Субъекты малого бизнеса

Размещено на http://www.allbest.ru/

Задание 1

Субъекты малого бизнеса и их правовое положение

малый бизнес предприниматель кооператив

Под субъектами малого предпринимательства понимаются коммерческие организации, в уставном капитале которых доля участия Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов не превышает 25 процентов, доля, принадлежащая одному или нескольким юридическим лицам, не являющимся субъектами малого предпринимательства, не превышает 25 процентов и в которых средняя численность работников за отчетный период не превышает следующих предельных уровней (малые предприятия):

в промышленности - 100 человек;

в строительстве - 100 человек;

на транспорте - 100 человек;

в сельском хозяйстве - 60 человек;

в научно-технической сфере - 60 человек;

в оптовой торговле - 50 человек;

в розничной торговле и бытовом обслуживании населения - 30 человек;

в остальных отраслях и при осуществлении других видов деятельности - 50 человек.

Под субъектами малого предпринимательства понимаются также физические лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица.

Таким образом, из положений статьи 3 Закона №88-ФЗ «О государственной поддержки малого предпринимательства в Российской Федерации» следует: для того чтобы организация считалась субъектом малого предпринимательства, должны быть выполнены следующие условия:

- организация должна быть только коммерческой;

- доля участия Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, общественных и религиозных организаций, благотворительных и иных фондов в уставном капитале организации не должна превышать 25 %;

- доля в уставном капитале, принадлежащая одному или нескольким юридическим лицам, не являющимся субъектами малого предпринимательства, также не должна превышать 25 %;

- средняя численность работников за отчетный период, не должна превышать допустимую среднюю численность для соответствующего вида деятельности.

Если организация не будет соответствовать хотя бы одному из вышеперечисленных условий, она не может быть признана субъектом малого предпринимательства.

Согласно пункту 1 статьи 50 ГК РФ коммерческими организациями признаются: «организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности». Коммерческие организации в соответствии с пунктом 2 статьи 50 ГК РФ могут создаваться в виде:

- хозяйственных товариществ и обществ;

- производственных кооперативов;

- государственных и муниципальных унитарных предприятий.

Гражданский кодекс РФ предусматривает возможность создания:

- хозяйственных товариществ (пункт 2 статьи 66 ГК РФ) в форме:

а) полного товарищества;

б) товарищества на вере;

- хозяйственных обществ (пункт 3 статьи 66 ГК РФ) в форме:

а) общества с ограниченной ответственностью;

б) акционерного общества;

в) общества с дополнительной ответственностью.

Кроме организаций под субъектами малого предпринимательства понимаются также физические лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица (статья 3 №88-ФЗ).

В соответствии с нормами статьи 2 ГК РФ под предпринимательской деятельностью понимается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в порядке, установленном законодательством.

Причем в физические лицами в гражданском законодательстве признаются как граждане Российской Федерации, так и иностранные граждане, а также лица без гражданства.

Пункт 1 статьи 23 ГК РФ устанавливает право граждан заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Это право может быть реализовано с момента наступления полной дееспособности гражданина, т.е. согласно статье 21 ГК РФ по достижении 18 лет.

Итак, прежде чем начать предпринимательскую деятельность, субъекту малого предпринимательства необходимо прежде всего зарегистрироваться и получить лицензию на отдельные виды деятельности (если выбранный вид деятельности подлежит лицензированию).

Физическое лицо, действуя на свой страх и риск, пуская свои средства в оборот, выступает как индивидуальный предприниматель.

Объединение капиталов физических лиц для достижения общих целей, путем предпринимательской деятельности, юридически и организационно оформленное, придает им статус юридического лица.

Юридическое лицо - это организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательством этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Юридическое лицо характеризуют следующие моменты:

фирменное наименование;

регистрация в государственном реестре юридических лиц;

гражданские права (соответствующие целям деятельности, декларированным в учредительных документах) и ответственность по своим обязательствам;

наличие специального разрешения (лицензии) для осуществления отдельных видов деятельности;

определенная организационная структура;

самостоятельный баланс;

юридический адрес;

печать и счет в банке.

Юридическое лицо подлежит государственной регистрации. Данные государственной регистрации, в том числе фирменное наименование, включаются в единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления.

Юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации.

Основанием для деятельности юридического лица являются Устав и Учредительный договор. Содержание этих документов будет рассмотрено далее.

Юридическое лицо имеет исключительное право на использование фирменного наименования.

Фирменное наименование предприятия включает его организационно-правовую форму (например, "Общество с ограниченной ответственностью "Пума").

Юридическое лицо может иметь:

представительства;

филиалы.

Представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет его защиту.

Филиалам является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.

