«Нарушитель авторских или смежных прав": это лицо, которое не выполняет требований Закона, т.е. совершает какие-либо действия, нарушающие положения Закона, или, наоборот, не совершает обязательных предусмотренных Законом действий». (П.2 ст.48 федерального закона "Об авторском праве и смежных правах" от 9 июля 1993 г. № 5351-1.).

Необходимо отметить, что закон употребляет слово "контрафактный" только по отношению к экземплярам произведений и фонограмм. Это очень узкое применение: контрафактными могут быть также экземпляры видеозаписей исполнений и телевизионных передач. К этим объектам также должны применяться нормы ст. 49.1, 50.

Для всестороннего и полного расследования обстоятельств преступления, сбора всех необходимых доказательств нарушения авторских и смежных прав рекомендуется использовать информационные, правовые и технические возможности организации некоммерческого партнерства "Российская антипиратская организация по защите авторских прав на аудиовизуальные произведения" (РАПО).

Данная общественная организация создана в ноябре 1997 г. ведущими российскими и зарубежными компаниями в целях противодействия распространению в Российской Федерации контрафактной аудиовизуальной продукции.

Не преследуя цели извлечения прибыли, РАПО осуществляет свою деятельность по следующим основным направлениям:

-активно взаимодействует с правоохранительными органами Российской Федерации и иными государственными органами при выявлении, расследовании и пресечении фактов изготовления и распространения контрафактной аудиовизуальной продукции;

-принимает участие в деятельности международных организаций в области охраны прав на интеллектуальную собственность, в том числе Всемирной организации интеллектуальной собственности, Всемирной таможенной организации, Межпарламентской ассамблеи стран СНГ, Европейского сообщества "Tacis - интеллектуальная собственность";

-при содействии Европейского объединения авторских и композиторских обществ, Международной ассоциации аудиовизуальных авторов, Европейской комиссии организует и проводит для сотрудников правоохранительных органов всероссийские семинары;

-совместно с ведомственными научно-исследовательскими учреждениями разрабатывает и публикует методические рекомендации по вопросам охраны интеллектуальной собственности;

-представляет интересы правообладателей - членов РАПО на стадии предварительного следствия, в судах общей юрисдикции и арбитражных судах по делам данной категории.

На стадии возбуждения уголовного дела и в ходе предварительного следствия по делам о нарушениях авторских и смежных прав и других преступлениях, посягающих на интеллектуальную собственность, в РАПО можно оперативно получить следующую информацию:

-о правообладателях на видеопродукцию, аналогичную изъятой, с признаками контрафактности (полный пакет правовых документов, подтверждающий права на тиражирование и распространение видеопродукции). Если права принадлежат иностранному юридическому лицу, то с соблюдением принятых в международной практике процедур легализации документов с помощью РАПО можно получить и нотариально заверенные переводы правовых документов правообладателя и с проставленным апостилем;

-о сумме причиненных правообладателю убытков (ущерба) с учетом количества изъятой контрафактной продукции;

-о позиции правообладателя по вопросу возбуждения уголовного дела о нарушении его авторских или смежных прав (как это предусмотрено ст. 27 УПК РСФСР), а при положительном отношении - заявление о привлечении правонарушителей к уголовной ответственности.

В РАПО имеются образцы оригинальной продукции правообладателей - членов данной общественной организации, которые могут быть использованы при сравнительных исследованиях изъятых видеокассет (видеодисков) с целью установления признаков отличия (контрафактности). При необходимости эти исследования могут проводиться специалистами РАПО, а в случаях назначения экспертиз - представленными РАПО независимыми экспертами. На основании соглашения, заключенного РАПО с ЭКЦ МВД России, такие исследования и экспертизы в настоящее время проводятся также специалистами базовых межрегиональных отделов экспертно-криминалистических подразделений МВД, ГУВД, УВД субъектов Российской Федерации, которым представлены соответствующие образцы полиграфической упаковки, голограмм и центральных наклеек оригинальной аудиовизуальной продукции.

Нужно также сказать о знаке охраны. «Для оповещения о своих правах исполнитель вправе использовать знак охраны смежных прав, который помещается на каждом экземпляре фонограммы и (или) на каждом содержащем ее футляре и состоит из трех элементов: латинской буквы «Р» в окружности; имени (наименования) обладателя исключительных смежных прав; года первого опубликования фонограммы». (Журнал «Интеллектуальная собственность» глава «Авторское право и смежные права» №9, 2004 г. Стр. 59)

Отдельное внимание хотелось бы уделить охране авторских прав в Интернете. «С 1 сентября 2006 года использование произведений, исполнений и фонограмм в Интернете подпадает под действие исключительных прав, перечень которых приведен в Законе». (Журнал «Интеллектуальная собственность» глава «Авторское право и смежные права» №2, 2005 г. Стр.12). Интернет стал частью нашей жизни и уже воспринимается всеми как объективная реальность. В связи с этим особенно актуален в настоящее время вопрос о защите авторских прав, поскольку не секрет, что в сети Интернет можно найти практически любой объект авторского права, зачастую помещенный туда без согласия правообладателя. Особенностью сети Интернет является сложность контроля над копированием и использованием произведений. В силу простоты копирования и нематериальной сущности объектов авторского права в Интернете трудно доказать факт нарушения авторского и смежных прав.

