Наказание военнослужащих

Глава 2. ВОПРОСЫ СОВЕРШЕНСТВОВАНИЯ И ПРИМЕНЕНИЯ К ОСУЖДЕННЫМ ВОЕННОСЛУЖАЩИМ ОСВОБОЖДЕНИЯ ОТ НАКАЗАНИЯ

§ 1. Специальные виды освобождения осужденных военнослужащих от наказания

1. Исследование вопросов, связанных со специальными видами освобождения осужденных военнослужащих от наказания, необходимо начать с анализа действующего законодательства, регулирующего данные виды освобождения.

Основания применения освобождения осужденных военнослужащих от дальнейшего отбывания наказания по болезни закреплены в ч.3 ст.81 УК. Она гласит: «Военнослужащие, отбывающие арест либо содержание в дисциплинарной воинской части, освобождаются от дальнейшего отбывания наказания в случае заболевания, делающего их негодными к военной службе. Неотбытая часть наказания может быть заменена им более мягким видом наказания». Правовую природу института освобождения от наказания составляет материальное основание, а именно - отсутствие либо небольшая степень общественной опасности.

Военно-пенитенциарные отношения, связанные с данным видом освобождения от наказания, регулировались только Положением о дисциплинарном батальоне в ВС СССР «Объявлено Приказом Министра обороны СССР 1983 года №120». Сейчас же данные вопросы регламентируются Правилами отбывания уголовных наказаний осужденными военнослужащими.[1.7.] Названные правила предусматривают порядок освобождение осужденных военнослужащих в случае заболевания, делающего их негодными к военной службе, от отбывания ограничения по военной службе, ареста и содержания в дисциплинарной воинской части.

Освобождению осужденных военнослужащих от отбывания наказания, в случае возникновения иных предусмотренных законодательством РФ оснований для увольнения с военной службы посвящены соответствующие пункты Правил. УК пока не содержит материальных оснований для данного вида освобождения осужденных военнослужащих от наказания.

Действующие нормативные акты, регулирующие освобождение осужденных военнослужащих от наказания, требуют серьезного пересмотра и дополнения, поскольку лишь практика позволила измерить их действенность и совершенство.

Так, представляется, что законодатель в формулировке ч.3 ст.81 УК допустил погрешность. Суть ее в том, что буквальное толкование данной нормы позволяет утверждать, что освобождению от наказания по болезни подлежит только военнослужащий, заболевший болезнью уже во время отбывания наказания. Если же он заболел после вступления приговора в законную силу, но до начала отбывания наказания, то применять к нему данный вид освобождения нельзя. Согласно п.24 Правил, военнослужащие, осужденные к аресту в отношении которых до суда не избиралась мера пресечения в виде заключения под стражу, должны быть направлены на гауптвахту для отбывания ареста в 10-дневный срок после получения распоряжения суда об исполнении приговора. То есть, реальное отбывание ими наказания осуществляется по истечении определенного отрезка времени. Также можно предположить случаи, когда реальное отбывание осужденными военнослужащими наказания может не начаться и по истечении указанного срока, например, из-за каких-то объективных причин (отсутствие места на гауптвахте, стихийные бедствия, халатность должностных лиц и т.п.). Согласно же указанной выше ч.3 ст.81 УК военнослужащие в промежуток времени между вынесением приговора и началом реального отбывания наказания в случае заболевания, делающего их негодными к военной службе, не могут быть освобождены от отбывания наказания, назначенного приговором суда. Это, на наш взгляд, ведет к нарушению равенства прав осужденных военнослужащих перед законом. Чтобы устранить указанную неопределенность, в законе целесообразно записать, что освобождение в случае заболевания, делающего военнослужащего негодным к военной службе может быть также возможно, если данное обстоятельство возникло после вынесения судом обвинительного приговора. Другими словами, предусмотреть возможность освобождения военнослужащих не только от дальнейшего отбывания наказания, но и от отбывания назначенного по приговору суда наказания, к отбыванию которого осужденный не приступил.

Другим недостатком указанной уголовно-правовой нормы является достаточно спорный перечень видов наказаний, от которых возможно освобождение в случае заболевания военнослужащего (ч. 3 ст. 81 УК).

Как известно, действующая уголовно-правовая система состоит из четырех групп наказаний, применяемых к военнослужащим.

Во-первых, наказания, которые применяются к военнослужащим на общих основаниях и исполнение которых связано с исключением осужденных со службы. К ним относится лишение свободы (срочное и пожизненное).

Во-вторых, наказания, входящие в общую систему, применяемые к военнослужащим без каких-либо изъятий и не обусловливают увольнение осужденных со службы. Это штраф, лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, конфискация имущества.

В-третьих, общие наказания, которые могут назначаться военнослужащим, но с учетом определенных особенностей. Это касается исправительных и обязательных работ. Так, в соответствии со ст.ст. 49-51 УК к военнослужащим не применяются исправительные работы (по закону они заменяются военнослужащим, проходящим службу по контракту, на ограничение по военной службе).

И в-четвертых, специальные воинские наказания, применяемые только к воинским субъектам. Это ограничение по военной службе (для осужденных - «контрактников») и содержание в дисциплинарной воинской части (для субъектов, проходящих службу по призыву).

При осуждении к наказаниям, исполняемым в условиях службы, военнослужащие не утрачивают своего статуса, однако имеются ограничения их правового положения.

Сущность специальных видов наказаний, применяемых к осужденным военнослужащим и исполняемых в процессе дальнейшего прохождения военной службы, характеризуется двумя признаками, отражающими их социальное содержание.

