Возможность передачи в эфир восполняет ограниченность непосредственного восприятия произведения. Произведение становится доступно широкому кругу лиц

Введение права на передачу в эфир заставляет радио- и телевизионные организации по-новому строить договоры, заключаемые с отдельными авторами, а также заключать генеральные соглашения с организациями, управляющими имущественными авторскими правами на коллективной основе.

2.2.7 Право на сообщение для всеобщего сведения по кабелю

По своему содержанию это право в основном аналогично праву передачи в эфир. В обоих правомочиях различают радиопередачи и телепередачи. «При передаче произведения в эфир оно становится доступным для слухового или зрительного восприятия или того и другого одновременно». (Учебник «Гражданское право» глава «Авторское право» А.П.Сергеев, Ю.К.Толстой Москва 2000 том 3, С.155).

В авторских договорах право на сообщение для всеобщего сведения по кабелю и право передачи в эфир часто передаются вместе и на одинаковых условиях.

Передача организации эфирного или кабельного вещания - передача, созданная самой организацией эфирного или кабельного вещания, а также по ее заказу за счет ее средств другой организацией.

Разграничение передачи в эфир и сообщения по кабелю будет иметь существенное значение в случае последовательного доведения произведения до различного круга лиц (например, переданное в эфир произведение затем передается принимающей организацией по проводам для своих пользователей).

Рассмотрим один из примеров судебной практики:

«Лицо, распространяющее экземпляры произведения без разрешения правообладателя, несет ответственность за нарушение исключительных прав на это произведение.

Товарищество обратилось в арбитражный суд с иском к торговой фирме о конфискации у ответчика видеокассет с художественным фильмом, находящихся в продаже, и взыскании с него полученного дохода вместо возмещения убытков.

Установив, что истец является обладателем исключительных прав на указанный фильм, суд удовлетворил иск.

Суд обоснованно отклонил довод ответчика о приобретении им продаваемых кассет у третьего лица по договору купли-продажи и невозможности в связи с этим нести ответственность.

В соответствии с пунктом 2 статьи 16 Закона "Об авторском праве и смежных правах" распространение экземпляров произведения является самостоятельным имущественным правом автора (правообладателя), поэтому нарушением авторских прав является любое распространение без разрешения правообладателя.

Торговая фирма не отрицала, что ее действия привели к возникновению у правообладателя убытков. Покупая товар у третьего лица, фирма не проверила наличия у него права на распространение видеокассет с упомянутым фильмом (тогда как истец доказал отсутствие у третьего лица такого права), то есть не приняла всех зависящих от нее мер, позволяющих предотвратить нанесение правообладателю убытков вследствие незаконного распространения видеокассет.

Таким образом, суд сделал правильный вывод о причинении убытков истцу неправомерными действиями ответчика и принял в соответствии с подпунктом 4 пункта 1 и пунктом 4 статьи 49 названного Закона решение о конфискации контрафактных экземпляров произведения и взыскании дохода вместо возмещения убытков». (Ст.12 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 28 сентября 1999 г. N 47 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением Закона Российской Федерации "Об авторском праве и смежных правах".)

Хотелось бы также обратить внимание, что с 1 сентября 2006 года часть вторая комментируемой статьи была дополнена новым абзацем следующего содержания: "сообщать произведение таким образом, при котором любое лицо может иметь доступ к нему в интерактивном режиме из любого места и в любое время по своему выбору (право на доведение до всеобщего сведения).

Необходимость в данной норме закона диктуется временем. В связи с тем, что уже в настоящее время имеется достаточно широкий доступ к произведениям в интерактивном режиме, законодатель решил урегулировать данный вопрос, отнеся к правомочиям автора такое право, как право на доведение до всеобщего сведения» .

2.2.8 Право на перевод

Под переводом имеется в виду изложение литературного произведения на другом языке. Понятие "перевод" не применимо к произведениям искусства, а также к сборникам. Перевод программы для ЭВМ на другой машинный язык не считается переводом в смысле авторского права. Право на перевод произведения не является самостоятельным авторским правомочием. Объясняется это тем, что само изготовление перевода не есть использование произведения; иными словами, данное действие не контролируется автором, не может быть им запрещено. Право на перевод всегда сочетается с правом на воспроизведение, распространение, на импорт, публичный показ, публичное исполнение, передачу в эфир, сообщение по кабелю.

2.2.9 Право на переработку

Право на переработку и право на перевод отличаются от остальных правомочий автора. Действия, охватываемые ими, не направлены на доведение произведения до общества, а связаны с определенным преобразованием произведения. Содержание права на перевод и права на переработку включает в себя распространение остальных правомочий автора на произведение, созданное на основе данного оригинала.

Иногда различие между переработкой и переводом не носят принципиального характера, а отражают разную степень творческой деятельности лица, работающего над чужим произведением. Иногда перевод может приобрести характер переработки (например, так называемый "вольный перевод"). В литературе отмечалась и чрезвычайная близость некоторых видов переработки и перевода (например, при осуществлении музыкального переложения). Некоторые авторы относят перевод к одной из разновидности переработки и предлагают говорить о едином праве преобразования произведения, находящемся за рамками права использования произведения. Однако, как мы видим, законодатель стоит на иных позициях.

Пункт 2.1. ст.16 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» от 9 июля 1993 года предусматривает исключительные права автора на использование дизайнерского, архитектурного, градостроительного и садово-паркового проектов включают также практическую реализацию таких проектов. Автор принятого архитектурного проекта вправе требовать от заказчика предоставления права на участие в реализации своего проекта при разработке документации для строительства, и при строительстве здания или сооружения, если иное не предусмотрено в договоре. Под проектами следует понимать рисунки, чертежи, макеты, фотографии макетов, а также прилагаемые к ним описания и пояснения.