Нормы действующего законодательства создавались в расчете на то, что авторские произведения, как правило, распространяются на материальном носителе и фиксированным тиражом. В Интернете же авторские материалы не имеют материального носителя, и их тираж является практически неограниченным. К сожалению, действующего механизма защиты авторских прав в сети Интернет еще не разработано. Однако можно с уверенностью утверждать, что материалы, обнародованные на сайте в электронной форме, являются объектом авторского права и подлежат охране. (Как следует из анализа ст. 5, 6 и 7 закона «Об авторском праве и смежных правах», например статья, размещенная на сайте, будет являться произведением, а значит одновременно и объектом авторского права, со всеми вытекающими отсюда последствиями.) Однако существуют проблемы с доказыванием авторства произведения и установления периода его публикации. Какой-либо нормативно-правовой базы, регулирующей данный вопрос, не существует, что следует и из анализа норм комментируемого Закона.

Предполагается, что все пользователи сети, размещающие в ней информацию, содержащую перепечатки, изображения и другие зарегистрированные объекты исключительного права, обязаны предварительно получать согласие официальных владельцев на воспроизведение информации. Это, к сожалению, происходит не всегда. Споры по поводу нарушений исключительных прав рассматриваются судами в общем порядке. Можно предположить, что число конфликтных ситуаций будет быстро увеличиваться.

Существуют Договор Всемирной организации интеллектуальной собственности об авторском праве и Договор ВОИС об исполнениях и фонограммах - «это такие новые каркасы, скелеты, на которых будет наращиваться мясо в отдельных странах».

Технические возможности Интернета вызвали появление новых проблем в области охраны исключительных прав. Так, самым удобным и оперативным способом поиска нужной подписчику информации в "начальных страницах" являются специальные поисковые программы, автоматически "просматривающие" множество хранящихся на серверах документов и отображающие их на компьютер подписчика. Поскольку процесс поиска занимает доли секунды, получение согласия на копирование даже одной "начальной страницы" нереально. Для теоретического решения проблемы копирования "начальных страниц" некоторые американские юристы предлагают использовать концепцию "подразумеваемой лицензии", которой владельцы "сетевых участков" располагают вследствие размещения в сети их информации. Если доступ к такой информации или услуге обеспечивается за плату, то потребителю подробно сообщаются условия, на которых он может воспользоваться предлагаемой услугой (или информацией). Если же последняя имеет общедоступный (бесплатный) характер, то потребитель вправе использовать ее, но не с целью извлечения прибыли. Критерии "некоммерческого" использования соответствуют общим началам охраны исключительных прав и уточняются судебной практикой.

Следует обратить внимание на то, что экстерриториальность глобальной компьютерной сети Интернет делает возможным практически неконтролируемый экспорт и импорт интеллектуальной собственности, что наносит значительный экономический ущерб как владельцам исключительных прав, так и государству. Такое положение делает очевидным необходимость международной унификации законодательства, разработки новых международных соглашений и преобразования уже имеющихся, а также внесения международно-признанных норм и принципов в национальные нормативные акты в целях их унификации. Основой унификации законодательства об исключительных правах должны стать договоры ВОИС 1996 г.

Согласно Закону РФ "Об авторских и смежных правах" для возникновения авторского права не требуется регистрация произведения, иного специального оформления или соблюдения каких-либо формальностей. Однако для обеспечения доказательства своего авторства, можно зарегистрировать произведение в соответствующем государственном органе. Так, авторские права можно зарегистрировать в Отделе регистрации программ при Российском агентстве по патентам и товарным знакам, если регистрируются программы, базы данных, продукт интеллектуального труда, подпадающий под понятие "промышленная собственность", и в Российском авторском обществе, если регистрируются литературные, художественные, музыкальные, фотографические, видео- и аудиовизуальные произведения, а также произведения науки и др.

«Существуют технические средства защиты авторского права, под которыми признаются любые технические устройства или их компоненты, контролирующие доступ к произведениям или объектам смежных прав, предотвращающие либо ограничивающие осуществление действий, которые не разрешены автором, обладателем смежных прав или иным обладателем исключительных прав, в отношении произведений или объектов смежных прав.

Как видно из данного определения под защиту подпадают как технические устройства в целом, так и их компоненты, способные выполнять основную функцию - защиту произведения или объекта смежного права от несанкционированного использования». ( Ст. 48.1 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» от 9 июля 1993 г. № 5351-1.). Так, например, в сети существуют технологии, наделяющие электронный документ возможностью саморазрушения в случае его незаконного использования. Также существует возможность вставки в электронный документ "водяных знаков". "Водяной знак" (watermark) - это встраиваемый в объект интеллектуальной собственности определенный код, который не виден при обычном просмотре, но при обработке объекта специальным программным обеспечением возможно снятие информации, хранящейся в "водяном знаке". Данная информация может включать в себя сведения об авторе, дате создания объекта, месте создания, регистрационные данные и др.) Еще одним технологическим средством охраны исключительных прав в Интернете является web-депозитарий, позволяющий автору подтвердить факт и время публикации произведения в сети Интернет. Электронная копия объекта исключительных прав записывается на неизменяемый машиночитаемый носитель (CD-R диск) с фиксацией времени и места ее изготовления.

Гражданско-правовые меры защиты авторских прав.

В зависимости от характера нарушения обладатели авторских и смежных прав могут требовать от нарушителей признания своих прав, восстановления положения, существовавшего до нарушения, прекращения действий, нарушающих права или создающих угрозу их нарушения и т.д.