Первый выражается в том, что государство ставит своей целью, используя один из этих видов наказания, сохранить в составе Вооруженных Сил РФ тех осужденных, которые могут быть исправлены под воздействием на них специфическими уголовно-правовыми мерами, составляющими существо специальных видов наказаний.

Второй признак отражает стремление государства в мирное время обучить военному делу осужденных, которые в дальнейшем могут быть призваны для защиты своего Отечества с оружием в руках.

Отмеченные особенности нашли свое закрепление в военно-правовых нормах. Так, в п.32 Правил отбывания уголовных наказаний осужденными военнослужащими определяет, что содержание в дисциплинарной воинской части является уголовным наказанием, назначенным по приговору суда за совершенное преступление, и имеет целью исправление осужденных военнослужащих в духе точного исполнения законов и воинских уставов, воспитание у них дисциплинированности, сознательного отношения к военной службе, исполнение возложенных на них воинских обязанностей и требований по военной подготовке.

Действующий УК предусматривает в ст.81 освобождение осужденных военнослужащих в случае заболевания, делающего их негодными к военной службе, от отбывания ареста и содержания в дисциплинарной воинской части. При рассмотрении данных видов наказаний, непонятно, чем руководствовался законодатель, внося именно их в указанную статью. Как видно из вышеприведенной классификации арест относится к группе общих наказаний, назначаемых военнослужащим с учетом определенных особенностей. Данные особенности проявляются в том, что в силу ч.3 ст.54 УК арест осужденные военнослужащие всех категорий отбывают в специфических воинских условиях - на гауптвахте. Содержание же в дисциплинарной воинской части относится к специальным воинским наказаниям, применяемым только к воинским субъектам. Из этого вытекают некоторые вопросы. Почему законодательство, включив в перечень специальный вид наказания - содержание в дисциплинарной воинской части, проигнорировало другой специальный вид - ограничение по военной службе? Почему из группы общих наказаний, применяемых к военнослужащим с учетом определенных особенностей, выбран именно арест и оставлены без внимания ограничение свободы и обязательные работы, которые могут применяться к военнослужащим, проходящим военную службу по контракту?

Возможность включения других мер в перечень видов наказаний, от которых возможно освободить осужденного военнослужащего, в случае заболевания, делающего его негодным к военной службе, будет исследована далее, в ходе анализа основания и критериев данного вида освобождения от наказания.

2. Формулировка ч.3 ст.81 УК в нынешней редакции противоречит социальному основанию освобождения от отбывания наказания, предусматривая безусловное освобождение от отбывания наказания в случае заболевания, делающего военнослужащего негодным к военной службе. В качестве альтернативы указанная статья предусматривает замену неотбытой части наказания более мягким видом наказания. То есть, независимо от того, против каких интересов было направлено преступление, какова тяжесть этого преступления, степени достижения целей наказания на момент заболевания военнослужащего болезнью, не совместимой с дальнейшим прохождением им военной службы, должно применяться или освобождение от наказания или замена неотбытой части наказания более мягким видом наказания. Получается, что исключение военнослужащего из сферы военно-служебных отношений неизбежно влечет улучшение его положения. На мой взгляд, это противоречит принципу справедливости, закрепленному в ст.6 УК. Он означает, что наказание должно быть справедливым, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного. Исключение же лица, совершившего преступление, из сферы военно-служебных отношений не влечет автоматической утраты или существенного уменьшения общественной опасности личности виновного. А, именно утрата или существенное уменьшение общественной опасности личности виновного составляют социальное основание освобождения осужденного от отбывания наказания. Это в равной мере относится и к освобождению от наказания осужденных военнослужащих. Оснований для каких бы то ни было исключений здесь не усматривается. Если за основу освобождения брать, закрепленный в ч.3 ст.81 УК признак - негодность к военной службе, то это будет противоречить правовой природе института освобождения от наказания. Таким образом, для освобождения военнослужащего от отбывания наказания явно недостаточно только объективного наличия у него заболевания, препятствующего прохождению военной службы.

Единым основанием применения данного вида освобождения от наказания является отсутствие, или небольшая степень общественной опасности личности осужденного военнослужащего, но, если наличие специфического заболевания недостаточно для освобождения осужденного военнослужащего от наказания, то значит для того, чтобы имело место основание освобождения, должен присутствовать какие-то другой дополнительный критерий.

Таким дополнительным критерием может служить степень достижения целей применения уголовного наказания.

Заболевание осужденного военнослужащего, делающее его негодным к военной службе, является медицинским критерием освобождения. Наличие такого заболевания определяет военно-врачебная экспертная комиссия, которая руководствуется Положением о военно-врачебной экспертизе [1.4. Ст. 1758] и Расписанием болезней и физический недостатков (где перечислены медицинские показатели, позволяющие решить вопрос о годности или негодности лица к военной службе).

Достижение целей применения наказания в отношении осужденного военнослужащего является юридическим критерием освобождения его от наказания.

Только наличие обоих критериев дает основание к освобождению от наказания в связи с болезнью.

На мой взгляд, безусловное освобождение, к которому относится освобождение военнослужащего от наказания по болезни, можно применять лишь в том случае, когда полностью достигнуты цели исправления преступника.