Дизайнерские проекты - это проекты, относящиеся к художественно-конструкторским работам, к внешнему оформлению промышленных изделий.

Данное право хотя и помещено в законе среди имущественных прав, по сути, является личным правом. Это право участия в реализации проекта его автора (и только автора), которое не предназначено для передачи другому лицу. Таким образом, в рамках права на использование произведения (имущественного права) сформировано самостоятельное право, носящее личный характер.

Патентный закон Российской Федерации от 23 сентября 1992 года (Ведомости РФ, 1992, N 42, ст. 2319) «Предусмотрена возможность регистрации и выдачи патентов, в частности, на промышленные образцы - художественно-конструкторские решения, определяющие внешний вид изделий. Промышленный образец должен быть новым и оригинальным. Практически промышленный образец - это произведение дизайна, охраняемое авторским правом. При этом патент на промышленный образец предоставляет более широкую правовую охрану (охрана распространяется не только на случаи копирования, но и на случаи объективных совпадений результатов самостоятельных разработок), но охрана патентом не распространяется на части промышленного образца, в то время как авторское право охраняет и части произведений дизайна.» Патентный закон Российской Федерации от 23 сентября 1992 года (Ведомости РФ, 1992, N 42, ст. 2319)

Патентная охрана сопряжена с потерей времени и средств; кроме того, она предоставляется на краткий срок (до 15 лет).

Поэтому патентная охрана промышленных образцов в значительной степени лишается смысла в связи с наличием охраны произведений дизайна авторским правом.

В Законе РФ "Об архитектурной деятельности в Российской Федерации" дается понятие архитектурного проекта, а также содержатся важные дополнительные нормы, относящиеся к авторским договорам и другим авторским взаимоотношениям в сфере архитектурной деятельности.

«Архитектурный проект - архитектурная часть документации для строительства и градостроительной документации, содержащая архитектурные решения, которые комплексно учитывают социальные, экономические, функциональные, инженерные, технические, противопожарные, санитарно-гигиенические, экологические, архитектурно-художественные и иные требования к объекту в объеме, необходимом для разработки документации для строительства объектов, в проектировании которых необходимо участие архитектора». Ст.2 Закона РФ "Об архитектурной деятельности в Российской Федерации" №169 от 17 ноября 1995 года

Например:

«Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в составе: председательствующего - Председателя Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации Иванова А.А.;

членов Президиума: Андреевой Т.К., Вышняк Н.Г., Иванниковой Н.П., Исайчева В.Н., Киреева Ю.А., Козловой А.С., Козловой О.А., Маковской А.А., Моисеевой Е.М., Першутова А.Г., Слесарева В.Л., Стрелова И.М., Суховой Г.И. - рассмотрел заявление общества с ограниченной ответственностью "СТК+" о пересмотре в порядке надзора решения Арбитражного суда Архангельской области от 09.12.2004 по делу N А05-6902/04-16 и постановления Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 20.06.2005 по тому же делу.

Заслушав и обсудив доклад судьи Моисеевой Е.М., Президиум установил следующее:

Предприниматель Фомин Т.Ю. обратился в Арбитражный суд Архангельской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "СТК+" (далее - общество) о защите авторских прав путем признания исключительных авторских прав на представленные суду схемы движения пассажирского транспорта в городе Архангельске, пресечения действий по любому использованию указанных схем в предпринимательской деятельности, в том числе путем запрета ответчику осуществлять их показ, а также перевозку пассажиров по маршрутам, графически отображенным на схемах, и путем выплаты компенсации за допущенные нарушения в размере 100000 рублей.

В качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, к участию в деле привлечен гражданин Пастухов С.К.

Решением Арбитражного суда Архангельской области от 09.12.2004 признаны исключительные авторские права предпринимателя Фомина Т.Ю. на представленные схемы движения пассажирского транспорта в городе Архангельске. Суд обязал ответчика прекратить любое использование этих схем в предпринимательской деятельности, в частности их показ при перевозке пассажиров автомобильным транспортом, взыскал 30000 рублей компенсации за использование схем и 10000 рублей расходов на оплату услуг представителя. В остальной части иска отказано.

Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа постановлением от 20.06.2005 решение оставил без изменения.

В заявлении о пересмотре в порядке надзора указанных судебных актов, поданном в Высший Арбитражный Суд Российской Федерации, общество просит их отменить, поскольку судами допущено неправильное толкование статей 6 и 16 Закона Российской Федерации от 09.07.1993 N 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах" (далее - Закон об авторском праве).

В отзывах на заявление истец и третье лицо просят оставить оспариваемые судебные акты в силе, так как они соответствуют действующему законодательству.

Проверив обоснованность доводов, изложенных в заявлении и отзывах на него, Президиум считает, что оспариваемые судебные акты подлежат отмене по следующим основаниям.

Между гражданами Пастуховым С.К., Кабаковым С.Б. и предпринимателем Фоминым Т.Ю. заключен авторский договор от 01.10.2003 N 3 о передаче исключительных имущественных прав на использование произведений - восьми схем движения пассажирского транспорта в городе Архангельске: "Ул. Первых пятилеток - МРВ"; "Порт Экономия - ЖДВ", "Магазин "Арктический" - Лесозавод N 2" ("Пл. Предмостная - Лесозавод N 2"); "Ул. Усть-Двинская - Лесозавод N 2"; "Магазин "Арктический" - Фактория" ("Площадь Предмостная - Фактория"); "Ул. Кедрова - Фактория"; "Ул. Кедрова - Лесозавод N 2"; "Ул. Кедрова - 6-й микрорайон".