Представительства и филиалы не являются юридическими лицами и действуют на основании инструкций, разработанных юридическим лицом.

Юридические лица могут быть организациями:

коммерческими;

некоммерческими.

Коммерческие организации - организации, преследующие в качестве основной цели своей деятельности прибыль, распределяемую среди участников.

Индивидуальным предпринимателем может быть любой дееспособный гражданин Российской Федерации.

В соответствии с п. 1 ст. 23 ГК РФ гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. В качестве индивидуального предпринимателя граждане (физические лица) могут заниматься предпринимательством как в качестве основной, так и дополнительной деятельности (в соответствии с законодательством).

Чтобы гражданин (физическое лицо) стал по закону индивидуальным предпринимателем, он должен в этом качестве зарегистрироваться и получить соответствующее свидетельство. Будущий индивидуальный предприниматель по месту своего жительства должен представить в орган, осуществляющий государственную регистрацию предпринимателей (в ст. 51 ГК РФ говорится, что юридическое лицо подлежит государственной регистрации в органах юстиции в порядке, определяемом законом о регистрации юридических лиц):

заявление, составленное по установленной форме;

документ об уплате регистрационного сбора.

В заявлении гражданин должен указать те виды деятельности, которыми он решил заняться, ибо в противном случае он не имеет права заниматься теми видами бизнеса, которые не зафиксированы в свидетельстве. В соответствии с нормативными актами заниматься отдельными видами деятельности индивидуальный предприниматель может только при получении соответствующей лицензии или квалификационного аттестата, о чем будет сказано ниже. Однако отсутствие у гражданина квалификационного аттестата или лицензии не может быть причиной отказа заявителю о регистрации его в качестве индивидуального предпринимателя..

Регистрационный орган выдает свидетельство о регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя, оформляет его в трех экземплярах, из которых один экземпляр выдается предпринимателю, второй остается у регистрирующего органа, а третий направляется налоговому органу по месту регистрации предпринимателя.

В Положении о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности установлено, что отказ от регистрации предпринимателя допускается только в случаях несоответствия состава представленных документов и содержащих в них сведений требованиям Положения. Уведомление об отказе в государственной регистрации должно быть направлено в трехдневный срок со дня поступления документов на регистрацию или получения их по почте заявителю в письменной форме с мотивацией отказа.

В Федеральном законе РФ «О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации» установлено, что субъекты Российской Федерации и органы местного самоуправления не вправе устанавливать дополнительные условия для регистрации субъектов малого предпринимательства по сравнению с условиями, установленными законами и иными правовыми актами Российской Федерации. Уклонение от государственной регистрации субъектов малого предпринимательства или необоснованный отказ в государственной регистрации могут быть обжалованы в суд в установленном порядке с возмещением первоначально уплаченной государственной пошлины истцу в случае решения в его пользу. Взыскание указанной пошлины производится с ответчика.

Если предпринимателем утеряно свидетельство о регистрации, оно выдается вновь в соответствии с поданным заявлением и при уплате регистрационного сбора в размере, установленном администрацией местного самоуправления. Если причины утери свидетельства будут признаны уважительными (кража, пожар и т. д.), размер сбора будет равен 20% от ранее уплаченной суммы.

В соответствии с законодательными и нормативными актами индивидуальный предприниматель должен стать на учет в налоговом органе по месту своей регистрации -- месту своего постоянного жительства, а также зарегистрироваться у уполномоченных Пенсионного Фонда РФ, Фондов обязательного медицинского страхования, социального страхования, а также для отчисления средств в Фонд занятости при условии, что индивидуальный предприниматель будет использовать наемных работников.

Для осуществления предпринимательской деятельности индивидуальный предприниматель в любой кредитной организации (банке) может открыть расчетный, текущий, ссудный, депозитный, валютный счет. Для этого в банк предпринимателю необходимо представить следующие документы:

личное заявление об открытии соответствующего счета;

копию свидетельства о регистрации индивидуального предпринимателя;

подлинник справки о постановке на учет в налоговом органе;

карточку с нотариально заверенным образцом подписи индивидуального предпринимателя.

Индивидуальный предприниматель в соответствии с нормативными актами должен вести учет доходов и расходов, соблюдать порядок ведения кассовых операций, своевременно уплачивать налоги, отчисления, предоставлять установленную отчетность.

Индивидуальный предприниматель обязан представить для регистрации налоговому органу Книгу учета доходов и расходов, в которой указываются следующие реквизиты: фамилия, имя, отчество индивидуального предпринимателя; вид осуществляемой деятельности; местонахождение (адрес постоянного места жительства); номер расчетного и иных счетов, открытых предпринимателем в банковских организациях. Государственная налоговая инспекция на первой странице Книги учета доходов и расходов записывает регистрационный номер свидетельства о государственной регистрации индивидуального предпринимателя, номер патента, если предприниматель использует упрощенную систему налогообложения, учета и отчетности, дату выдачи свидетельства и патента.