Указанные цели в отношении осужденного военнослужащего, при наличии у него заболевания, делающего его негодным к военной службе, могут быть достигнуты в случае совершения им преступления, причинившего ущерб только интересам военной службы. Если военнослужащий, отбывая наказание в виде содержания в дисциплинарной воинской части, ареста либо ограничения по военной службе за совершение воинского преступления, например, предусмотренного ч.1 ст.337 УК (самовольное оставление части или места службы), будет признан негодным к военной службе по состоянию здоровья, то этом случае следует положительно решить вопрос о его окончательном освобождении от дальнейшего отбывания указанных наказаний. Это объясняется следующими обстоятельствами:

Во-первых, цель восстановления социальной справедливости в данном случае не вполне достижима. Социальная справедливость наказания восстанавливается путем причинения конкретному субъекту духовных, личных, материальных тягот, лишений и страданий. Наказание реализуется путем изменения содержательной стороны юридического статуса личности правонарушителя. Особенности применения вышеуказанных наказаний за самовольное оставление части состоят в том, что они ограничивают не только общегражданскую, но и военно-служебную составляющие правового статуса военнослужащего. Так, применение к военнослужащему ареста влечет следующие ограничения его статуса: время отбывания ареста в общий срок военной службы и выслугу лет для присвоения очередного воинского звания не засчитывается; не может быть назначен на вышестоящую должность, переведен на новое место службы и уволен с военной службы. За время отбывания ареста денежное содержание выплачивается только в размере оклада по воинскому званию. Восстановление социальной справедливости за совершение воинских преступлений связано с претерпеванием осужденным военнослужащим этих специфических ограничений. Негодность военнослужащего к военной службе, по состоянию здоровья устраняет все эти ограничения.

Во-вторых, становится бессмысленным достижение исправления военнослужащего, поскольку в результате исключения его из воинских отношений, формирование у него сознательного отношения к военной службе, к исполнению обязанностей и требований по военной подготовке невозможно.

В-третьих, достигается цель специального предупреждения. Это определяется характером преступления, которое посягает исключительно на воинские отношения.

Можно сделать вывод, что безусловное освобождение военнослужащих, в случае заболеваний, делающих их негодными к военной службе, возможно лишь при совершении ими преступлений, причинивших ущерб только интересам военной службы. Данное положение важно для правовых последствий освобождения от наказания. Военнослужащие, осужденные за совершение специальных воинских преступлений и освобожденные от наказания по болезни на основании ч.2 ст.86 УК, должны признаваться не имеющими судимости.

По-другому должен решаться вопрос об освобождении от наказания по болезни, если военнослужащий, отбывает наказание за общеуголовное преступление, например, умышленное причинение средней тяжести вреда здоровью (ч.1 ст.112 УК) или более тяжкое преступление. Если такой военнослужащий будет признан негодным к военной службе по состоянию здоровья, то в этом случае исключение его из сферы воинских отношений не должно влечь освобождения от отбывания наказания. Данный юридический факт должен служить лишь поводом к смене вида и в некоторых случаях - места отбывания наказания.

Связано это с тем, что военнослужащий, в результате исключения из сферы воинских отношений, не утрачивает опасности для тех отношений, на которые было направлено его посягательство. В данном случае необходимо добиваться с помощью уголовного наказания формирования у вышеуказанных граждан уважительного отношения к человеку, обществу, труду, а также достижения цели частного предупреждения. Обеспечиваются в этом случае цели общего предупреждения и восстановления социальной справедливости, так как остальные граждане видят, что правоприменитель последовательно и целеустремленно пытается выполнить поставленные перед ним задачи, вне зависимости, каким статусом обладает осужденный. Социальная справедливость при совершении военнослужащим общеуголовных преступлений должна достигаться путем ограничения не военно-служебной, а общегражданской составляющей статуса военнослужащего.

Кроме того, существует группа воинских преступлений, которые по своим признакам близки к некоторым общеуголовным общественно опасным деяниям. К ним можно отнести такие воинские преступления как: сопротивление начальнику или принуждение его к нарушению обязанностей военной службы, сопряженное с насилием или угрозой его применения (ч.1 ст.333 УК); нанесение побоев или применение иного насилия в отношении начальника, совершенное во время исполнения им обязанностей военной службы или в связи с исполнением этих обязанностей (ч.1 ст.334 УК) и общеуголовные преступления: умышленное причинение легкого вреда здоровью (ст.115 УК); истязание лица в связи с осуществлением данным лицом служебной деятельности (п."б" ч.2 ст.117 УК); побои (ст.116 УК). В эту группу следует также включить: умышленное уничтожение или повреждение военного имущества (ст.346 УК) и умышленное уничтожение или повреждение имущества (ст.167 УК); нарушение правил вождения и эксплуатации машин (ст.350 УК) и нарушение правил дорожного движения и эксплуатации транспортных средств (ст.264 УК) и другие.

Отличие данных преступлений против военной службы от общеуголовных лишь в том, что они всегда направлены на порядок прохождения военной службы. Они нарушают воинскую дисциплину, требования присяги, воинских уставов или приказов начальника. Специальный воинский характер деяния является традиционной отличительной чертой воинского преступления. Этого нельзя сказать об общеуголовных деяниях. По своему основному содержанию они являются посягательством на общий правовой порядок, установленный в государстве.

Приведенные воинские и общеуголовные преступления имеют совпадающие признаки объективной и субъективной сторон. Они могут быть совершены одинаковым способом при одних и тех же формах вины. Это положение, нельзя не учитывать при решении вопросов освобождения военнослужащих от отбывания наказания. Военнослужащие, совершившие вышеупомянутые преступления, представляют опасность не только для установленного порядка прохождения военной службы, но и для общего правового порядка, установленного в государстве. Например, военнослужащий, отбывающий наказание за нанесение побоев в отношении начальника по ч.1 ст.334 УК, и в последующем, освобожденный от наказания по болезни при недостижении его исправления вполне может совершить нанесение побоев, уже в качестве общеуголовного преступления (ст.116 УК).