Приложенные к договору экземпляры произведений представляют собой схематичное изображение маршрутов движения автотранспорта в виде отрезков прямых от одной точки (окружности) до другой с указанием названий остановок, выполненное на обычных листах формата А4. На каждом экземпляре проставлен знак охраны авторских прав в виде латинской буквы С в окружности: (С); время создания: 20.03.1993 - 05.04.1993; имена авторов: Пастухов С.К., Кабаков С.Б.

По условиям договора авторы, гарантирующие наличие у них авторских прав на указанные произведения, передали предпринимателю на срок до 31.12.2004 право на воспроизведение, распространение, публичный показ, а также практическую реализацию произведения в форме осуществления пассажирских перевозок по маршрутам, указанным в нем (пункты 1.3; 2.1; 2.1.1-2.1.4 договора).

Согласно пункту 2.2 договора "...Авторы сохраняют за собой право использовать произведения самостоятельно".

Считая себя обладателем исключительных прав, приобретенных по авторскому договору, предприниматель Фомин Т.Ю. со ссылкой на статью 48 Закона об авторском праве наряду с требованиями о признании исключительного права на спорные произведения и взыскании компенсации просил суд прекратить использование ответчиком названных произведений, которое выражалось в воспроизведении, публичном показе схем, в том числе переработанных, в транспортных средствах, принадлежащих ответчику, и осуществлении перевозок пассажиров в городе Архангельске по маршрутам, отображенным на схемах.

Общество, не оспаривая факта осуществления пассажирских перевозок по указанным в исковом заявлении маршрутам, сочло, что схемы движения пассажирского транспорта, на которые истец просит признать его исключительные авторские права, не являются объектами авторских прав и, кроме того, используемые им схемы отличаются от схем истца.

Суд первой инстанции отверг эти доводы и с учетом заключения судебного эксперта, отнесшего указанные схемы как графические изображения к объектам авторских прав, так как они созданы творческим трудом авторов и обладают признаками новизны и оригинальности, признал наличие у истца исключительных прав на все представленные схемы, кроме схемы "Ул. Предмостная - Фактория", поскольку она - переработка схемы "Автовокзал - Фактория".

Указанный вывод суда не соответствует фактическим обстоятельствам дела и свидетельствует о неправильном толковании статей 6, 7 и 16 Закона об авторском праве.

Согласно статье 6 названного Закона авторское право распространяется на произведения науки, литературы и искусства, являющиеся результатом творческой деятельности, независимо от назначения и достоинства произведения, а также от способа его выражения.

Авторское право распространяется на произведения, существующие в какой-либо объективной форме: письменной, устной, звуко- или видеозаписи, изображения (рисунок, эскиз, картина, план, чертеж, кино-, теле-, видео- или фотокадр и т.д.), объемно-пространственной (скульптура, модель, макет, сооружение и т.д.), в других формах.

Авторское право не распространяется на идеи, методы, процессы, системы, способы, концепции, принципы, открытия, факты.

В соответствии со статьей 7 Закона об авторском праве объектами авторского права являются:

литературные произведения (включая программы для ЭВМ);

драматические и музыкально-драматические произведения, сценарные произведения;

хореографические произведения и пантомимы;

музыкальные произведения с текстом или без текста;

аудиовизуальные произведения (кино-, теле- и видеофильмы, слайд-фильмы, диафильмы и другие кино- и телепроизведения);

произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна, графические рассказы, комиксы и другие произведения изобразительного искусства;

произведения декоративно-прикладного и сценографического искусства;

произведения архитектуры, градостроительства и садово-паркового искусства;

фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии;

географические, геологические и другие карты, планы, эскизы и пластические произведения, относящиеся к географии, топографии и к другим наукам;

другие произведения.

С учетом изложенных норм права суду необходимо было, во-первых, определить, могут ли объекты, для которых истец испрашивал охрану, охраняться как объекты авторского права; во-вторых, установить, к какому виду произведений относятся объекты, так как ответы на эти вопросы определяют особенности правового режима, в том числе меры защиты права.

Исследование указанных обстоятельств имеет особое значение, поскольку истец требовал защиты права на спорные схемы, существовавшие в виде то изображений (как указано в договоре), то авторского описания проекта, явившегося результатом научной деятельности, зарегистрированного Российским авторским обществом 20.12.2002 (свидетельство N 6121) как объект авторского права.

Суд первой инстанции в качестве объекта, на который истцу переданы права по договору, признал схемы как графические изображения, однако к произведениям в форме изображения применил запрет на их использование не только путем воспроизведения или показа, что характерно для произведений живописи и графики или других произведений изобразительного искусства, но и путем организации перевозок пассажиров по указанным маршрутам.

При исследовании вопроса об охраноспособности спорных схем суду не следовало поручать проведение экспертизы по правовым вопросам юристу, а самому установить наличие признаков, предусмотренных Законом об авторском праве, позволяющих отнести их к объектам авторских прав.

Согласно статье 6 названного Закона идеи разработчиков схем движения или принципы направлений осуществления перевозок пассажиров не подлежат охране законом. Подобные идеи могут использоваться любыми перевозчиками без каких-либо разрешений.

Кроме того, в соответствии со статьей 49 Закона об авторском праве защищать свои права в суде способами, предусмотренными Гражданским кодексом Российской Федерации, вправе автор или иной обладатель исключительных прав.