KOММEPЧECKИE ОРГАНИЗАЦИИ -- СУБЪЕКТЫ МАЛОГО ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА

Коммерческими организациями являются юридические лица, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности, что соответствует законодательному определению сущности важнейшего понятия предпринимательской деятельности, заключающейся в систематическом получении прибыли. Это мотив и цель деятельности субъектов малого предпринимательства.

Как известно, предпринимательская организация может систематически получать прибыль в первую очередь от использования имущества, которое составляет материально-техническую основу функционирования коммерческих организации в любой отрасли экономики.

Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий.

Краткая характеристика отдельных организационно-правовых форм коммерческих организации как субъектов предпринимательской деятельности.

>* Государственные и муниципальные унитарные предприятия. Согласно ГК РФ унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество.

Устав унитарного предприятия должен содержать кроме обычных сведений (наименование, местонахождение и др.) сведения о предмете и целях деятельности предприятия, а также о размере уставного фонда предприятия, порядке и источниках его формирования.

Унитарное предприятие отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом и не несет ответственности по обязательствам собственника этого имущества. Правовое положение государственных и муниципальных унитарных предприятий определяется ГК РФ.

В зависимости от того, кому принадлежит собственность, унитарные предприятия могут быть государственные или муниципальные.

Унитарные предприятия подразделяются на две категории в зависимости от прав, предоставляемых учредителем:

1) на праве хозяйственного ведения;

2) на праве оперативного управления.

Право хозяйственного ведения и право оперативного управления составляют особую разновидность вещных прав, не известную странам с классической рыночной экономикой. Они призваны оформить имущественную базу для самостоятельного участия в гражданских правоотношениях юридических лиц - не собственников.

В соответствии с ГК РФ право хозяйственного ведения -- это право государственного или муниципального унитарного предприятия владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом собственника в пределах, установленных законом или иными правовыми актами.

Право оперативного управления в соответствии с ГК РФ представляет собой право учреждения или казенного предприятия владеть, пользоваться и распоряжаться закрепленным за ним имуществом собственника в пределах, установленных законом, в соответствии с целями его деятельности, заданиями собственника и назначением имущества.

Различие прав хозяйственного ведения и оперативного управления состоит в содержании и объеме правомочий, которые предприятия получают от собственника на закрепленное за ними имущество. Право хозяйственного ведения шире права оперативного управления, т.е. предприятие, функционирующее на основе права хозяйственного ведения, имеет большую самостоятельность в управлении, чем предприятие, основанное на праве оперативного управления.

Учредители унитарных предприятий, основанных на праве хозяйственного ведения, не отвечают по обязательствам предприятия, за исключением случаев, когда в банкротстве предприятия виноват сам учредитель. При несостоятельности же казенных предприятий Российская Федерация несет субсидиарную ответственность по обязательствам этого предприятия при недостаточности его имущества как учредителя. Из этого вытекает, что унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления, в принципе не может быть банкротом.

>* Производственные кооперативы. В ГК РФ дается следующее определение производственного кооператива.

Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов.

Слова “производственный кооператив” или “артель” должны входить в фирменное наименование кооператива.

Учредительным документом производственного кооператива является устав, утвержденный общим собранием его членов. Число членов кооператива не должно быть менее пяти человек. Имущество, находящееся в собственности производственного кооператива, делится на паи его членов в соответствии с уставом кооператива. Прибыль кооператива распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием, если иной порядок не предусмотрен законом и уставом кооператива. В таком же порядке распределяется имущество, оставшееся после ликвидации кооператива и удовлетворения требований его кредиторов.

Высший орган управления кооператива -- общее собрание его членов. Член кооператива имеет один голос при принятии решений общим собранием. Он вправе по своему усмотрению выйти из кооператива. В этом случае ему должна быть выплачена стоимость пая или выдано имущество, соответствующее его паю, а также осуществлены другие выплаты, предусмотренные уставом кооператива.

Производственный кооператив может быть добровольно реорганизован в хозяйственное товарищество или общество по единогласному решению его членов или ликвидирован.

Преимущества производственного кооператива:

* Прибыль кооператива распределяется между его членами не пропорционально их паям, а в соответствии с их трудовым вкладом. В таком же порядке распределяется имущество, оставшееся после ликвидации кооператива и удовлетворения требований его кредиторов.

Такой порядок распределения материально заинтересовывает каждого члена кооператива более добросовестно относиться к своему труду.