Обладателями исключительных авторских и смежных прав являются:

- в отношении авторских личных неимущественных прав (ст. 15) - авторы;

- в отношении исполнительских личных неимущественных прав (п. 1 ст. 37) - исполнители;

- в отношении имущественных прав - авторских (ст. 16) или смежных (п. 2 ст. 37-41) - владельцы первоначальных авторских и смежных прав (т.е. авторы, исполнители, производители фонограмм, организации эфирного и кабельного вещания), после их смерти (прекращения юридического лица) - их наследники (правопреемники) либо - если исключительные права переданы по договору или перешли по закону к иным лицам - эти лица (ими могут быть граждане или юридические лица).

Сразу же необходимо оговориться, что если лицо является владельцем только неисключительного права, оно не может предъявить требований, предусмотренных в пункте 1 ст.49 ФЗ. На этих лиц нормы ст. 49 и 50 вообще не распространяются.

Существует перечень способов защиты гражданских прав:

«- признание права;

- восстановление положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения;

- признание сделки недействительной и применения последствий ее недействительности, применения последствий недействительности ничтожной сделки;

- признание недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления;

- самозащиты права;

- присуждение к исполнению обязанности в натуре;

- возмещение убытков;

- взыскание неустойки;

- компенсации морального вреда;

- прекращение или изменение правоотношения;

- неприменение судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону;

- иными способами, предусмотренными законом». ( Ст.12 Гражданского кодекса РФ от 21 октября 1994 г.).

Признание прав может относиться как к личным неимущественным правам авторов и исполнителей так и к имущественным правам. Оно может выражаться в публичном объявлением о существовании определенного права, которое делается нарушителем или за его счет.

Хотя в области авторского права и смежных прав восстановление прежнего положения возможно далеко не всегда, эта мера защиты в некоторых случаях все же может быть применена (уничтожение экземпляров, проставление на экземплярах имен создателей и т.п.).

Наиболее распространенной формой защиты прав является прекращения действий, составляющих правонарушение или создающих угрозу правонарушения. Это запрет рекламы, предложения продажи экземпляров, запрет продажи, допечатки тиража и т.п. Так, например, указано, что «суд или судья единолично, а также арбитражный суд может вынести определение о запрещении ответчику либо лицу, в отношении которого имеются достаточные основания полагать, что оно является нарушителем авторских и смежных прав, совершать определенные действия (изготовление, воспроизведение, продажу, сдачу в прокат, импорт или иное предусмотренное настоящим Законом использование, а также транспортировку, хранение или владение с целью выпуска в гражданский оборот экземпляров произведений и фонограмм, в отношении которых предполагается, что они являются контрафактными». (П.1 ст. 50 ФЗ Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» от 9 июля 1993 г.).

Одна из основных мер защиты прав - возмещение убытков. При этом отмечается, что убытки включают в себя и упущенную выгоду. В соответствии с ГК РФ, «Лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере». Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, лицо, право которого нарушено, вправе требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы.

Доход должен быть получен нарушителем именно в результате нарушения авторских и смежных прав, а не в результате законных действий. (Например, если выпущена в свет книга, содержащая два произведения - одно контрафактное, а второе - не контрафактное, то с нарушителя может быть взыскана лишь соответствующая часть доходов, полученных от продажи книги. Иными словами, каждый правообладатель может требовать лишь причитающуюся ему долю дохода нарушителя).

«Обладатели исключительных прав вправе требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации:

- в размере от 10 тысяч рублей до 5 миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда, арбитражного суда или третейского суда исходя из характера нарушения;

- в двукратном размере стоимости экземпляров произведений или объектов смежных прав либо в двукратном размере стоимости прав на использование произведений или объектов смежных прав, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведений или объектов смежных прав.

Обладатели исключительных прав вправе требовать от нарушителя выплаты компенсации за каждый случай неправомерного использования произведений или объектов смежных прав либо за допущенные правонарушения в целом.

Компенсация подлежит взысканию при доказанности факта правонарушения независимо от наличия или отсутствия убытков». (П.1-2 ст.49 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» от 9 июля 1993 г. № 5351-1.).

Возможность предъявления требования о компенсации значительно укрепляет и облегчает правовое положение обладателей исключительных авторских и смежных прав: они освобождаются от необходимости документального подтверждения размера своих убытков.

Закон предусматривает, что авторы и исполнители в случае нарушения их личных неимущественных прав или имущественных прав также вправе требовать от нарушителя возмещения морального вреда.

Требования о компенсации морального вреда регулируются ГК РФ.

В сфере авторского права и смежных прав моральный вред подлежит компенсации лишь в тех случаях, когда нарушены какие-либо личные неимущественные права. Повторное использование произведения или записи исполнения без искажения содержания и с указанием имени автора (исполнителя), произведенное без согласия правообладателя, не может служить основанием для предъявления требования о компенсации морального вреда.

Автор, обладатель смежных прав или иной обладатель исключительных прав в установленном законом порядке вправе обратиться для защиты своих прав в суд, арбитражный суд, третейский суд, органы прокуратуры, органы дознания, органы предварительного следствия в соответствии с их компетенцией.

Организация, управляющая имущественными правами на коллективной основе, в порядке, установленном законом, вправе обращаться в суд от своего имени с заявлениями в защиту нарушенных авторских прав и (или) смежных прав лиц, управление имущественными правами которых осуществляется такой организацией.

«Обладатели исключительных авторских и смежных прав за защитой своего права вправе обратиться в установленном порядке в суд, арбитражный суд или третейский суд в соответствии с их компетенцией.