Поэтому суду надлежало исследовать вопрос о предмете заключенного между истцом и гражданами Пастуховым С.К. и Кабаковым С.Б. договора; следовало дать оценку наличию в договоре вопреки требованиям статьи 30 Закона об авторском праве одновременно условия о передаче исключительных прав предпринимателю и противоречащего такому условию пункта о передаче не исключительных прав, поскольку в нем предпринимателю разрешается использовать спорные схемы наравне с указанными гражданами.

Без ответа на данные вопросы невозможно установить, являются ли спорные схемы объектами авторского права, определить способы защиты права и при необходимости применить меры ответственности к нарушителю.

При таких обстоятельствах оспариваемые судебные акты в соответствии с пунктом 1 статьи 304 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежат отмене как нарушающие единообразие в толковании и применении норм материального права.

Учитывая изложенное и руководствуясь статьей 303, пунктом 2 части 1 статьи 305, статьей 306 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации постановил:

решение суда первой инстанции Арбитражного суда Архангельской области от 09.12.2004 по делу N А05-6902/04-16 и постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 20.06.2005 по тому же делу отменить.

Дело направить в суд первой инстанции Арбитражного суда Архангельской области на новое рассмотрение» Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 14 февраля 2006 г. N 8911/05.

В перечне имущественных прав авторов не выделено право на вознаграждение (авторский гонорар). И это не случайно, так как авторское вознаграждение всегда (кроме случаев победы на конкурсе) выплачивается в рамках договоров об использовании произведений. Договором между работодателем и автором определяется также выплата авторского вознаграждения за использование служебного произведения. Поэтому размер, порядок исчисления и выплаты авторского вознаграждения за каждый вид использования произведения определяется не в законе (как это было прежде), а в авторском или ином договоре, заключаемом в установленном порядке.

Вместе с тем « во избежание необоснованного ущемления прав авторов утверждены минимальные ставки авторского вознаграждения за публичное исполнение драматических, музыкальных и тому подобных произведений. Воспроизведение произведений путем звукозаписи, сдачу экземпляров звукозаписей и аудиовизуальных произведений (видеофильмов) в прокат, а также за воспроизведение произведений изобразительного искусства и тиражирование в промышленности произведений декоративно-прикладного искусства». Постановление Правительства РФ от 21 марта 1994 г. N 218 по согласованию с творческими союзами.

«Кроме того, установлен порядок и размер налогообложения авторского вознаграждения за издание, исполнение или иное использование произведения науки, литературы и искусства, а также изобретений, полезных моделей и промышленных образцов». Закон РФ от 7 декабря 1991 г. "О подоходном налоге с физических лиц" (с последующими изменениями и дополнениями), а также принятая на его основе 29 июня 1995 г. Инструкция Государственной налоговой службы РФ N 35 по применению данного Закона.

Закреплено правило, именуемое как " принцип исчерпания авторских прав ", широко известный в большом числе зарубежных стран (англ. - "exhaustion", нем. - "Erschopfung") . Это правило заключается в том, что «в тех случаях, когда экземпляры произведения правомерно введены в гражданский оборот посредством их продажи, дальнейшее распространение экземпляров может производиться без согласия автора и без выплаты ему авторского вознаграждения »/ (Часть 1 п. 3 ст.16 ФЗ «Об авторском праве и смежных правах» от 9 июля 1993 года № 5351-1 ). Иными словами, владелец исключительных авторских прав не может контролировать дальнейшее распространение этих экземпляров: такое их дальнейшее распространение не регулируется авторским правом.

Несомненна высокая значимость данного принципа, поэтому оговорим обязательные условия его применения:

Во-первых, данный принцип применяется, если произведение было опубликовано. Это очень важное указание - принцип исчерпания прав применяется только к опубликованным произведениям, а не к любым обнародованным произведениям

Во-вторых, произведение должно быть введено в гражданский оборот. Введение в гражданский оборот должно быть правомерным, т.е. произведенным с согласия обладателя авторских прав. Это обстоятельство следует особо подчеркнуть, поскольку право на распространение может быть предоставлено только в отношении определенной территории. И в этом случае введение экземпляров произведения в гражданский оборот посредством их продажи за пределами этой территории является противоправным и не дает основания для применения в дальнейшем принципа исчерпания прав.

В-третьих, для применения принципа исчерпания прав экземпляр произведения должен быть введен в гражданский оборот посредством его продажи, т.е. на основе договора купли-продажи.

Принцип исчерпания прав состоит в том, что указанные экземпляры произведения могут затем свободно распространяться.

Лицо, которое приобрело экземпляр произведения, получает право на его распространение в объеме этого понятия, за исключением, однако, права на прокат экземпляров. Право дальнейшего свободного распространения экземпляров, приобретенное владельцем экземпляров на основе принципа исчерпания прав, действует без какого-либо территориального ограничения.

Вводится особое авторское право - на прокат экземпляров произведения. Оно сформулировано как часть права на распространение.

Сдавать в прокат (внаем) - предоставлять экземпляр произведения или фонограммы во временное пользование в целях извлечения прямой или косвенной коммерческой выгоды;

Право на прокат, как указано, принадлежит автору независимо от права собственности на экземпляры произведения.