* Законодательством не ограничивается число членов кооператива, что предоставляет большие возможности физическим лицам для вступления в кооператив.

* Равные права всех членов в управлении кооперативом, так как каждый из них имеет только один голос.

Недостатки', в связи с тем, что число членов в кооперативе не должно быть менее пяти, существенно ограничиваются возможности их создания; каждый член кооператива несет ограниченную субсидиарную ответственность по долгам кооператива.

>* Хозяйственные товарищества и общества. Это наиболее распространенная форма коллективного предпринимательства.

Согласно ГК хозяйственными товариществами и обществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом.

Хозяйственные товарищества и общества имеют общие черты.

* Имущество, созданное за счет вкладов учредителей, а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности.

* Все они являются коммерческими организациями, обладающими общей правоспособностью.

* Общества и товарищества как юридические лица могут быть участниками других обществ и товариществ.

* Поскольку общества и товарищества являются собственниками своего имущества, их учредители по отношению к обществу имеют лишь право обязательственного характера, но не вещное право на его имущество. Хозяйственные товарищества и общества близки по своей организационно-правовой форме хозяйствования, что дает возможность преобразования одного вида в другой. Но имеются и существенные различия.

* Товарищество -- это объединение лиц, тогда как общества являются объединениями капиталов. Этим основным различием определяется и разное правовое положение обществ и товариществ.

* В товариществах, участники которых должны заниматься предпринимательской деятельностью, могут участвовать лишь индивидуальные предприниматели или коммерческие организации.

* Общества могут быть созданы одним лицом, товарищества -- нет.

Согласно ГК РФ хозяйственные товарищества подразделяются на полные товарищества и товарищества на вере.

Полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом.

Фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова “полное товарищество”, либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов “и компания” или “полное товарищество”.

Полное товарищество создается и действует на основании учредительного договора, который должен быть подписан всеми его участниками. Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников. Учредительным договором товарищества могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников. Каждый участник полного товарищества имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников.

Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным или иным соглашением участников.

Не допускается соглашение об устранении кого-либо из участников товарищества от участия в прибыли или в убытках.

Особенности полного товарищества:

* Предпринимательская деятельность его участников признается деятельностью самого товарищества как юридического лица.

* При недостатке имущества товарищества для погашения его долгов кредиторы вправе требовать удовлетворения из личного имущества любого из участников (или всех вместе).

Поэтому деятельность товарищества основана на лично-доверительных отношениях всех его участников, утрата или изменение которых влекут прекращение деятельности товарищества. Коммерческая практика показала, что такие товарищества нередко становятся формой семейного предпринимательства.

* Любой из участников полного товарищества занимается предпринимательской деятельностью от имени товарищества в целом, поэтому для создания и функционирования полного товарищества не требуется устав, устанавливающий компетенцию его органов. Единственным учредительным документом такой коммерческой организации служит учредительный договор.

Товарищество на вере является разновидностью полного товарищества и характеризуется следующими особенностями.

* Товарищество на вере состоит из двух групп участников -- полных товарищей и вкладчиков. Полные товарищи осуществляют предпринимательскую деятельность от имени самого товарищества и несут неограниченную и солидарную ответственность по обязательствам товарищества. Другая группа участников -- вкладчики (коммандисты) -- лишь делает вклады в имущество товарищества, но не отвечает своим личным имуществом по его обязательствам. Таким образом, в товариществе на вере допускается использование капитала сторонних лиц (вкладчиков), т.е. появляется возможность привлечения дополнительных средств не за счет имущества полных товарищей, что является их преимуществом по сравнению с полными товариществами.

* Включение в фирменное наименование товарищества на вере имени вкладчика автоматически ведет к превращению его в полного товарища прежде всего в смысле неограниченной и солидарной ответственности своим личным имуществом по долгам товарищества.

* Закон специально регламентирует правовое положение вкладчика в товариществе на вере. Вкладчики не вправе участвовать в управлении делами товарищества на вере и выступать от его имени, но имеют право знакомиться с финансовой деятельностью товарищества.

* Вкладчики товарищества на вере обладают тремя имущественными правами, связанными с внесением ими вклада в имущество товарищества:

право на получение причитающейся на их долю части прибыли товарищества; за вкладчиками сохраняется возможность свободного выхода из товарищества с получением своего вклада; вкладчик может передать свою долю или ее часть как другому вкладчику, так и третьему лицу, при этом согласие товарищества или полных товарищей не требуется.

* При ликвидации товарищества на вере вкладчики имеют преимущественное перед полными товарищами право на получение своих вкладов или их денежного эквивалента из имущества товарищества после удовлетворения требований других кредиторов.