Обладатели исключительных авторских и смежных прав вправе требовать от нарушителя: признания прав; восстановления положения, существовавшего до нарушения права; возмещения убытков; взыскания дохода, полученного нарушителем вследствие нарушения авторских и смежных прав, вместо возмещения убытков; выплаты компенсации, определяемой по усмотрению суда или арбитражного суда, вместо возмещения убытков или взыскания дохода». Письмо Высшего арбитражного суда РФ от 19 октября 1993 г. N С-13/ОСЗ-317 "Об авторском праве и смежных правах". (В частности поясняет пункт 7 данного письма в соответствии со ст. 49 Закона).

Компенсация, установленная подпункте 5 п. 1 ст. 49 Закона "Об авторском праве", подлежит взысканию при доказанности правонарушения, а не убытков. (Рекламное агентство обратилось в арбитражный суд с иском к товариществу о взыскании с ответчика компенсации в сумме 2 тыс. МРОТ на основании подпункта 5 п. 1 ст. 49 Закона "Об авторском праве" в связи с воспроизведением на витрине магазина рисунка, обладателем авторских прав на который является клиент).

Ответственность за нарушение авторского права на программу для ЭВМ или базу данных в виде взыскания компенсации не применяется, если судом будет установлено, что виновным лицом не преследовалось цели извлечения прибыли. (Акционерное общество обратилось в арбитражный суд с иском к общественной экологической организации о запрещении несанкционированного использования созданной истцом базы данных о составе допущенных на территории области правонарушений и взыскании компенсации в сумме 10000 МРОТ.

В обоснование исковых требований истец ссылался на то, что является обладателем авторских прав на названную базу данных, а ответчик незаконно использует ее для получения сведений об экологических правонарушениях, на основе которых планирует свою деятельность по охране окружающей среды.

Общественная экологическая организация не отрицала факта использования базы данных, авторские права на которую принадлежат истцу, однако возражала против взыскания такой значительной компенсации.

Суд первой инстанции исковые требования удовлетворил.

Суд апелляционной инстанции изменил решение суда в части взыскания компенсации по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 18 Закона Российской Федерации "О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных" обладатель исключительных прав на базу данных вправе требовать прекращения действий, нарушающих права или создающих угрозу их нарушения, а также выплаты нарушителем в случаях нарушения с целью извлечения прибыли компенсации в определяемой по усмотрению арбитражного суда сумме от 5 тыс. до 50 тыс. МРОТ вместо возмещения убытков.

Таким образом, условием для выплаты компенсации является установление случая нарушения с целью извлечения прибыли.

При этом не может быть принята во внимание ссылка на ст. 49 Закона "Об авторском праве", в которой выплата компенсации не ставится в зависимость от извлечения прибыли при использовании объекта охраны. В соответствии со ст. 2 названного Закона его нормы являются общими по отношению к специальным нормам, изложенным в Законе Российской Федерации "О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных".

Апелляционная инстанция установила, что ответчик как некоммерческая организация не преследовал в своей деятельности цели извлечения прибыли и не занимался предпринимательской деятельностью, он использовал базу данных лишь для организации общественных проверок по соблюдению природоохранного законодательства и организации своей деятельности по охране окружающей среды.

При таких обстоятельствах суд неправомерно взыскал с ответчика в пользу истца компенсацию за нарушение его авторских прав на базу данных, поскольку условий, установленных законом, для этого не имелось.

В части запрещения несанкционированного использования базы данных иск удовлетворен правомерно).

3.2 Борьба с нарушениями авторских прав

В процессе формирования в России цивилизованных рыночных отношений все более актуальной становится защита авторских прав, что является важным фактором развития конкуренции и повсеместного внедрения новых технологий. «Производство и реализация контрафактной продукции сохраняют устойчивые организованные формы. Особенно это проявляется в сфере производства аудио-, видеоносителей, новых программных продуктов и т. д. При этом налажены нелегальные каналы быстрого получения экземпляров новых программных продуктов, предпринимаются попытки их взлома в случаях, когда они защищены аппаратными или программными средствами, организованы подпольные технологические линии по тиражированию программных носителей и т. д., создаются и действуют оптовые и розничные сбытовые сети.» (Журнал «Интеллектуальная собственность» глава «Об авторском праве и смежных правах» № 10,2005 г. Стр.39).

«Установление обязанности образовательных учреждений не допускать несанкционированного распространения материалов позволило бы избежать нарушения имущественных прав правообладателей и в дальнейшем возможных судебных тяжб». Журнал «Юрист» глава «Авторское право и смежные права» № 2, 2004 г., С.35.

Тенденции политического и социально-экономического развития РФ за последние годы свидетельствуют о стремлении нашего государства к созданию системы цивилизованных правоотношений хозяйствующих субъектов, в том числе и в сфере авторского права. Плачевное экономическое положение учреждений культуры России указывает на особую актуальность развития этой сферы общественной жизни.

Индустрия авторского права, к которой в полной мере можно отнести создание книг, журналов, газет, полиграфии, рекламы, музыки, звукозаписей, кинофильмов, программ для ЭВМ, теле- и радиовещание, Интернет и т.д., является наиболее быстро развивающейся отраслью экономики большинства государств, что влечет за собой создание новых рабочих мест и увеличение экспорта высокотехнологичной продукции, а не природных ресурсов.