В законе «Об авторском праве и смежных правах» закреплено общее положение о порядке определения вознаграждения автора. В этой связи также хотелось бы сослаться на Постановление Правительства РФ от 17 мая 1996 года N 614. Ставки вознаграждения, предусмотренные в приложениях к данному постановлению, применяются, если иное не определено в договоре между исполнителем (правообладателем на это исполнение или постановку) либо организацией, управляющей имущественными правами исполнителей на коллективной основе, и пользователем, и размер вознаграждения не является предметом спора между заинтересованными сторонами. Если договором между исполнителем и изготовителем аудиовизуального произведения, организацией эфирного (кабельного) вещания не предусмотрено иное, первоначальное вознаграждение исполнителя (кроме статиста) является, в том числе вознаграждением:

-за некоммерческое использование исполнения (постановки) в информационных интересах Российской Федерации за рубежом в объеме, оправданном этой целью;

-в отношении исполнения, включенного в передачу организации эфирного (кабельного) вещания, за первую передачу исполнения в эфир (первое сообщение для всеобщего сведения по кабелю) данной организацией эфирного (кабельного) вещания;

-в отношении аудиовизуальных произведений, специально созданных для передачи в эфир или сообщения для всеобщего сведения по кабелю (в том числе телевизионных фильмов), за первую передачу произведения в эфир (первое сообщение для всеобщего сведения по кабелю).

Лица, являющиеся пользователями смежных прав плательщиками исполнительского вознаграждения (далее именуются плательщики), обязаны получить от исполнителей (правообладателей на это исполнение или постановку) либо организации, управляющей имущественными правами исполнителей на коллективной основе, разрешение (лицензию) на использование исполнения (постановки).

Плательщики обязаны вести точный учет использования фонограмм, передач, аудиовизуальных и иных произведений, включающих исполнения (постановки), и предоставлять исполнителям или надлежаще уполномоченным ими представителям по их требованию сведения о таком использовании и о суммах полученного от него дохода. Плательщики несут ответственность в соответствии с действующим законодательством за правильность и полноту указанных сведений.

Если при создании или подготовке к выпуску в эфир (передаче по кабелю) аудиовизуального произведения, фонограммы, передачи организации эфирного или кабельного вещания исполнение конкретного исполнителя полностью исключается из аудиовизуального произведения, фонограммы, передачи, то вознаграждение за использование исполнения (постановку) такому исполнителю не выплачивается.

В случае использования отрывка (отрывков) из исполнения (постановки), выходящего за рамки установленных ст. 42 Закона Российской Федерации "Об авторском праве и смежных правах" изъятий из прав исполнителя, такое использование должно быть в установленном порядке согласовано с исполнителем (правообладателем на это исполнение или постановку). Вознаграждение за использование в этом случае выплачивается пропорционально соотношению между общей продолжительностью исполнения (постановки) и продолжительностью использованного отрывка (отрывков), при этом вознаграждение исполнителю, чье исполнение полностью вошло в использованный отрывок, выплачивается в полном объеме независимо от продолжительности отрывка.

Первоначальное вознаграждение статиста, чье исполнение было включено в фонограмму, передачу организации эфирного или кабельного вещания, аудиовизуальное произведение, признается вознаграждением за все виды использования исполнения (постановки), если договором между статистом и производителем фонограммы, изготовителем аудиовизуального произведения, организацией эфирного (кабельного ) вещания не предусмотрено иное.

В случае если ставка вознаграждения за определенный вид использования исполнения (постановки), включенного в фонограмму, аудиовизуальное произведение, программу для ЭВМ, передачу организации эфирного или кабельного вещания, исчисляется в процентах от валового дохода за использование указанным способом произведения, фонограммы, передачи прав на такое использование третьему лицу либо в процентах от отпускной цены экземпляров фонограммы, аудиовизуального произведения, промышленного изделия, сумма вознаграждения распределяется между всеми исполнителями, чье исполнение (постановка) было включено в фонограмму, аудиовизуальное произведение, программу для ЭВМ, передачу, пропорционально их первоначальному вознаграждению.

В случае если ставка вознаграждения за: определенный вид использования исполнения (постановки), включенного в фонограмму, аудиовизуальное произведение, программу для ЭВМ, передачу организации эфирного или кабельного вещания, устанавливается в процентах от первоначального вознаграждения исполнителя, сумма первоначального вознаграждения, исходя из которой исчисляется вознаграждение, индексируется соответственно индексации определенного законом минимального размера оплаты труда за период, прошедший с момента выплаты первоначального вознаграждения до момента начисления вознаграждения за использование исполнения (постановки).

Пункт 5 комментируемой статьи предусматривает условия ограничения исключительных авторских прав. Имеются в виду определенные ограничения исключительных прав, устанавливаемые ст. 17-26 Закона.

Речь идет о допущении свободного, т.е. без согласия автора, использования его произведения с выплатой или без выплаты авторского вознаграждения. Возможны различные основания подобного использования при условии, что оно не наносит неоправданного ущерба нормальному использованию произведения и не ущемляет необоснованным образом законные интересы автора. В определенной мере данные ограничения затрагивают и исключительные права работодателей на служебные произведения. Отличие состоит лишь в том, что работодатели получают (или не получают) не авторское вознаграждение, а компенсацию за бездоговорное использование служебных произведений.

Существенным ограничениям подвергаются исключительные права автора произведения изобразительного искусства, перешедшего к третьему лицу ("собственнику"). У автора сохраняется лишь право на воспроизведение произведения (в форме права доступа), а также право на вознаграждение в случаях публичной перепродажи произведения, именуемое правом следования.

Право доступа выражается в праве автора произведения требовать от его "собственника" предоставления возможности воспроизведения своего произведения, главным образом путем снятия авторской копии. При этом от "собственника" нельзя требовать доставки произведения автору.