Когда военнослужащий осужден за совершение общеуголовного или воинского преступления, причинившего ущерб, являющийся элементом общеуголовного преступления, то применять к нему освобождение от наказания по болезни нельзя. Преждевременное освобождение сводит на нет восстановление социальной справедливости, формирует общественное мнение о безнаказанности лица, совершившего преступление, а также делает возможным совершение новых преступлений самим осужденным, вследствие не достижения его исправления. Законодатель должен внести в действующее законодательство нормы, предусматривающие не только замену неотбытой части наказания более мягкой мерой наказания и освобождение военнослужащего от наказания, но отбывание того же или близкого по тяжести наказания. Так, не отбытый срок содержания в дисциплинарной воинской части следует заменить на лишение свободы на тот же срок. Может удивить то, что неотбытая часть содержания в дисциплинарной воинской части заменяется не более мягким, а более строгим наказанием, каким является лишения свободы. Однако наше предложение по замене неотбытого срока содержания в дисциплинарной воинской части лишением свободы военнослужащему, в отношении которого не достигнуты цели наказания, не противоречит действующему уголовному законодательству.

Во-первых, содержание в дисциплинарной воинской части, как и наказание в виде лишения свободы, связано с изоляцией осужденного военнослужащего от общества, его охраной, надзором за поведением и выполнением установленных правил режима отбывания наказания.

Во-вторых, за совершение общеуголовных преступлений военнослужащим первоначально назначается наказание в виде лишения свободы на срок не свыше двух лет, затем, с учетом характера преступления и личности виновного лишение свободы заменяется на содержание в дисциплинарной воинской части. Это является гуманным жестом со стороны государства, предполагающим, что осужденный военнослужащий оценит его и исправиться. Однако, если военнослужащий за время отбывания наказания не исправился, не оправдал оказанного доверия, то государство имеет право отменить свое решение и отправить осужденного военнослужащего до отбывать оставшийся срок в места лишения свободы.

Ранее правоприменительные органы при решении вопроса об освобождении от наказания лиц, негодных к военной службе по состоянию здоровья, также приходили к таким выводам. Так указывалось, что: «Применительно к лицам, содержащимся в дисциплинарных частях, прежде всего имеет значение, осуждено ли данное лицо по закону, предусматривающему направление в дисциплинарный батальон в качестве единственной санкции (за самовольную отлучку, промотание) или к нему применена замена лишения свободы направлением в дисциплинарный батальон». Другими словами, во внимание принималось наказание, которое указывало на характер и тяжесть совершенного преступления и степень общественной опасности личности виновного. В первом случае предлагалось, исходя из характера наказания, освобождать лиц, негодных к военной службе, от дальнейшего отбытия наказания. Осуждение лица по закону, предусматривающему направление в дисциплинарный батальон в качестве единственной санкции, указывало на то, что совершенное им преступление причинило ущерб исключительно интересам военной службы. Во втором же случае, применение замены лишения свободы направлением в дисциплинарный батальон, указывало на то, что лицо совершило общеуголовное преступление. К таким лицам рекомендовалось выносить определение суда о замене не отбытой части наказания другим наказанием.

В-третьих, действующий УК уже содержит норму, предусматривающую замену более строгим наказанием. Так, согласно ч.3 ст.49 УК в случае злостного уклонения осужденного от отбывания обязательных работ они заменяются ограничением свободы или арестом.

В-четвертых, исходя из данных, полученных при опросе осужденных военнослужащих, отбывающих наказание в виде содержания в дисциплинарной воинской части [4.7. С.147], значительное их число (30,2 % от опрошенных) из-за нежелания выполнять обязанности военной службы, хотят направиться для дальнейшего отбывания наказания в места лишения свободы. Практика показывает, что указанные лица, находясь в дисциплинарных частях, на путь исправления не становятся, а некоторые из них вновь совершают преступления, чтобы добиться осуждения к лишению свободы.

Таким образом, если осужденный военнослужащий, отбывающий наказание в виде содержания в дисциплинарной воинской части, на момент исключения его из сферы воинских отношений не утратил общественной опасности, то он должен быть направлен для отбытия оставшейся части срока наказания в места лишения свободы. В последующем к этому лицу, в зависимости от его поведения, возможно применить условно-досрочное освобождение или замену неотбытой части наказания более мягким видом наказания.

В соответствии со ст.54 УК арест заключается в содержании осужденного в условиях строгой изоляции от общества и устанавливается на срок от одного до шести месяцев. Военнослужащие, осужденные к аресту, отбывают наказание на гауптвахтах для осужденных военнослужащих. Если, военнослужащий осужден к аресту за совершение общеуголовного преступления или воинского преступления, причинившего ущерб, являющийся элементом общеуголовного преступления, то, таких военнослужащих в случае заболевания, делающего их негодными к военной службе, следует переводить из гауптвахты для осужденных военнослужащих для дальнейшего отбывания ареста в соответствующий арестный дом. Объясняется это тем, что арест относится к группе общих наказаний, которые применяются к военнослужащим с учетом определенных особенностей. Эти особенности состоят в специфических воинских условиях отбывания ареста - на гауптвахте. Исключение же военнослужащего из воинских отношений не препятствует дальнейшему отбыванию наказания. Если цели наказания на момент заболевания военнослужащего не достигнуты, то правоприменитель для их окончательного достижения должен продолжить исполнять это же наказание, но уже в арестном доме.

Ограничение свободы, также относится к общим наказаниям, которые применяются к военнослужащим с учетом определенных особенностей. Так, согласно ч.5 ст.53 УК оно не применяется к военнослужащим, проходящим военную службу по призыву. В остальном же ограничение свободы применяется к военнослужащим без какой-либо специфики. Как и остальные осужденные, военнослужащие отбывают ограничение свободы в специальных учреждениях. Поэтому при наличии заболевания, делающего военнослужащего негодным к военной службе, он после утраты специального статуса должен продолжать отбывать ограничение свободы в том же учреждении и на тех же условиях.