Так, «доля индустрии авторского права в валовом национальном продукте Великобритании превысила долю автомобилестроения и пищевой промышленности и сравнялась с долей химических и волоконных отраслей. Еще в 1995 году в США данная отрасль была признанна в качестве наиболее динамично развивающегося сектора экономики, где было занято 2, 2 миллиона работников». Шахид Алихан. Роль авторского права в культурном и экономическом развитии страны: опыт Азии / Бюллетень по авторскому праву. 1997, № 4. С.10

Необходимо упомянуть о пиратстве. «Сам термин «пиратство» стал использоваться применительно к фактам нарушений авторских прав примерно с конца 1950-х-начала 1960-х годов, когда ряд бизнесменов без соответствующего разрешения правообладателей организовали радиопередачи музыкальных произведений с кораблей, стоявших на якоре вне территориальных вод какого-либо государства. Местонахождение радиостанций, позволяющее избегать правовых последствий неисполнения внутреннего законодательства отдельных стран, и экономический «грабеж» обладателей авторских прав навеял исторические ассоциации в отношении этих радиопередающих станций, которые прекратили свою деятельность лишь после введения Страсбургской конвенцией наказания для лиц, сотрудничающих с ним». Рональд Моэй и Лаура Магерини, Антипиратские правила и меры в сфере прав на механическое воспроизведение / Бюллетень по авторскому праву. 1997, № 4. С.25-26.

Во избежание незаконного использования контрафактных экземпляров произведений или фонограмм они подлежат обязательной конфискации по решению суда или судьи единолично, а также арбитражного суда. Конфискованные экземпляры уничтожаются, кроме случаев их передачи обладателю авторских или смежных прав по его просьбе. Кроме того, может быть вынесено решение о конфискации материалов и оборудования, используемых для изготовления и воспроизведения контрафактных экземпляров. Конфискованные экземпляры подлежат уничтожению, за исключением случаев передачи их обладателю авторского права или смежных прав по его просьбе.

"Нарушитель авторских или смежных прав": это лицо, которое не выполняет требований Закона, т.е. совершает какие-либо действия, нарушающие положения Закона, или, наоборот, не совершает обязательных предусмотренных Законом действий.

В октябре 2002 г. На заседании Правительства РФ, специально посвященном проблеме охраны интеллектуальной собственности, было принято решение «о создании под руководством премьер-министра Правительственной комиссии по противодействию нарушениям в сфере интеллектуальной собственности». Постановление Правительства РФ от 27.12.2002 г. № 934.

Учитывая всю важность и актуальность задач, поставленных перед специалистами, работающими в сфере охраны и защиты интеллектуальной собственности, «в июне 2005 г. В Российском государственном институте интеллектуальной собственности (РГИИС) совместно с Государственным унитарным предприятием «Информзащита» был создан Научно-исследовательский центр по борьбе с контрафактной продукцией». Журнал «Интеллектуальная собственность» глава «Авторское право и смежные права», №10, 2005 г. Стр.40

Участие в разработке нормативных и правовых актов в области охраны интеллектуальной собственности во взаимодействии с уполномоченными на то государственными органами, иными заинтересованными организациями является одним из основных направлений деятельности Центра.

«Существует модель оценки уровня контрафактной продукции, которая содержит комплекс показателей, которые полностью и адекватно описывают исходную систему, поддаются оценке (измерению) и могут быть источником построения прогноза развития исходной системы по заданным параметрам (например, прогноз развития контрафакции)». Журнал «Интеллектуальная собственность» глава «Авторское право и смежные права»: «Борьба с контрафакцией» № 7, 2005 год. С.35. Наиболее целесообразно проводить комплексный анализ объекта исследования и прогнозирования, рассматривая его как сложную систему. В отношении модели оценки уровня контрафактной продукции - степень достоверности является не единственной проблемой, возникающей при разработке этой модели.

Основной идеей разработанной модели является определение итогового коэффициента уровня контрафактной продукции как средней величины трех коэффициентов, рассчитанных на основании различной информации, полученной в сферах производства, распределения и реализации продукции.

За нарушение авторских и смежных прав предусмотрена уголовная и административная ответственность.

Числослучаевнезаконного использования произведений искусства, музыкальных произведений, фонограмм и т. д. -можно было бы резко уменьшить за счет применения возможностей коллективного управления авторскими и смежными правами, позволяющего «на основе так называемой «расширенной лицензии» осуществлять реализацию прав в интересах всех правообладателей, а также принимать согласованные коллективные меры для борьбы с нарушителями». Журнал «Интеллектуальная собственность» глава «Авторское право и смежные права» № 4, 2005 г. Стр.22

Административная ответственность.

«Ввоз, продажа, сдача в прокат или иное незаконное использование экземпляров произведений или фонограмм являются контрафактными ...в целях извлечения дохода - влекут наложение штрафа на граждан в размере от 15 до 20 МРОТ, на должностных лиц - от 30 до 40, на юридических лиц - от 300 до 400 МРОТ с конфискацией во всех трех случаях контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения». (Ст. 7.12 Кодекса РФ « Об административных правонарушениях» от 20 декабря 2001 г.)

Уголовная ответственность.

«Присвоение авторства (плагиат), если это деяние причинило крупный ущерб автору или иному правообладателю, наказывается в размере от 200 до 400 МРОТ или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от 2-х до 4-х месяцев, либо обязательными работами на срок от 180 до 240 часов, либо арестом на срок от 3-х до 6-ти месяцев.

Незаконное использование объектов авторского права и смежных прав, а равно приобретение, хранение, перевозка контрафактных экземпляров ... в целях сбыта, совершенные в крупном размере, наказываются штрафом в размере от 200 до 400 МРОТ или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от 2-х до 4-х месяцев, либо обязательными работами на срок от 180 до 240 часов, либо лишением свободы на срок до 2-х лет». (Ст.146 УК РФ от24 мая 1996 г.)