Преимущества полного товарищества:

* Возможность аккумулирования значительных средств в относительно короткие сроки.

* Каждый член полного товарищества имеет право заниматься предпринимательской деятельностью от имени товарищества наравне с другими.

* Полные товарищества более привлекательны для кредиторов, так как их члены несут неограниченную ответственность по обязательствам товарищества.

Недостатки: между полными товарищами должны быть особые доверительные отношения, в противном случае может быстро наступить распад этой организации; каждый член полного товарищества несет полную и солидарную неограниченную ответственность по обязательствам этой организации, т.е. в случае банкротства каждый член отвечает не только вкладом, но и личным имуществом.

Полные товарищества на вере имеют те же преимущества и недостатки, что и полные товарищества. Дополнительным их преимуществом является то, что для увеличения своего капитала они могут привлечь средства вкладчиков, такой возможности полные товарищества не имеют.

Обществом с ограниченной ответственностью (ООО) признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Фирменное наименование общества с ограниченной ответственностью должно содержать наименование общества и слова “с ограниченной ответственностью”. Число участников общества с ограниченной ответственностью не должно превышать предела, установленного законом об обществе с ограниченной ответственностью.

Учредительными документами ООО являются учредительный договор, подписанный его учредителями, и утвержденный ими устав. Если общество учреждается одним лицом, его учредительным документом является устав.

Уставный капитал ООО составляется из стоимости вкладов его участников и определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Размер уставного капитала общества не может быть менее суммы, определенной законом об обществе с ограниченной ответственностью.

Высшим органом ООО является общее собрание его участников. Общество может быть добровольно ликвидировано или реорганизовано в специализированное общество или в производственный кооператив по единогласному решению его участников.

Общество с ограниченной ответственностью имеет следующие особенности:

* является разновидностью объединения капиталов, не требующего обязательного личного участия своих членов в делах общества;

* раздел уставного капитала общества на доли участников и отсутствие ответственности последних по долгам общества;

* в законе предусматриваются более высокие требования к уставному капиталу, его определению и формированию, чем к складочному капиталу товариществ. Прежде всего размер этого капитала ни при каких условиях не может быть менее минимальной суммы, определенной законом. Преимущества обществ с ограниченной ответственностью:

* возможность быстрого аккумулирования значительных средств;

* ООО может быть создано одним лицом;

* члены общества несут ограниченную ответственность по обязательствам общества.

Недостатки: уставный капитал не может быть меньше величины, установленной законодательством; ООО менее привлекательны для кредиторов, так как члены общества несут только ограниченную ответственность по обязательствам общества.

Общество с дополнительной ответственностью (ОДО) по сути является разновидностью общества с ограниченной ответственностью с распространением на него всех общих правил такого общества. Поэтому все сказанное об обществе с ограниченной ответственностью в равной мере относится и к обществу с дополнительной ответственностью.

Единственное важное отличие этих обществ состоит в следующем: при недостаточности имущества общества с дополнительной ответственностью для удовлетворения претензий его кредиторов участники общества могут быть привлечены к имущественной ответственности, причем солидарно. Однако размер этой ответственности ограничен, он касается не всего их личного имущества, что характерно для полных товарищей, а лишь его части -- одинакового для всех кратного размера и суммы внесенных вкладов (например, трехкратный и т.п.). С этой точки зрения такое общество занимает промежуточное место между обществами и товариществами.

Общества с дополнительной ответственностью имеют те же преимущества и недостатки, что и общества с ограниченной ответственностью. Дополнительным их преимуществом является то, что они более привлекательны для кредиторов, так как несут дополнительную личную ответственность по обязательствам общества, но в то же время это является и их недостатком.

>* Акционерным обществом (АО) согласно ГК РФ признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций. Участники акционерного общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. В этом плане акционерные общества близки к обществам с ограниченной ответственностью, но между ними имеются и существенные различия.

* Организация уставного капитала акционерного общества иная -- здесь имеется полное равенство долей и обязательное их оформление акциями.

* Акционер при выходе из общества не может потребовать никаких выплат, причитающихся на его долю (ни денежных, ни имущественных),

так как осуществить этот выход можно лишь единственным способом -- путем продажи, уступки или иной передачи своих акций другому лицу. Следовательно, АО в отличие от ООО гарантировано от того, что при выходе его участников основной капитал общества будет уменьшен.

Организация капитала с помощью отчужденных (оборотных) ценных бумаг -- акций дает обществу два основных преимущества.

* Возможность сконцентрировать большой капитал, первоначально распыленный среди множества мелких вкладчиков.