Далее рассмотрим ограничение по военной службе. Согласно п.19 Правил отбывания уголовных наказаний осужденными военнослужащими последние могут быть уволены с военной службы до истечения установленного приговором суда срока наказания по основаниям, предусмотренным законодательством РФ. При этом командир воинской части направляет в вынесший приговор военный суд представление в отношении военнослужащего о замене оставшейся неотбытой части срока ограничения по военной службе более мягким видом наказания либо об освобождении от наказания. Исполнение наказания в виде ограничения по военной службе прекращается по отбытии всего установленного срока или досрочно. Опять видно только улучшение положения осужденного военнослужащего независимо от степени достижения целей применения ограничения по военной службе. В ст.51 УК предусмотрено ограничение по военной службе назначается военнослужащим, проходящим военную службу по контракту в двух случаях: когда этот вид наказания предусмотрен соответствующими статьями Особенной части УК за совершение преступлений против военной службы; а также вместо исправительных работ, предусмотренных соответствующими статьями Особенной части УК. Предложение состоит в том, что осужденным военнослужащим, в случае заболевания, делающего их негодными к военной службе, если они были осуждены за общеуголовные преступления или воинские преступления, причинившие ущерб, являющийся элементом общеуголовного преступления, заменять неотбытый срок ограничения по военной службе исправительными работами.

Военнослужащие, проходящие военную службу по контракту, могут заболеть и во время отбывания наказания в виде обязательных работ. Не возможно применение к военнослужащим, проходящим службу по контракту, обязательных работ. Это заключается в том, что они должны отбываться в свободное от основной работы время, в местах, определяемых органами местного самоуправления и под контролем территориальных уголовно-исполнительных инспекций, что в условиях единоначалия, ненормированного рабочего дня и других особенностей военной службы осуществить практически невозможно.

Представляется правильным определить в законе, что заболевание военнослужащих, осужденных за совершение общеуголовных преступлений и воинских преступлений, причинивших ущерб, являющийся элементом общеуголовного преступления, не должно влечь автоматического освобождения от дальнейшего отбывания наказания или замену неотбытой части наказания более мягким видом наказания. Неотбытая часть в зависимости от вида наказания должна заменяться им сходным по тяжести наказанием или то же наказание должно отбываться, но уже в других условиях. В последующем к такому лицу суд, с учетом его поведения в период отбывания наказания может заменить оставшуюся неотбытой часть наказания более мягким видом наказания. А также после фактического отбытия осужденным установленного в ч.3 ст.79 УК срока суд, придя к выводу, что для своего исправления данное лицо не нуждается в полном отбывании наказания, должен применить условно-досрочное освобождение от наказания.

Такой подход представляется наиболее совершенным, поскольку он позволяет правоприменителю, не подрывая стабильности обвинительного приговора суда, планомерно и методично достигать цели уголовного наказания. Освобождение от наказания в этом случае не зависит целиком от наличия заболевания, препятствующего прохождению военной службы, а целиком зависит от степени общественной опасности осужденного, что полностью соответствует правовой природе института освобождения от наказания.

При заболевании, делающего негодным к военной службе военнослужащего, который был осужден за совершение общеуголовного преступления или воинского преступления, причинившего ущерб, являющийся элементом общеуголовного преступления, суду следует принимать во внимание характер самого заболевания. Одни заболевания, делающие осужденного военнослужащего негодным к военной службе, не препятствуют дальнейшему отбыванию общих видов наказаний. Однако существуют заболевания, которые делают осужденного военнослужащего негодным к военной службе и одновременно препятствуют отбыванию не только специальных воинских, но и общих видов наказаний. К таким заболеваниям можно отнести.

психическое расстройство, лишающее военнослужащего возможности осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействий) и руководить ими;

иное тяжелое заболевание, препятствующее отбыванию не только специальных, но и общих видов уголовных наказаний.

Данные заболевания попадают под действие ч.1 и 2 ст.81 УК.

Критерии способности отбывать общие виды наказаний и критерии негодности к военной службе различны по своему характеру и назначению. Основное юридическое положение способности отбывать общие виды наказаний заключается в том, что эта способность является условием отбывания лицом уголовного наказания. В противоположность установлению способности отбывать общие виды наказаний критерием годности к военной службе можно считать способность освоить условия армейского быта и выполнять требования, предъявляемые к военнослужащим в соответствии с задачами, стоящими перед войсками.

Показания для заключения о негодности к военной службе значительно шире, чем для заключения о неспособности отбывать общие виды наказания вследствие психического расстройства или иного тяжелого заболевания. Указанный выше общий критерий годности говорит об утилитарности и изменяемости критериев годности, зависящих от потребности в людях.

Различие критериев годности и способности отбывать общие виды наказаний определяется их различным назначением и состоит в том, что показатели негодности к военной службе имеют стойкие, но меньшие по глубине психические нарушения и менее тяжелые физические заболевания, чем критерии неспособности отбывать уголовное наказание. Это видно из анализа основного документа по определению годности к службе - «Положения о военно-врачебной экспертизе» (с изменениями от 22.10.1998г.) и приказа Министра внутренних дел СССР от 30.10.1987г. № 213 «О порядке предоставления осужденных к освобождению от отбывания наказания по болезни». Так, например, военнослужащие, страдающие легкой формой дебильности, туберкулезом, язвой желудка, становятся негодными к военной службе, однако могут отбывать общие виды уголовных наказаний.

Таким образом, если военнослужащий осужденный за совершение общеуголовного преступления или воинского преступления, причинившего ущерб, являющийся элементом общеуголовного преступления, будет в процессе отбывания наказания военно-врачебной комиссией признан негодным к военной службе по состоянию здоровья, то суд должен определить способность осужденного военнослужащего отбывать общие виды наказаний.