«Для эффективной борьбы с нарушениями авторского права и смежных прав, посягающими как на конституционные права граждан интеллектуальную собственность, так и на экономическое благосостояние в целом, российским правоохранительным органам надлежит оперативно отслеживать криминальные тенденции и в этой сфере, обладая при этом необходимым потенциалом правовых знаний и соответствующими методиками расследования преступлений». (Журнал ЮРИСТ, «Авторское право», № 12, 2000 г. Стр.48).

Заключение

С развитием современных технологий появляются новые виды произведений, новые способы их использования, что приводит к росту случаев, когда осуществление имущественных и личных неимущественных прав авторов в индивидуальном порядке затруднительно. Происходит столкновение интересов общества и автора. С одной стороны, граждане должны иметь доступ к культурным ценностям, с другой стороны, автор обладает исключительными правами на свой творческий результат.

Россия с каждым годом совершенствует свои возможности во всех областях и, соответственно эти продвижения не обходят стороной и авторства. Так, например: касаясь юридических лиц- раньше только за рубежом издатель начинал работу с молодым автором с самых первых его шагов: фактически он «раскручивал» автора, использовал все способы для роста его популярности. На сегодняшний день такими же мероприятиями и способами пользуются и российские издатели, (это может быть продюсер, например.) хотя не малой популярностью пользуются лица, являющиеся авторами чего-либо, которые достигают апогеи известности и популярности посредствам своих сил и средств!

Также заметим, что все нынешнее общество и будущее поколение будет прибывать длительное время в информационном веке и следовательно, сразу хочется сказать немного о компьютерах.

Российское законодательство оказалось неподготовленным к тому, что и в нашей стране всего за несколько лет Интернет окажется столь мощным манипулятивным средством. Многие авторы учебной литературы считают, что Закон о правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных, вступивший в силу в 1992 году, а особенно, Закон от 1993 года об авторском праве и смежных правах, в отличие от европейского законодательства, все же не обладают необходимыми средствами для юридического регулирования. Отчасти именно поэтому пиратская деятельность на сегодня достигла таких масштабов.

Касаясь конкретно имущественных и личных неимущественных прав автора, то Закон четко подразделяет всю совокупность прав автора на два этих вида. Ранее в законодательстве такого разделения не было.

Перечень прав, закрепленных Законом «Об авторском праве и смежных правах» определяет доступные и запретные границы, касающиеся творческой деятельности лиц, являющихся авторами, а также соавторами, издателями, пользователями и т. д.

Подразделение прав на имущественные и личные неимущественные дают возможность авторам понимать: какие права принадлежат только им (неимущественные), а какие могут свободно отчуждаться другим (имущественные).Тем самым облегчается любая операция, связанная с оборотом авторских произведений как для авторов, так и для других лиц.

Рассмотренная мною тема является достаточно актуальной в наше время, хотя и с поэтапным продвижением цивилизации к верхам по лестнице успеха находится решение многим проблемам в этой сфере деятельности. Но с каждым новым успехом в преодолении трудностей, авторы сталкиваются с новыми проблемами. Так было и так будет.

Можно заметить, что пока существует закон (соответственно и права, им охраняемые) будут существовать и нарушители! Не все в наше время способны своими силами достичь чего-то, да и мало у кого имеется такое желание. Легче прибрать уже созданное другим и наживаться с помощью чужого блага.

То есть, другими словами в авторском праве существует множество проблем, которые никогда не будут исчерпаны и всегда будет «возможность» заменить их все более сложными. Поэтому, для их решения, прежде чем бороться с противозаконностью конкретно в авторском праве - необходимо повысить эффективность борьбы с преступным миром в целом, ужесточив санкции в соответствующих законах (например: уголовное законодательство), а уже потом браться за отдельные виды преступлений (таких как в авторском праве).

Изучение судебной практики по делам, вытекающим из отношений, связанных с созданием и использованием объектов авторского права и смежных прав, показало, что у судов имеются затруднения в применении законодательства, регулирующего данные правоотношения, в связи с чем в целях обеспечения единства судебной практики и законности при рассмотрении гражданских дел по спорам об авторских и смежных правах судам необходимо принять во внимание следующие:

-В соответствии с пунктом "о" статьи 71 Конституции Российской Федерации к исключительному ведению Российской Федерации отнесено правовое регулирование интеллектуальной собственности. Авторское право и смежные права являются видом интеллектуальной собственности, и, следовательно, их правовое регулирование относится к исключительному ведению Российской Федерации.

-При рассмотрении дел о нарушении законодательства об авторском праве и смежных правах необходимо учитывать, что в случае противоречия норм Закона Российской Федерации "О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных" нормам Закона Российской Федерации "Об авторском праве и смежных правах" применяются нормы Закона Российской Федерации "Об авторском праве и смежных правах".

-При рассмотрении дел данной категории необходимо иметь в виду, что акты субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления, регулирующие отношения, вытекающие из авторского права и смежных прав, не подлежат применению с момента принятия Конституции Российской Федерации (1993 год).

-Международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы, и если международным договором, в котором участвует Российская Федерация, установлены иные правила, то применяются правила международного договора (статья 3 Закона Российской Федерации "Об авторском праве и смежных правах"). Ряд положений, содержащихся в международных договорах, не закреплен в российском законодательстве.

