай. Причем ее нет ни в данной отрасли, ни в смежной. При таком применении важное значение имеют принципы права (справедливость, равенство перед законом и судом и т.п.), которые, как правило, устанавливаются в конституции. Поэтому правоприменитель, ориентируясь во многом на собственное правосознание и мотивируя решение по делу, может ссылаться на конкретные конституционные статьи. В уголовном и административном праве аналогия исключается.

ВОПРОС 24

Понятие и структурные элементы правоотношения (примеры)

Правоотношение - это возникающее на основе норм права и урегулированное ими общественное отношение, участники которого являются носителями субъективных юридических прав и юридических обязанностей, гарантированных государством.. Согласно позитивно-правовой концепции, правовые отношения есть отношения между людьми и их организациями, урегулированные нормами прав и состояние во взаимной связи субъективных прав и юридических обязанностей участников правоотношения.

В этом состоит внешняя структура правового отношения как юридического явления.

Структура правоотношений: субъекты (физические и юридические лица, государство);

- объекты (предмет материального мира, продукт духовного творчества людей, личные нематериальные блага, поведение субъектов права и его результаты);

- содержание (субъективные юридические права, юридические обязанности).

ВОПРОС 25

Проблема толкования не случайно считается «в принципе вечной» для юриспруденции. Проблема толкования выходит за рамки реализации права. Она имеет самостоятельное значение в процессе научного или обыденного познания государственно-правовой жизни.

Предполагается, что каждый "пользователь" права уясняет его смысл и требования самостоятельно. И в этом случае толкование не выходит за рамки внутренней интеллектуальной деятельности, материализуемой затем в каких-то правовых действиях субъекта. Оценивая последние, мы получаем представление о том, как уяснил кто-либо норму права, как он понимает ее сам и какого понимания ждет от других. Например, в любом правоприменительном акте, в любом решении юридического дела уже выражено понимание права правоприменителем, хотя бы буквально в тексте об этом не говорилось.

Другая ситуация складывается в том случае, если право толкуется для третьих лиц. Есть специалисты и даже специально уполномоченные на то органы, от которых ожидают обстоятельного разъяснения права. Они уже не могут ограничиваться уяснением правового содержания для себя; они должны объективировать свою интеллектуальную работу в виде специальных актов разъяснения права.

ВОПРОС 26

Кризис современного правосознания обусловлен общими кризисными явлениями, происходящими в постсоветском обществе, переоценкой прежних взглядов, представлений и идеи-С одной стороны, падает вера в возможность быстрого построения правового социального государства, создания действенной правовой системы, способной защитить человека как от произвола и беззакония бюрократического чиновничьего аппарата, так и от криминальных структур. С другой стороны, сегодняшнем правосознании велико влияние идеологии неразвитого, во многом еще "дикого" рынка. Между тем очевидно для цивилизованного рыночного общества необходимо развитое индивидуальное правосознание, личностное осмысление роли права, способность индивида к самостоятельным, действиям, к саморегуляции, основанной на правовой культуре.

Кризис правосознания во многом обусловлен положением сложившимся в правовой сфере, существенным разрывом между конституционными нормами и реальными отношениями, отсутствием четкого и успешно функционирующего правотворческого процесса, системы объективных критериев оценки эффективности российского законодательства, деятельности государственных органов и должностных лиц.

ВОПРОС 27

Заслуживает внимание вопрос о сочетании законности и целесообразности. Слово “целесообразность” означает “соответствующий поставленной цели, вполне разумный, практически полезный”.

В правовой сфере целесообразность проявляется в соответствии закона поставленной цели и выборе наилучшего варианта ее осуществления.

Целесообразность законности предопределяется прежде всего ценностью самого права, его направленностью на обеспечение порядка, организованности, дисциплины.

Именно в праве, в Законе выражается высшая социальная целесообразность.