Право следования означает право автора на получение вознаграждения от продавца в каждом случае публичной перепродажи произведения изобразительного искусства. Первой продажей признается любой (как возмездный, так и безвозмездный) переход права собственности на произведение от автора к другому лицу. Под публичной перепродажей понимается возмездное отчуждение произведения через аукцион, галерею изобразительного искусства, художественный салон, магазин и т.п. При этом перепродажа порождает право на вознаграждение, только в том случае, если ее цена превышает предыдущую не менее чем на 20%. В этом случае автор вправе получить от продавца вознаграждение в размере 5% от продажной цены. Это право является неотчуждаемым и переходит только к наследникам автора по закону на срок действия авторского права.

Другие ограничения исключительных прав выражаются в праве третьих лиц осуществлять в различных формах использование произведений без согласия их авторов и без выплаты авторского вознаграждения. В некоторых случаях такое право (в зависимости от вида произведений) обременяется обязанностью пользователей указывать имя автора и источник заимствования, не использовать произведение полностью и т.д. Иными словами, речь идет о так называемом свободном использовании произведений. Четкое определение всех подобных случаев использования очень важно в рыночных условиях.

Имущественные права автора произведения архитектуры.

Автор архитектурного проекта имеет исключительное право использовать свой архитектурный проект или разрешать использовать его для реализации путем разработки документации для строительства и строительства архитектурного объекта.

Автор архитектурного проекта вправе требовать от заказчика предоставления права на участие в реализации своего проекта, если иное не предусмотрено договором.

Автор архитектурного проекта имеет также исключительное право осуществлять или разрешать воспроизведение, распространение, публичный показ и переработку своего архитектурного проекта, разработанной на его основе документации для строительства, а также изображений архитектурного объекта, за исключением случаев, предусмотренных Законом Российской Федерации «Об авторском праве и смежных правах».

Передача исключительных прав, установленных пунктами 1 и 2 ст.16 Закона Российской Федерации «Об авторском праве и смежных правах», осуществляется на основании договоров.

Размер авторского вознаграждения за использование произведения архитектуры определяется договором и не может быть ниже минимальных ставок авторского вознаграждения, устанавливаемых Правительством Российской Федерации.

Использование архитектурного проекта для реализации допускается только однократно, если иное не установлено договором, в соответствии с которым создан архитектурный проект. При этом архитектурный проект, а также выполненная на его основе документация для строительства могут быть использованы повторно исключительно с согласия автора архитектурного проекта и с выплатой автору или его наследникам авторского вознаграждения. » (Выдержка из Федерального закона от 17 ноября 1995 г. N 169-ФЗ "Об архитектурной деятельности в Российской Федерации" ст.17 (с изменениями от 30 декабря 2001 г., 10 января 2003 г., 22 августа 2004 г.).

Рассмотрим в качестве примера обзоры практики рассмотрения споров, связанных с применением Закона Российской Федерации "Об авторском праве и смежных правах:

«Нарушением исключительных прав автора на использование архитектурного проекта могут быть признаны действия заказчика, поручившего без согласия правообладателя разработку документации для строительства иной организации.

Акционерное общество "Институт экспериментального проектирования" обратилось в арбитражный суд с иском к строительной компании о признании за ним исключительных прав на архитектурный проект, а также права на осуществление авторского надзора за строительством архитектурного объекта и запрещение ответчику использовать техническую документацию, разработанную другой организацией, для реализации проекта.

При разрешении спора судом установлено, что институт в соответствии с договором, заключенным со строительной компанией (заказчиком), создал архитектурный проект шумозащитного жилого дома. Авторами проекта являются работающие в институте архитекторы, трудовые договоры которых не предусматривали закрепления за ними исключительных прав на создаваемые произведения архитектуры.

Согласно условиям договора институтом была разработана документация для строительства первой очереди объекта. Данные материалы были переданы строительной компании, приняты и оплачены ею.

Документацию, подготовленную по договоренности для других этапов строительства, строительная компания не приняла со ссылкой на отсутствие надлежащего финансирования. Однако затем, не расторгая договора с институтом, без его согласия и ведома заказала изготовление документации другой проектной организации за меньшую цену и приступила к строительству объекта.

Суд первой инстанции отказал в иске, сославшись на то, что истец, являясь обладателем исключительных прав на архитектурный проект, не доказал их оспаривания или нарушения ответчиком.

Суд апелляционной инстанции отменил названное решение и удовлетворил исковые требования по следующим основаниям.

В соответствии со статьей 6 Закона Российской Федерации "Об архитектурной деятельности в Российской Федерации" объектами авторского права на произведения архитектуры являются архитектурный проект, разработанная на его основе документация для строительства, а также архитектурный объект.

Согласно статье 16 Закона "Об авторском праве и смежных правах" исключительные права автора на использование архитектурного проекта включают также его практическую реализацию. Автор принятого архитектурного проекта вправе требовать от заказчика предоставления права на участие в реализации своего проекта при разработке документации, которая необходима для строительства и при строительстве здания или сооружения, если иное не предусмотрено в договоре.

Договор между сторонами не предусматривал условия о возможности разработки документации иной организацией.

Статьей 17 Закона Российской Федерации "Об архитектурной деятельности в Российской Федерации", регламентирующей имущественные права автора произведения архитектуры, прямо предусмотрено, что автор архитектурного проекта имеет исключительное право использовать проект или разрешать использовать его для реализации путем разработки документации для строительства и строительства архитектурного объекта. Передача этих исключительных прав осуществляется на основании договора. Из материалов дела усматривается, что институт такого договора с разработчиком документации не заключал, разрешение заказчику на его заключение также не давал.