В связи с этим судам необходимо учитывать, что в настоящее время Российская Федерация является участницей указанных мною ранее международных договоров, регулирующих данные правоотношения.

-Согласно пункту 3 статьи 9 Закона Российской Федерации "Об авторском праве и смежных правах" при опубликовании произведения анонимно или под псевдонимом издатель, имя или наименование которого обозначено на произведении, при отсутствии доказательств иного считается представителем автора в соответствии с указанным Законом и в этом качестве может защищать права автора и обеспечивать их осуществление.

В связи с этим суд при подаче издателем заявления не вправе оставить его без движения по мотиву отсутствия в заявлении указания на настоящее имя автора и непредставления доверенности от автора. При подаче заявления издателю достаточно представить экземпляр произведения, на котором указано имя или наименование этого издателя.

Подлинное имя автора и условия соблюдения анонимности указываются в авторском договоре, которым определяются отношения между издателем и автором. Указанный договор не является предметом разрешения спора об использовании произведения, опубликованного анонимно или под псевдонимом, и не подлежит исследованию в процессе судебного разбирательства.

В случае, если автор такого произведения не раскроет свою личность или не заявит о своем авторстве до разрешения спора по существу, суд принимает решение об удовлетворении иска в пользу издателя.

-При решении вопроса о том, может ли автор являться истцом по делу о неправомерном использовании произведения, исключительные права на которое переданы другому лицу, суду необходимо учитывать, что абзац второй пункта 2 статьи 30 Закона Российской Федерации "Об авторском праве и смежных правах" предоставляет автору право запрещать неправомерное использование произведения, если лицо, которому переданы исключительные права на произведение, не осуществляет защиту этого права.

В указанном случае автор не вправе требовать компенсации за неправомерное использование произведения по пункту 2 статьи 49 Закона Российской Федерации "Об авторском праве и смежных правах". Однако он не лишен права требовать от нарушителя возмещения морального вреда (пункт 3 статьи 49 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах»).

-При назначении экспертизы в связи с необходимостью исследования объектов авторского права и (или) смежных прав суды должны соблюдать требования о недопустимости привлечения в качестве экспертов или специалистов лиц, связанных трудовыми или договорными отношениями с правообладателями. В случае необходимости получения информации о специальных формах защиты объектов авторского и смежного права (специальные метки на дисках, художественных произведениях и т.д.), которые известны только правообладателю, его сотрудники и иные связанные с ним лица могут быть вызваны в суд только в качестве свидетелей.

Понятие контрафактности экземпляров произведений и (или) фонограмм является юридическим. Поэтому вопрос о контрафактности экземпляров произведений или фонограмм не может ставиться перед экспертом.

-Право авторства, право на имя, право на обнародование, право на отзыв, право на защиту репутации являются личными неимущественными правами. Поэтому в соответствии со статьей 208 Гражданского кодекса Российской Федерации на требования о защите этих прав исковая давность не распространяется.

К исковым требованиям имущественного характера, например к взысканию гонорара по договору автора с пользователем, применяется общий срок исковой давности в соответствии со статьей 196 Гражданского кодекса Российской Федерации.

-Объекты авторского права - это произведения науки, литературы и искусства, являющиеся результатом творческой деятельности независимо от назначения и достоинства произведений, а также от способов их выражения.

Программы для электронных вычислительных машин (ЭВМ) относятся к литературным произведениям, а базы данных - к сборникам, так как по своей природе они являются составными произведениями.

-Авторское право на произведение не связано с правом собственности на материальный объект, в котором произведение выражено. Передача прав на материальный объект не влечет передачу прав на использование произведения.

-Распространение экземпляров произведений или фонограмм без согласия автора или производителя фонограммы и без выплаты вознаграждения допускается только в случаях, предусмотренных законом, в частности, если экземпляры правомерно опубликованных произведения или фонограммы введены в гражданский оборот посредством их продажи (пункт 3 статьи 16 и пункт 3 статьи 38 Закона Российской Федерации "Об авторском праве и смежных правах"). Но и в этом случае распространение таких экземпляров произведений и (или) фонограмм не должно нарушать авторское право и смежные права. Например, оно не должно нарушать территориальные ограничения по распространению, использоваться для воспроизведения.

При этом следует учитывать, что право на распространение экземпляров произведения или фонограммы путем сдачи их в прокат принадлежит автору или производителю фонограммы.

-Размещение объектов авторского права и (или) смежных прав в телекоммуникационных сетях, в частности, в сети Интернет, является использованием данных объектов в соответствии с пунктом 2 статьи 16 указанного выше Закона. Так, запись произведения или объекта смежных прав в память электронной вычислительной машины является использованием, если по инициативе лица, совершившего запись, неопределенный круг лиц получает доступ к этому произведению или объекту смежных прав. Созданные (полученные) в результате такого использования экземпляры произведений или объектов смежных прав с нарушением Закона Российской Федерации "Об авторском праве и смежных правах" являются контрафактными.

Лица, осуществившие подобные действия, признаются нарушителями авторского права и (или) смежных прав. К указанным лицам могут быть отнесены, в частности, владельцы сайта, на котором были размещены контрафактные произведения или объекты смежных прав.

-Публичным исполнением аудиовизуального произведения является его показ в кинотеатрах, иных местах, открытых для свободного посещения, или в местах, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи.

Решая вопрос о том, относятся ли лица к обычному кругу семьи, необходимо учитывать родственные отношения и личные связи, периоды общения, характер взаимоотношений и другие значимые обстоятельства.