* Возможность быстрого отчуждения и приобретения акций, особенно с помощью биржевого механизма и представительских акций, что означает по сути возможность быстрого, почти мгновенного перелива большого капитала из одной сферы деятельности в другую в соответствии со складывающейся конъюнктурой. При других формах организации предпринимательства это невозможно.

Акционерные общества могут быть открытые и закрытые. Акционерное общество, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров, признается открытым акционерным обществом (АООТ). Такое АО вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу на условиях, устанавливаемых законом и иными правовыми актами,

Акционерное общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц, признается закрытым акционерным обществом (АОЗТ).

Оно не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.

Число участников закрытого акционерного общества не должно превышать числа, установленного законом об акционерных обществах. В противном случае оно подлежит преобразованию в открытое акционерное общество в течение года, при невыполнении этого оно может быть ликвидировано.

Открытое АО обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков (п.1 ст. 97 ГК). Это очень важное обстоятельство дает возможность акционерам знакомиться с деятельностью АО и контролировать ее. Получают определенную информацию и' потенциальные акционеры

Для закрытых акционерных обществ публичное ведение дел не предполагается -- оно требуется в случаях, прямо предусмотренных Законом об акционерных обществах.

Устав является единственным учредительным документом. АО, ему не нужен учредительный договор

ГК допускает существование “компаний одного лица” в форме не только обществ с ограниченной ответственностью, но и АО.

Высший орган управления АО -- собрание акционеров. В ГК РФ определена исключительная компетенция общего собрания акционеров, которая ни при каких условиях не может быть ни передана исполнительным органам общества, ни сужена (в том числе и по решению самого общего собрания).

В АО с численностью акционеров более 50 должны создаваться наблюдательные советы в качестве постоянно действующих коллективных органов, представляющих интересы акционеров и систематически контролирующих деятельность директоров (правления) общества. Этот орган должен обладать исключительной компетенцией, не передаваемой другим органам общества. Данная компетенция определяется акционерным законом или (и) уставом общества.

Акционерное общество по решению общего собрания акционеров может быть ликвидировано или преобразовано в общество с ограниченной ответственностью или производственный кооператив.

Преимущества акционерных обществ:

* Мировая практика показывает, что корпоративная форма доказала на практике свою рациональность там, где

имеются крупные капиталы, крупномасштабное производство, большая степень риска и совершенное законодательство.

* Только акционерные общества имеют право выпускать акции (кроме других ценных бумаг). Другие юридические лица такой возможности не имеют.

* Акционер несет ограниченную ответственность (в пределах своих акций) в случае банкротства общества. Среди основных недостатков АО необходимо отметить следующие:

* отсутствие возможности у всех владельцев акций принимать участие в управлении акционерным обществом, ибо для реального контроля необходимо иметь около 20% акций;

* в руках отдельных лиц сосредоточивается огромный капитал, что при отсутствии надлежащего законодательства и контроля со стороны акционеров может привести к злоупотреблениям и некомпетентности при его использовании.

Задание 2

Бизнесмен Вуд обратился к адвокату за консультацией о наиболее оптимальной форме видения малого бизнеса в России. Фирма которую намерен создать Вуд в России, должна обеспечить:

1) Возможность заниматься любой коммерческой деятельностью;

2) Наиболее полный контроль за действиями руководства фирмы;

3) Сохранение конфиденциальности основной финансовой информации о деятельности фирмы (бухгалтерский отчет, баланс и т.д.);

4) Ограничение пределов ответственности по обязательствам малой фирмы суммой вклада в ее капитал;

5) Должна ли фирма обязательно быть юридическим лицом;

6) Можно ли привлечь в фирму в качестве соучредителей российских граждан, а также государственные и муниципальные органы?

Дайте консультацию от имени адвоката. Какое предприятие Вы посоветуете создать?

Решение

Фирма не обязательно должна быть юридическим лицом, существуют другие формы организации: ПБОЮЛ (предприниматель без образования юридического лица), ЧП, каждое из этих образований является фирмой и не является юридическим лицом, поскольку разница в определении, юридическое лицо подразумевает под собой общество, а перечисленные формы организации подразумевают под собой одного собственника.

Учредителями юридического лица могут быть только физические и юридические лица, а также Российская Федерация, ее субъекты и муниципальные образования.

Решая вопрос о приведении учредительных документов образованных ранее коммерческих организаций в соответствие с требованиями нового гражданского законодательства или об участии в создании новых субъектов хозяйствования, государственные органы и органы местного самоуправления прежде всего должны исходить из базового положения, содержащегося в п. 4 ст. 66 ГК: они не вправе выступать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере, если иное не установлено законом. Как видно, названные органы по общему положению не могут выступать соучредителями коммерческих организаций, создаваемых вне приватизационных рамок. В отдельных случаях право на такие действия им может быть предоставлено законодательными актами.