Если в результате проведенной экспертизы будет установлено, что осужденный по своим психическим и физическим показателям способен отбывать общие виды наказаний, то суд должен направить его для отбывания оставшейся части наказания в соответствующее учреждение. Если же у осужденного военнослужащего будет установлено психическое расстройство или иное тяжелое заболевание, препятствующее отбыванию наказания, то будет правильно применить к нему отсрочку исполнения обвинительного приговора по болезни (ст.81 УК).

3. Ч.3 ст.81 УК предусматривает освобождение осужденных военнослужащих от дальнейшего отбывания наказания в случае заболевания, делающего их негодными к военной службе. Данная формулировка содержит еще одно существенное противоречие. Оно касается определения самого заболевания. Закон РФ «О воинской обязанности и военной службе» в ст.51 предусматривает несколько категорий заболеваний, наличие которых у военнослужащего влияет на его годность к военной службе.

Так, подпункт "в" п.1 ст.51 Закона, предусматривает, что военнослужащий в обязательном порядке подлежит увольнению с военной службы по состоянию здоровья - в связи с признанием его военно-врачебной комиссией не годным к военной службе.

Подпункт "г" п.1 той же статьи предусматривает, что увольнению также подлежат военнослужащие, проходящие военную службу по контракту на воинской должности, для которой штатом предусмотрено воинское звание до старшего прапорщика или старшего мичмана включительно, или проходящие военную службу по призыву в связи с признанием военно-врачебной комиссией ограниченно годными к военной службе. Получается, что ст.51 УК предусматривает в качестве медицинского критерия заболевание, предусмотренное подпунктом "в" п.1 ст.51 Закона и игнорирует заболевание, предусмотренное подпунктом "г" п.1 той же статьи и связанное с обязательным увольнением с военной службы перечисленной категории военнослужащих вследствие признания их ограниченно годными к военной службе. Это не справедливо и ведет к существенному нарушению равенства осужденных военнослужащих перед законом. Оказывается, что военнослужащий, проходящий военную службу по призыву, в случае признания его подлежащим увольнению вследствие негодности к военной службе освобождается от отбывания оставшейся части наказания, а такой же субъект, который также подлежит увольнению с военной службы, но уже вследствие ограниченной годности к военной службе, не может быть освобожден от наказания. По моему мнению, терминологию, содержащуюся в двух названных законах, следует унифицировать, исключив из ст.81 УК формулировку - «заболевания, делающего их негодными к военной службе». Вместо этого предлагается в качестве медицинского критерия освобождения от отбывания наказания указать заболевание, при наличии которого военнослужащие подлежат увольнению с военной службы. Это определение включает в себя как заболевание, делающее военнослужащего негодным к военной службе, так и заболевание, делающее его ограниченно годным к военной службе.

В ст. 51 Закона «О воинской обязанности и военной службе» предусмотрены основания, наличие которых дает военнослужащему право на увольнение с военной службы. Так, подпункт "б" п.3 ст.51 Закона устанавливает, что военнослужащие - «контрактники» имеют право на досрочное увольнение с военной службы в связи с признанием их военно-врачебной комиссией ограниченно годными к военной службе. Своим правом военнослужащий может, как воспользоваться, так и не воспользоваться. Предлагается ограничить это право осужденным военнослужащим до полного отбытия ими всего срока наказания. Объясняется это тем, что военнослужащие ограниченно годные к военной службе по своему состоянию здоровья могут отбывать наказания, связанные с одновременным прохождением военной службы и соответственно цели исполнения наказаний в отношении них остаются вполне достижимыми. Даже если они совершили преступления, не причинившие существенного вреда интересам военной службы, все равно необходимо, чтобы они полностью испытали всю полноту ограничений их прав (в то числе и ограничения права на досрочное увольнение с военной службы), которые необходимы для восстановления социальной справедливости, частного и общего предупреждения преступлений, а также для исправления осужденного военнослужащего. После же полного отбытия наказания или истечения испытательного срока условно-досрочного освобождения указанные военнослужащие вновь смогут воспользоваться своим правом на досрочное увольнение с военной службы.

Другая ситуация возникает при анализе оснований, по которым осужденный военнослужащий может быть досрочно уволен с военной службы. Данные основания закреплены в п.2 ст.51 Закона и касаются военнослужащих, проходящих военную службу по контракту. Они могут быть уволены:

в связи с организационно-штатными мероприятиями (подпункт "а");

в связи с переходом на службу в органы внутренних дел, учреждения и органы уголовно-исполнительной системы, федеральные органы налоговой полиции или таможенные органы Российской Федерации (подпункт "б");

в связи с невыполнением им условий контракта (подпункт "в");

в связи с отказом в допуске к государственной тайне или лишением указанного допуска (подпункт "г").

Особенность этих оснований состоит в том, что инициатива увольнения осужденного военнослужащего должна исходить от его командования. Если командование осужденного военнослужащего не считает нужным увольнять его по вышеприведенным основаниям, то он обязан продолжать исполнять обязанности военной службы и одновременно претерпевать ограничения и лишения, связанные с отбыванием уголовного наказания. Если же командование осужденного военнослужащего решит уволить его то суд при решении вопроса о его освобождении от отбывания наказания, должен руководствоваться правилами, предусмотренными для освобождения от наказания военнослужащих, подлежащих увольнению с военной службы.

4. В связи с изучением вопросов, касающихся специальных видов освобождения осужденных военнослужащих от отбывания уголовных наказаний, возникает ряд предложений, направленных на совершенствование законодательной регламентации данных видов освобождения от наказания. Они структурируются по трем направлениям.