-Перечисленные в статье 12 Гражданского кодекса Российской Федерации способы защиты гражданских прав распространяются на защиту авторского права и (или) смежных прав. В то же время Законом Российской Федерации "Об авторском праве и смежных правах" предусмотрены специальные способы защиты. Это компенсация, возмещение морального вреда при нарушении имущественных прав, конфискация контрафактных экземпляров произведений или фонограмм. При этом право на возмещение морального вреда предоставлено только автору и исполнителю.

Право на компенсацию предоставлено обладателю исключительных прав. Лицу, не обладающему исключительными правами, должно быть отказано в требовании о компенсации.

-Выбор способа защиты принадлежит автору, обладателю смежных прав или иному обладателю исключительных прав, кроме конфискации.

Согласно статье 49.1 указанного выше Закона контрафактные экземпляры произведений или фонограмм, а также материалы и оборудование, используемые для воспроизведения контрафактных экземпляров произведений или фонограмм, и иные орудия совершения правонарушения подлежат конфискации в судебном порядке в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Одновременно с указанием о конфискации в решении суда необходимо указать об уничтожении конфискованных экземпляров, за исключением случаев, когда судом принимается решение об их передаче обладателю авторских или смежных прав по его просьбе.

Решение о конфискации принимается независимо от того, обращался ли с данным требованием истец. При этом суд в обязательном порядке выясняет мнение обладателя авторского права или смежных прав о возможности уничтожения либо передачи ему контрафактных экземпляров.

В итоге хочется отметить, что охрана и защита прав авторов находится далеко не на нужном этапе! Криминальная хроника все чаще изобилует сюжетами о разгроме очередной банды производителей контрафакта и успешном рейде на очередную «горбушку», и рапортующие о том, что борьба с пиратством в стране набирает обороты. В тоже время Россию перманентно вносят во всевозможные «черные списки» стран, в которых не на должном уровне поставлена охрана интеллектуальной собственности!

Список литературы

1. Уголовный кодекс РФ от 24 мая 1996 года (с изменениями на 22 января 2007 года).

2. Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 27 июня 2006 г. N 2039/06

3. Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 14 февраля 2006 г. N 8911/05

4. Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 28 сентября 1999 г. N 47 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением Закона Российской Федерации "Об авторском праве и смежных правах".

5. Закона РФ "Об архитектурной деятельности в Российской Федерации" №169 от 17 ноября 1995 года

6. Постановление Правительства РФ от 21 марта 1994 г. N 218 по согласованию с творческими союзами.

7. Закон РФ от 7 декабря 1991 г. "О подоходном налоге с физических лиц" (с последующими изменениями и дополнениями), а также принятая на его основе 29 июня 1995 г. Инструкция Государственной налоговой службы РФ N 35 по применению данного Закона.

8. Патентный закон Российской Федерации от 23 сентября 1992 года (Ведомости РФ, 1992, N 42, ст. 2319)

9. Письмо Государственного таможенного комитета (ГТК) РФ от 28 октября 1997 года N 01-15/20508 «О мерах по защите прав на интеллектуальную собственность».

10. Определение СК по гражданским делам Верховного Суда РФ от 15 декабря 2000 г. "Решение суда об отказе в иске о взыскании денежной компенсации за нарушение авторских прав отменено как постановленное с нарушением требований закона" (извлечение)

11. Определение СК по гражданским делам Верховного Суда РФ от 13 декабря 2005 г. N 41-Г05-43

12. Журнал «Консультация», «Телепередачи и права артистов-исполнителей», автор И. Силонов. 1999 г. №2

15. Закон РФ от 9 июля 1993 года №5351-I «Об авторском праве и смежных правах».

16. Гражданский кодекс Российской Федерации от 21 октября 1994 года с изменениями от 1 января 2004 года

17. Бернская конвенция по охране литературных и художественных произведений от 9 сентября 1886 г.

18. Интеллектуальная собственность. «Авторское право и смежные права» 2004 г. № 9

19. Учебник «Гражданское право» глава «Авторское право» том 3. А.П.Сергеев, Ю.К.Толстой. Москва 2000 г.

20. Современное право «Юридические лица как обладатели исключительных авторских прав» 2002 г. №1

21. Договора ВОИС по исполнениям и фонограммам (приняты Дипломатической конференцией). Женева, 20 декабря 1996 г.

22. Московский комсомолец от 22 марта 1991 г.

23. Конституция РФ от 12 декабря 1993 года

24. Постановление Пленума Верховного Суда РФ 19 июня 2006 г. N 15 "О вопросах, возникших у судов при рассмотрении гражданских дел, связанных с применением законодательства об авторском праве и смежных правах"

25. Соглашения между Правительством Союза Советских Социалистических Республик и Правительством Королевства Швеции о взаимной охране авторских прав (Москва, 15 апреля 1986 г.)

26. Силенок М.А. Авторское право: учебно-методическое пособие для вузов. - «Юстициальная форма», 2006 г.

27. Журнал «Юрист» глава «Авторское право и смежные права» 2000 г. № 12.

28. Долженко А. Н., Резников В.Б., Хохлова Н. Н. Судебная практика по гражданским делам. Москва 2001 г.

29.Журнал «Российское право» В.О. Калятин «Структура авторского права использования произведения: актуальные проблемы». 2000 г. №2

30.Журнал «Вопросы гуманитарных наук», глава «Защита авторских прав в сети Интернет» 2004 г. №3