Вместе с тем проблема законности и целесообразности рассматривается в аспектах правотворчества и правоприменения, с точки зрения правового регулирования в любой ситуации целесообразно следовать предписаниям закона, а отступление от них всегда нецелесообразно

ВОПРОС 28

Либертарное понимание государства терминологически Неочевидно в русском языке, ибо термин "государство" этимологически является родственным слову "суд" ("государь" - судья"). Но если считать, что русский термин "государство"

в современном понимании означает, в сущности, то же, что, термины, возникшие в романских и германских языках на основе латинского status (stato, state, Staat, Etat etc.), тогда следует считать, что "государство" означает публично-властное и публично-правовое состояние общества.

ВОПРОС 29

Эффективность права является результирующей характеристикой его действия, свидетельствующей о способности закона решать соответствующие социально-правовые проблемы. Под эффективностью права в литературе понимается соотношение между целями правовых норм и результатом их действия.

ВОПРОС 30

Всеобщий патернализм государства (например, общее бесплатное здравоохранение) соединяет общество связями «горизонтального товарищества» и значительно снижает противостояние по линии «бедные - богатые».

Строго говоря, без государственного патернализма не может существовать никакое общество - государство и возникло как система, обязанная наделять всех подданных или граждан некоторыми благами на уравнительной основе (или с привилегиями некоторым группам, но с высоким уровнем уравнительности). К таким благам относится, например, безопасность от целого ряда угроз. Богатые сословия и классы могли в дополнение к своим общим правам прикупать эти блага на рыночной основе (например, нанимать охрану или учителя), но даже они не могли бы обойтись без отеческой заботы государства. Государственный патернализм - это и есть основание социального государства, каковым называет себя Российская Федерация.

Формы государственного патернализма определяются общим социальным порядком и культурой общества. Они специфичны в разных цивилизациях. Например, хлеб как первое жизненное благо уже на исходе Средних веков даже на Западе был выведен из числа других товаров, и торговля им перестала быть свободной. Она стала строго регулироваться властью. В XVI веке в каждом крупном городе была Хлебная палата, которая контролировала движение зерна и муки. Дож Венеции ежедневно получал доклад о запасах зерна в городе. Если их оставалось лишь на 8 месяцев, выполнялась экстренная программа по закупке зерна за любую цену (или даже пиратскому захвату на море любого иностранного корабля с зерном - с оплатой груза).

ВОПРОС 31

государство право юриспруденция суверенитет

Серьезный ущерб законности был нанесен пропагандой принципа «разрешено все, что не запрещено законом». При динамизме социально-экономических и политических преобразований и неадекватности их правового регулирования этот принцип привел на практике к осложнению криминальной ситуации, утрате социально-регулирующей функции морали как одного из средств совершенствования общественных отношений.

Законность и правопорядок взаимосвязаны. Есть законность - есть правопорядок. Нет законности - есть беззаконие и произвол (беспредел). Законность выступает как причина а правопорядок как следствие Государство станет правовым лишь при прочной законности и стабильном, основанном на праве и законности порядке. Законность в правопорядок не существуют вне конкретно-исторического, классового общества, а следовательно - нет внеклассовой законности. Законность всегда направлена на охрану определенного класса.

ВОПРОС 32

Правовое государство - государство справедливости. Правовое государство - это гос-во где главным основным принципом жизни граждан является закон (судебные законодательства, исполнительные власти).

Основными принципами являются: принцип верховенства закона; принцип соблюдения и охраны прав и свобод человека; принцип разделения властей; принцип взаимной ответственности государства и личности правовое государство: зарождение идеи, ее развитие и сущность

Главная идея: правовое государство - государство справедливости. Множество признаков:

- максимальное обеспечение прав и свобод человека;

- ответственность государства перед гражданином и гражданина перед государством;

- четкое разграничение функций общества и государства;

- разделение властей; наличие развитого гражданского общества;

- создание антимонополистических механизмов, препятствующих сосредоточению власти в чьих бы то ни было руках;

- верховенство и прямое действие конституционного закона, его приоритет над любой властью;

- установление в законе и осуществление на деле суверенности государственной власти;

- формирование законодательных органов обществом на основе норм избирательного права;

- соответствие внутреннего законодательства общепризнанным нормам и принципам международного права;

- правовая защищенность всех субъектов общества от произвольных решений кого-либо.