Применительно к акционерным обществам подобное право предоставлено указанным органам нормами ст. 94 Федерального закона "Об акционерных обществах". В соответствии с п. 4 ст. 7 этого Закона общества, учредителями которых выступают государственные органы и муниципальные образования (за исключением обществ, образованных в процессе приватизации), могут быть только открытыми.

На территории Российской Федерации предприятия с иностранными инвестициями создаются и действуют в форме акционерных обществ и других хозяйственных обществ и товариществ, предусмотренных российским законодательством.

Предъявляемые американским бизнесменом требования позволяют сделать вывод о создании им для ведения бизнеса в России зависимого хозяйственного общества (ст. 106 ГК РФ).

Как следует из п. 1 ст. 106 ГК РФ, единственным условием признания общества зависимым является сосредоточение у другого (преобладающего, участвующего) хозяйственного общества более 20% голосующих акций акционерного общества или 20% уставного капитала общества с ограниченной ответственностью. То есть, бизнесмен Вуд должен быть владельцем более 20% акций создаваемого зависимого общества.

Как адвокат я бы предложила открыть акционерное общество или товарищество.

Акционерное общество (АО) -- форма предприятия, средства которого образуются за счет объединения капитала, выпуска и размещения акций. Различие между обществом с ограниченной ответственностью и АО состоит главным образом в том, что в первом случае объединяются люди (предприниматели) для совместной работы, а во втором случае объединяется прежде всего капитал для его совместного использования. В обоих случаях участники общества несут ответственность за результаты деятельности, ограниченную своими вкладами.

АО создается на основе добровольного соглашения юридических и физических лиц (в том числе иностранных), которые объединяют свои капитал и ставят целью извлечение прибыли путем удовлетворения общественных потребностей в их продукции.

Акционерное общество:

является юридическим лицом;

несет имущественную ответственность перед кредиторами;

располагает имуществом, полностью обособленным от имущества отдельных акционеров;

владеет наличным акционерным капиталом, разбитым на части (акции).

Предприятия акционерного типа получают следующие преимущества:

способность привлекать дополнительные инвестиции путем выпуска акций;

ограничение ответственности партнеров-акционеров стоимостью акций при общем экономическом интересе;

снижение предпринимательского риска;

облегчение перехода капитальных средств из отрасли в отрасль.

Уставный капитал АО представляет собой определенную сумму денег, состоящую из взносов акционеров. Размер уставного капитала определяется учредителями общества исходя из потребностей в денежных и иных средствах для начала его деятельности. Общество несет ответственность перед кредиторами не только на величину уставного капитала, но и на стоимость всего имущества.

АО вправе создавать на территории Российской Федерации и за рубежом филиалы и представительства. Последние наделяются основными и оборотными средствами за счет имущества общества и учитываются на его отдельном балансе, а также на самостоятельном балансе филиалов. Руководители филиалов и представительств действуют на основании доверенности, полученной от АО.

Правление (совет директоров, административный совет) осуществляет руководство текущей деятельностью общества и его представительство во внешних организациях.

Для административного руководства правлением выбирается один или несколько председателей (директоров), полномочия которых могут быть достаточно широкими.

Наблюдательный совет является органом, контролирующим деятельность правления. В отдельных странах он выполняет часть функций, возложенных на общее собрание. Член наблюдательного совета не может одновременно быть членом правления. На наблюдательный совет могут возлагаться функции назначения и смещения членов правления.

Контроль за деятельностью исполнительной дирекции (директора) осуществляется ревизионной комиссией, создаваемой собранием акционеров. Члены дирекции или директор не могут быть членами ревизионной комиссии. Ревизионная комиссия проводит ревизии по поручению правления, по собственной инициативе либо по требованию акционеров, составляя заключения по годовым отчетам и балансам. Без заключения ревизионной комиссии баланс общества утверждению собранием акционеров не подлежит.

Внешняя проверка финансовой и хозяйственной деятельности общества в целом осуществляется финансовыми органами, аудиторскими службами, а в случае необходимости и другими государственными органами в пределах их компетенции.

Данная форма предприятия наиболее полно отражает требования американского бизнесмена Вуда.

Задание 3

В налоговый орган обратилась группа граждан, желающих создать предприятие по ловле и сбыту рыбы в Ладожском озере и на Неве. Изучив представленные на регистрацию документы налоговый инспектор вернул документы заявителям, указав на следующие ошибки:

1) Наименование предприятия - «Артель рыболовов «Гетеборг» - не соответствует российскому законодательству, поскольку Гетеборг - это шведский, а не российский город.