При указанных обстоятельствах изготовление документации для строительства другими лицами без разрешения обладателя исключительных прав на архитектурный проект и использование этой документации является нарушением этих прав, которое должно быть прекращено по требованию правообладателя.

Исковые требования института, обладающего как работодатель авторов архитектурного проекта исключительными правами на использование служебного произведения, в силу статьи 14 Закона "Об авторском праве" удовлетворены правомерно». Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 28 сентября 1999 г. N 47 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением Закона Российской Федерации "Об авторском праве и смежных правах".

Глава 3. Вопросы, связанные с нарушением авторских прав

К сожалению, установленные законом авторские и смежные права часто нарушаются и нуждаются в правовой защите. Обычно нарушители, в качестве которых выступают как физические, так и юридические лица, незаконно изготавливают и распространяют экземпляры, т.е. копии произведений и фонограмм на различных материальных носителях. Указанные копии именуются контрафактными экземплярами. К их числу относятся не только копии, сделанные в Российской Федерации, но и экземпляры охраняемых в Российской Федерации произведений и фонограмм, незаконно, т.е. без согласия правообладателей, импортируемые в Россию из страны, в которой они либо никогда не охранялись, либо уже перестали охраняться. «Вместе с тем широкое использование результатов творческой деятельности сопровождается негативными последствиями, которые в настоящее время являются острой проблемой в связи с высоким уровнем незаконного использования этих результатов. Одним из самых распространенных правонарушений в сфере авторского права и смежных прав является воспроизведение контрафактных экземпляров произведений, а также фонограмм и их незаконная реализация. Все большую угрозу правообладателям представляет незаконное размещение произведений и фонограмм в телекоммуникационных сетях, в частности, в сети Интернет и сети сотовой связи». (Абзац 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ 19 июня 2006 г. N 15 "О вопросах, возникших у судов при рассмотрении гражданских дел, связанных с применением законодательства об авторском праве и смежных правах").

Гражданский кодекс РФ устанавливает достаточно широкий круг гражданско-правовых мер, которые в том числе применимы и при защите авторских и смежных прав. В зависимости от характера нарушения обладатели авторских и смежных прав могут требовать от нарушителей признания своих прав, восстановления положения, существовавшего до нарушения, прекращения действий, нарушающих права или создающих угрозу их нарушения.

«Объекты авторского права и (или) смежных прав не могут приносить правообладателям прибыль, а государству налоги, если они не обеспечиваются специальной правовой охраной со стороны государственных органов.

В связи с этим к одной из важных задач в деятельности судов общей юрисдикции относится защита интеллектуальной собственности, составной частью которой являются авторское право и смежные права. Особую роль в этом играет правоприменительная практика, которая является реальным механизмом защиты этих прав». (Абзац 4, 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ 19 июня 2006 г. N 15 "О вопросах, возникших у судов при рассмотрении гражданских дел, связанных с применением законодательства об авторском праве и смежных правах").

«Информационные технологии, все более совершенствуясь, создают столько возможностей для копирования, тиражирования, распространения, изменения любых текстов, изображений и чего бы то ни было, что защитить авторские произведения от произвола читателей становится все труднее и труднее». Журнал «Вопросы гуманитарных наук», глава «Защита авторских прав в сети Интернет» 2004 г. № 3 С.86.

3.1 Гражданско-правовые и иные меры защиты и охраны авторских прав

В соответствии со сложившейся в российской юридической практике традицией принято различать охрану прав (установление общего правового режима) и защиту прав (меры, которые принимаются в случаях, когда права нарушены или оспорены).

Для защиты,охраны и обеспечения имущественных прав был создан Институт коллективного управления. «Благодаря существованию этого института пользователь, обратившись в национальное авторское общество, может получить разрешение на использование произведений авторов и объектов смежных прав, входящих в репертуар такого общества». (Журнал «Интеллектуальная собственность» глава «Авторское право и смежные права», №9, 2004 г. Стр.67).

«Итак, под охраной прав понимается установление общего правового режима по использованию объектов авторского права и правомочий, с ними связанных. Согласно тексту Всемирной Женевской конвенции (применимого к Российской Федерации) объектом охраны авторского права являются права авторов и всех других обладателей авторских прав на литературные, научные и художественные произведения (ст. 1).

Но прежде всего следует определить, что такое принцип охраны авторского права. Это территориальный и национальный критерий авторского права. Территориальный принцип предоставления охраны заключается в том, что охрана произведению предоставляется, если произведение впервые опубликовано (может быть обнародовано) или если не опубликовано, но находится на территории государства, где испрашивается охрана. Изначально Бернская конвенция применяла только этот принцип, но с 1964 г. стал применяться принцип гражданства (национальный). Он заключается в том, что произведения гражданина определенной страны охраняются в стране, гражданином которой он является, независимо от места обнародования произведения. Два данных принципа отражены в российском законодательстве (п. 3 ст. 5 ЗоАП). Применение двух принципов является верным, т.к. территориальный принцип отвечает прежде всего интересам издателей и книготорговцев, а национальный - интересам авторов». Силенок М.А.

Авторское право: учебно-методическое пособие для вузов. - «Юстициальня форма», 2006г.