ВОПРОС 33

В социологической концепции государством называется организация публичной политической власти любого типа независимо от формы и содержания. Общей чертой для всех вариантов социологической концепции государства является отрицание юридической природы государства и абсолютизация его силовой природы, рассмотрение в качестве основы государства фактических отношений властвования. Это силовая концепция. Сущность государства объясняется здесь как организованное насилие, как политическая сила, которая не может быть ограничена правом и которая произвольно определяет меру свободы подвластных. Такое понимание допускает и политическую несвободу подвластных, неограниченность политической власти, а поэтому в круг объектов, описываемых здесь как "государство", попадает и деспотия.

Общее определение государства в социологической концепции сводится к следующему: это наиболее действенная (наиболее сильная, верховная, суверенная) организация власти у населения определенной территории.

Разновидностью социологической концепции является марксистско-ленинская концепция государства. Здесь сущность государства объясняется через классовое господство и классовое насилие.

Правовое государство и государство законности. Социологическая концепция государства отрицает естественные права человека и понятие правового государства. Все субъективные права считаются октроированными, производными от воли законодателя.

В социологической концепции понятие суверенной власти означает политическую власть, которая по своей природе не может быть связана какими-то дозаконотворческими правами подвластных или международным правом.

ВОПРОС 34

Идеи и ценности правовой государственности стали одним из главных ориентиров для всего процесса преодоления сложившегося в стране тоталитарного социализма и осуществления радикальных политических и экономических преобразований. И вполне закономерно, что они получили свое признание в Конституции Российской Федерации 1993 г., закрепившей основы нового, постсоветского периода в развитии российского общества и государства.

Такая ориентация на формирование и развитие правового государства обусловлена объективными потребностями общественного и политического развития в посттоталитарной России, целями и задачами утверждения свободы и права во всех сферах жизни общества и государства

В новой Конституции Российской Федерации нашли свое признание и нормативное закрепление все три основных компонента правовой государственности: гуманитарно-правовой нормативно-правовой и институционально-правовой принципиальных положений, определяющих новизну общественного и государственно-правового устройства постсоветской России:

Россия есть демократическое федеративное правовое государство с республиканской формой правления, Конституция определяет Российскую Федерацию как "социальное государство.

Носителем суверенитета и единственным источником власти в Российской Федерации, по является ее многонациональный народ. Суверенитет Российской Федерации распространяется на всю ее территорию, речь идет о Конституции страны, осуществляющей переход от тоталитарного социализма к постсоциалистическому правовому строю присущий российской Конституции новый правовой подход опирается на исторически апробированное положение о правах и свободах человека и гражданина как основном показателе признания и соблюдения права и справедливости в общественной и государственной жизни людей.

Существенное значение для утверждения в стране демократического государственно-правового строя имеет конституционное положение о том, что общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются, по Конституции составной частью ее правовой системы. Если при этом международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора.

ВОПРОС 35

Легистская концепция государства возникла в Германии во второй половине XIX в. и доведена до логического завершения в теории Г. Кельзена в XX в. Сегодня она распространена в государствоведении в Западной Европе.

В этой концепции феномен государства отождествляется с содержанием законов о публичной политической власти. Прежде, с позиции отождествлении права и закона, эта концепция государства называлась "юридической", т.е. "правовой". Но правильнее называть ее именно легистской, т.е. законнической.

Легистская концепция государства подразумевает оформленный законами аппарат политической власти, его законную организацию и функционирование, законную компетенцию властных органов.

В легистской концепции государства эти элементы получают законническую трактовку.