Первая группа предложений затрагивает вопросы, разрешить которые возможно лишь путем изменения действующего законодательства.

Второе направление включает предложение по изменению и дополнению Правил отбывания уголовных наказаний осужденными военнослужащими, введенных в действие приказом Министра обороны РФ № 302 от 29 июля 1997 года.

И, наконец, третье направление включает предложение по изменению Закона РФ «О воинской обязанности и военной службе».

В связи с предложенными новшествами следует также внести дополнения в Закон РФ «О воинской обязанности и военной службе». Статью 51 предлагается дополнить пунктом 8 следующего содержания - «Военнослужащие во время отбывания ими уголовных наказаний утрачивают предусмотренные настоящей статьей права на досрочное увольнение с военной службы».

освобождение наказание военнослужащий осужденный

§ 2. Условно-досрочное освобождение осужденных военнослужащих от отбывания наказания в виде содержания в дисциплинарной воинской части

1. Провозглашение приговора, в котором определены вид и размер наказания, имея важное социально-правовое и нравственно-психологическое значение для всех участников судебного процесса, есть всего лишь прелюдия [3.5. С.451] к достижению целей наказания в отношении военнослужащего, признанного виновным в совершении преступления. Суд, оценивая общественное значение посягательства и выражая в нем преступные свойства личности виновного, воплощает все это в заряд кары, который, по его предположению, с одной стороны, является уголовно-правовым эквивалентом социального вреда, причиненного объекту посягательства этим преступлением, а с другой - будет достаточен для оздоровительной реформации сознания, воли и поведения осужденного военнослужащего.

Когда-то Н.С.Таганцев писал, что наказание (а в особенности его размер) назначается нередко «на ощупь» или с традиционной повязкой на глазах, в результате чего выбор меры наказания определяется «шаблонной рутиной, а не тщательным изучением дела и человека»[3.9. С.323]. Но всегда останется верным и постулат: «Закон всеобщ, а случай - единичен…». Закон требует, назначая наказание, учитывать характер и степень общественной опасности преступления и личности виновного, обстоятельства смягчающие и отягчающие наказание, влияние назначенного наказания на исправление осужденного. В этой законодательной установке по-прежнему больше пожелания, нежели требования ибо «…воля, оживотворяющая деяние, так многообразна, мотивы, определяющие ее, нередко так сложны, что изучить их дело нелегкое…». Назначенное судом наказание следует рассматривать лишь как желательную социально-правовую основу, на которой исправительная система будет строить свою воспитательную работу.

Следует учитывать, что осужденный военнослужащий после объявления ему приговора и в процессе отбытия наказания испытывает такие метаморфозы, которые вряд ли будут совпадать с судейскими наблюдениями, предположениями и выводами. При этом не исключено появление таких факторов, которые выступают гарантией досрочного исправления осужденного военнослужащего, в силу чего дальнейшее отбытие им наказания становится излишним и даже вредным. В таких случаях возникает потребность в досрочном освобождении.

2. Действующее законодательство такую возможность суду предоставляет. В УК сохранен и расширен институт условно-досрочного освобождения от наказания, имеющий значение для исправления осужденных военнослужащих, сокращения случаев совершения ими повторных преступлений, способствующий достижению целей наказания и, тем самым, содействующий в борьбе с преступностью. Условно-досрочное освобождение от отбывания наказания может применяться не только к военнослужащим, осужденным к содержанию в дисциплинарной воинской части, но и к военнослужащим, осужденным и отбывающим такие наказания, как ограничение по военной службе и ограничение свободы.

Основанием применения условно-досрочного освобождения от наказания является отсутствие, либо небольшая степень общественной опасности личности осужденного военнослужащего. Законодатель предусматривает два вида критериев, которые дают основание для условно-досрочного освобождения: формальный и юридический. Для освобождения лица от наказания необходимо наличие обоих критериев.

Формальным критерием условно-досрочного освобождения служит отбытие осужденным военнослужащим части назначенного судом срока наказания. Согласно действующему законодательству условно-досрочное освобождение может быть применено только после фактического отбытия осужденным:

а) не менее половины срока наказания, назначенного за преступление небольшой или средней тяжести;

б) не менее двух третей срока наказания, назначенного за тяжкое преступление;

в) не менее трех четвертей срока наказания, назначенного за особо тяжкое преступление.

Правила отбывания уголовных наказаний осужденными военнослужащими в п.72 устанавливают обязательный срок, по отбытии которого к осужденному военнослужащему может быть применено условно-досрочное освобождение: «Осужденные военнослужащие, характеризующиеся добросовестным отношением к военной службе и труду, по отбытии не менее половины назначенного судом наказания могут быть представлены командиром дисциплинарной воинской части к условно-досрочному освобождению от отбывания наказания». Подразумевается, что военнослужащие отбывают наказание в виде содержания в дисциплинарной воинской части только за преступления небольшой или средней тяжести. Однако, нельзя исключать ситуации, когда в дисциплинарную воинскую часть могут направляться также военнослужащие, совершившие тяжкие и особо тяжкие преступления. Так, например, военнослужащему за совершение насильственных действий в отношении начальника группой лиц по предварительному сговору (тяжкое преступление, т.к. максимальный срок наказания не превышает 10 лет лишения свободы) суд, с учетом исключительных обстоятельств и при активном содействии данного военнослужащего раскрытию преступления, может, в соответствии со ст.64 УК назначить лишение свободы ниже низшего предела, предусмотренного п."а" ч.2 ст.334 УК (3 года), например, 2 года и заменить лишение свободы на содержание в дисциплинарной воинской части на тот же срок. В этом случае военнослужащий за совершение тяжкого преступления будет отбывать наказание в виде содержания в дисциплинарной воинской части. Исходя из этого несправедливо, что такой военнослужащий может быть условно-досрочно освобожден от наказания по отбытии половины назначенного срока наказания. Это существенно нарушает принципы справедливости, так как уравнивает в правах военнослужащих, совершивших преступления небольшой или средней тяжести и военнослужащих, совершивших тяжкие и особо тяжкие преступления. Поэтому, верным было бы исключить из Правил отбывания уголовных наказаний указание на конкретный срок, по отбытии которого военнослужащий может быть представлен командованием к условно-досрочному освобождению. Эту норму можно сделать отсылочной и изложить в следующей редакции: «Осужденные военнослужащие, при наличии оснований, предусмотренных ст.79 УК РФ, представляются командиром дисциплинарной воинской части к условно-досрочному освобождению от отбывания наказания». Под основаниями к условно-досрочному освобождению понимается как исправление осужденного, так и фактическое отбытие им законодательно определенной части срока наказания.