2) Учредительный договор подписан председателем и секретарем учредительного собрания артельщиков, а не самими учредителями;

3) В уставе не оговорены общий размер складочного капитала и количество членов артели, а указан лишь размер паевого взноса;

4) В уставе предусмотрено, что распределение прибыли между членами артели и голосование на общем собрании осуществляются пропорционально их паевым взносам, причем каждый участник может по желанию внести несколько паевых взносов. Оба эти положения противоречат законодательству;

5) Согласно уставу председатель артели одновременно является председателем ее правления, а все члены правления являются членами наблюдательного совета с правом совещательного голоса, что также не соответствует закону.

Заявители обратились с жалобой к начальнику налогового органа, считая замечания не соответствующими закону.

Ответьте на жалобу, оценив вышеуказанные замечания.

Решение

Деятельность артели регулируется Федеральным законом «О сельскохозяйственной кооперации» от 08.12.1995 года. Сельскохозяйственным производственным кооперативом признается сельскохозяйственный кооператив, созданный гражданами для совместной деятельности по производству, переработке и сбыту сельскохозяйственной продукции, а также для выполнения иной не запрещенной законом деятельности, основанной на личном трудовом участии членов кооператива. Производственный кооператив является коммерческой организацией. Видами производственных кооперативов являются сельскохозяйственная артель (колхоз), рыболовецкая артель (колхоз) и кооперативное хозяйство (далее - колхоз), а также иные кооперативы, созданные в соответствии с требованиями, предусмотренными законом.

Согласно ст. 3 Закона о потребительской кооперации фирменное наименование рыболовецкой артели должно содержать ее наименование и слова "рыболовецкая артель". Таким образом, довод юриста о том, что в названии артели содержится название шведского города безоснователен, но в названии обязательно должно присутствовать словосочетание «рыболовецкая артель».

Для данного вида юридического лица учредительный документ - Устав (ст. 8, 11 Закона о сельскохозяйственной кооперации), заключение учредительного договора не предусмотрено законодательством.

Согласно ст. 11 Закона о сельскохозяйственной кооперации в уставе артели должно быть отражено условие о размере паевых взносов членов кооператива, а также состав и порядок внесения паевых взносов, ответственность за нарушение обязательства по их внесению. Таким образом, юрист неверно дал консультацию по данному вопросу.

Согласно ст. 24 Закона о сельскохозяйственной кооперации общее собрание членов кооператива принимает решения большинством голосов, если устав кооператива не устанавливает иные требования. Таким образом, члены кооператива вправе самостоятельно определять порядок принятия решений по вопросам компетенции общего собрания, за исключением вопросов, определенных законодательством, в соответствии с которыми данные решения считаются принятыми, если за них подано не менее чем две трети голосов от числа членов кооператива. Так, порядок распределения прибыли (доходов) и убытков между членами кооператива должен решаться на общем собрании и решение по этому вопросу считается принятым, если подано не менее чем две трети голосов от числа членов кооператива. (ст. 124 Закона).

Согласно ст. 26 Закона председатель кооператива и члены правления кооператива осуществляют управление кооперативом. При этом они должны соблюдать ограничения, установленные законом. Так, согласно ст. 29 Закона член наблюдательного совета кооператива не может одновременно быть членом правления кооператива либо председателем кооператива.

Согласно ст. 26 Закона председатель кооператива является членом правления кооператива и возглавляет его.

Таким образом, указание юриста на то, что положение о том, что все члены правления являются членами наблюдательного совета с правом совещательного голоса, не соответствует закону.



Список используемой литературы

1. Гражданский кодекс Российской Федерации. Части первая, вторая, третьи и четвертая. - М.: Проспект, 2008

2. Федеральный закон «О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации» от 14.06.1995 г. №88-ФЗ.

3. Федеральный закон «Об акционерных обществах» от 20.12.1995 г.

4. Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 г.

5. Федеральный закон «О крестьянском (фермерском) хозяйстве» от 11.06.2003 г.

6. Федеральным законом «О сельскохозяйственной кооперации» от 08.12.1995 г.

7. Марченко М.Н., Дерябина Е.М. Правоведение/ Учебник для вузов - М., Проспект 2005 г..

8. Мухаев Р.Т. Правоведение: Учебник для вузов. - М.:ЮНИТИ, 2005.

9. Правоведение: Учебник для вузов / Под ред. М.Б. Смоленского. - М.: Дашков и К, 2007 г.

10. Коровкин В. В., Кузнецова Г.В. Предприятия малого бизнеса: государственное регулирование, бухгалтерский учет, налогообложение, отчетность. - М.: "Издательство ПРИОР", 2007 г.

Размещено на Allbest.ru