Вопрос об охраняемости ряда исполнений иностранных граждан зависит от охраняемости фонограмм, на которых они записаны, и передач, в которые они включены. При этом фонограммам и передачам охрана должна предоставляться внутренним законодательством, а не в силу международных договоров. «Иностранные исполнители, производители фонограмм и организации эфирного вещания, которым не предоставляется охрана внутренним законодательством, могут получить охрану в силу международных договоров, в которых участвует РФ. В этих договорах определяются критерии предоставления охраны, закрепляются минимальный объем прав и режим охраны». (Журнал «Интеллектуальная собственность» глава «Авторское право и смежные права», №9, 2004 г. Стр.67).

За нарушение авторских и смежных прав установлена гражданская, уголовная и административная ответственность. Учитывая рост числа нарушений авторских и смежных прав, закон устанавливает широкий круг как способов защиты, так и органов, уполномоченных осуществлять защиту данных прав.

Уголовный кодекс РФ предусматривает уголовную ответственность за следующие деяния:

«- присвоение авторства (плагиат), если это деяние причинило крупный ущерб автору или иному правообладателю.

- Незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно приобретение, хранение, перевозка контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта, совершенные в крупном размере». П.1 и 2 ст.146 Уголовного кодекса РФ от 24 мая 1996 года.

В соответствии с примечанием к данной статье, «деяния, предусмотренные настоящей статьей, признаются совершенными в крупном размере, если стоимость экземпляров произведений или фонограмм либо стоимость прав на использование объектов авторского права и смежных прав превышают 50 тысяч рублей, а в особо крупном размере - 250 тысяч рублей. (Ст.146 Уголовного кодекса РФ от 24 мая 1996 г. С изменениями на 22 января 2007 г.)

Предмет рассматриваемого преступления - это чужое научное, литературное, музыкальное или художественное произведение. Объективная сторона преступления выражается в совершении одного из двух действий: 1) незаконного использования объектов авторского права или смежных прав и 2) присвоение авторства чужого произведения. При этом необходимы обязательно последствия в виде крупного ущерба и причинная связь между одним из указанных действий и наступившим последствием. Представляется, что диспозиция ст. 146 УК позволяет включить в число объектов авторского права, помимо традиционных, также программы ЭВМ или базы данных либо незаконное воспроизведение или распространение таких произведений. Теперь имеется возможность учесть требования ст. 20 Закона, от 23 сентября 1992 г. "О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных" о наступлении уголовной ответственности за указанные действия (Ведомости РФ, 1992, N 42, ст. 2325).

Незаконное использование объектов авторского права или смежных прав состоит в воспроизведении, распространении, демонстрации, оглашении вопреки закону чужого произведения без согласия автора, в том числе без выплаты последнему полностью или частично гонорара; противозаконном опубликовании произведения с внесенными в него без согласия автора изменениями, дополнениями или сокращениями; противоречащем закону переиздании произведения без согласия автора и т. д.

Преступление является оконченным с момента причинения крупного ущерба.

Субъективная сторона преступления характеризуется умыслом - прямым или косвенным. Лицо осознает общественную опасность нарушения авторских или смежных прав, предвидит возможность или неизбежность причинения в результате такого нарушения крупного ущерба и желает этого либо сознательно допускает или относится к этому безразлично. Мотивами преступления могут быть корысть, тщеславие, корыстные побуждения.

Субъект преступления - лицо, достигшее 16 лет». П.3 ст.48 комментария к ФЗ от 9 июля 1993 г. № 5351-1 «Об авторском праве и смежных правах». В обоих составах установлены одни и те же субъекты ответственности - граждане, должностные лица, юридические лица, виновные в совершении правонарушения.

Ряд нарушений авторских и смежных прав влечет административную ответственность. В соответствии с Кодексом об административных правонарушениях ответственность наступает за:

«- Ввоз, продажа, сдача в прокат или иное незаконное использование экземпляров произведений или фонограмм в целях извлечения дохода в случаях, если экземпляры произведений или фонограмм являются контрафактными в соответствии с законодательством Российской Федерации об авторском праве и смежных правах либо на экземплярах произведений или фонограмм указана ложная информация об их изготовителях, о местах их производства, а также об обладателях авторских и смежных прав, а равно иное нарушение авторских и смежных прав в целях извлечения дохода.

- Незаконное использование изобретения, полезной модели либо промышленного образца, разглашение без согласия автора или заявителя сущности изобретения, полезной модели либо промышленного образца до официального опубликования сведений о них, присвоение авторства или принуждение к соавторству». Ст. 7.12 Кодекса РФ «Об административных правонарушениях» от 20 декабря 2001 года.

Согласно Закону РФ от 9 июля 1993 г. N 5351-I суд или арбитражный суд помимо возмещения убытков, взыскания дохода или выплаты компенсации в твердой сумме за нарушение авторских или смежных прав взыскивает штраф в размере 10 процентов от суммы, присужденной судом в пользу истца.

Как видно, данная статья, состоит из двух частей и направлена на защиту авторских и смежных прав, изобретательских и патентных прав.

В обоих составах установлены одни и те же субъекты ответственности - граждане, должностные лица, юридические лица, виновные в совершении правонарушения.

Во избежание незаконного использования контрафактных экземпляров произведений или фонограмм они подлежат обязательной конфискации по решению суда или судьи единолично, а также арбитражного суда. Конфискованные экземпляры уничтожаются, кроме случаев их передачи обладателю авторских или смежных прав по его просьбе. Кроме того, может быть вынесено решение о конфискации материалов и оборудования, используемых для изготовления и воспроизведения контрафактных экземпляров. Конфискованные экземпляры подлежат уничтожению, за исключением случаев передачи их обладателю авторского права или смежных прав по его просьбе.