Достижение целей применения наказания в отношении осужденного военнослужащего является юридическим критерием условно-досрочного освобождения его от наказания. К целям применения наказания относятся: исправление осужденного, общее и частное предупреждение.

Необходимо отметить, что УК в качестве юридического критерия условно-досрочного освобождения устанавливает не факт исправления осужденного, заключающегося в его примерном поведении и честном отношении к труду, а признание судом того обстоятельства, что для своего исправления такое лицо не нуждается в полном отбывании назначенного судом наказания. Другими словами, окончательного исправления осужденного при условно-досрочном освобождении законодатель не требует.

Формулировка данного критерия не совсем конкретна, хотя бы тем, что в ней отсутствуют признаки, по которым суд может определить возможное исправление осужденного. Это может внести существенные затруднения в деятельность правоприменительных органов. Исходя из толкования нормы, к данным признакам можно отнести: уважительное отношение к человеку, обществу, труду; сознательное отношение к военной службе, исполнению воинских обязанностей и требований по военной подготовке. Эти качества носят очень вероятностный характер и не имеют у осужденного стойкой психологической основы. Вряд ли правильно освобождать осужденного, положительные результаты воспитания которого не проявились полностью. То, что военнослужащий еще не окончательно исправился, говорит о высокой степени его общественной опасности. Социальным же основанием освобождения от наказания является отсутствие либо небольшая степень общественной опасности личности осужденного. Поэтому к осужденному военнослужащему, который не утратил своей общественной опасности, условно-досрочное освобождение от наказания не должно применяться. Применение к такому лицу освобождения от наказания противоречит правовой природе института освобождения от наказания.

Признание судом возможности исправления осужденного военнослужащего без дальнейшего отбывания им наказания, не может служить юридическим критерием условно-досрочного освобождения от отбывания наказания. Юридическим критерием освобождения предлагается считать установленный факт, что осужденный военнослужащий своим поведением доказал свое уважительное отношение к человеку, обществу, труду; сознательное отношение к военной службе, исполнению возложенных на него воинских обязанностей и требований по военной подготовке. К военнослужащим, у которых данные тенденции только наметились, не следует применять условно-досрочное освобождение. К ним следует применить другие меры поощрения. Так, в соответствии со ст.70 указанных Правил осужденные военнослужащие, характеризующиеся примерным поведением, добросовестным отношением к военной службе и труду, по отбытии не менее одной трети срока наказания приказом командира дисциплинарной воинской части могут быть переведены в облегченные условия отбывания наказания.

В ч.1 ст.79 УК предусматривается возможность полного или частичного освобождения осужденных и от отбывания дополнительного вида наказания. Суд правомочен, применяя условно-досрочное освобождение от основного наказания, оставить дополнительное наказание для реального исполнения. Это предписание закона вступает в противоречие с основанием применения рассматриваемого вида освобождения - утратой или существенным уменьшением общественной опасности осужденного. В случае условно-досрочного освобождения от основного наказания суд признает, что цели наказания достигнуты досрочно. Но в таком случае исполнение дополнительного наказания становиться излишним, ибо уже нет необходимости в достижении целей наказания. Более того, оставление к исполнению дополнительных наказаний при условно-досрочном освобождении является бессмысленной жестокостью [4.5. С.131]. Поэтому было бы логично при условно-досрочном освобождении от основного наказания обязательно освобождать условно и от дополнительного наказания [3.7. С.67].

3. Условно-досрочное освобождение должно применяться только к исправившимся лицам и не носить сплошной характер. Такой вывод может быть сделан судом только на основе всестороннего учета характера и степени общественной опасности совершенного преступления, личности виновного, всей совокупности данных, характеризующих его поведение до и после совершения преступления, и других обстоятельств по делу.

На практике условно-досрочное освобождение не носит исключительного характера. В докладе председателя Военной коллегии генерал-майора юстиции Н.Ф.Чистякова на заседании Пленума Верховного Суда СССР от 29 июня 1964 года отмечалось, что: «70 % лиц, отбывающих наказание в дисциплинарных частях, освобождается условно-досрочно». Такой высокий процент освобождающихся условно-досрочно говорит о том, что или к осужденным военнослужащим предъявлялись явно заниженные требования или «военные трибуналы не всегда критически относились к рассмотрению ходатайств командования дисциплинарных батальонов об условно-досочном освобождении».«Доклад председателя военного трибунала Прикарпатского военного округа генерал-майора юстиции Н.В.Кравченко.». Это привело к тому, что в 1963 году после условно-досрочного освобождения из дисциплинарного батальона 1/5 часть вторично направлена в дисциплинарный батальон за систематическое совершение самовольных отлучек.