Национальные правовые системы современности
Сравнительное исследование национальных правовых систем. Особенности романо-германской и социалистической, скандинавской и индусской правовых семей. Мусульманское, латиноамериканское, иудейское и дальневосточное право. Семья традиционного права.
| Рубрика | Государство и право |
| Вид | курсовая работа |
| Язык | русский |
| Дата добавления | 09.04.2011 |
| Размер файла | 43,1 K |
Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже
Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.
Размещено на http://www.allbest.ru/
Содержание
- Введение
- Сравнительное исследование национальных правовых систем. Правовые семьи
- Романо-германская правовая семья
- Мусульманское право
- Социалистическая правовая семья
- Латиноамериканское право
- Скандинавская правовая семья
- Индусская правовая семья
- Иудейское право
- Дальневосточное право
- Семья традиционного права
- Заключение
- Использованная литература
Введение
В современном мире каждое государство имеет свое право, а бывает и так, что в одном и том же государстве действует несколько конкурирующих правовых систем. Свое право имеют и негосударственные общности: каноническое право, мусульманское право, индусское право, иудейское право. На пороге XX в. число национальных правовых систем увеличилось почти втрое, и ныне их число приближается к двумстам.
Однако нельзя назвать точное число всех правовых систем современности, так как разные ученые по-разному классифицируют правовую карту мира. В данной работе мною была предпринята попытка рассмотреть наиболее широкий круг правовых систем, показать наиболее существенные и значительные из них, показать их разнообразие и взаимосвязь между собой.
Сравнительное исследование национальных правовых систем. Правовые семьи
Глубокое и всестороннее познание российской или иной национальной правовой системы предполагает ее изучение не только самой по себе, но и в сравнении с другими существующими или ранее существовавшими правовыми системами. Утверждение о том, что "все познается в сравнении" в полной мере распространяется и на право.
Изучение иностранных правовых систем с использованием сравнительного метода, утверждает французский правовед Рене Давид, осуществлялось всегда Давид Р. Основные правовые системы современности. М.,1988.С. 25 - 26. . Это означает, что юристы разных стран всегда рассматривали свои собственные правовые системы не только с точки зрения их внутренних черт и особенностей, но и сквозь призму других правовых систем.
Историческим фактом является то, например, что тексты Законов Солона в Древней Греции и Законов 12 таблиц в Древнем Риме были написаны с широким использованием метода сравнительного права. Сравнение правовых обычаев во Франции позволило в прошлом выделить принципы общего обычного права, а в Германии - немецкого частного права. В Англии в плане сравнительного анализа сопоставлялись и противопоставлялись общее право и каноническое право.
Процесс становления и развития сравнительного права происходил не во всех странах гладко. Сказывалось явное или кажущееся превосходство одних правовых систем над другими, прямое навязывание юридического мышления и правовых стереотипов одних стран другими странами, наконец недооценка роли и значения правовых систем, сложившихся у одних наций и народов, другими нациями и народами.
право правовая семья система
Современный мир, справедливо замечает Рене Давид, уже не тот, каким он был в прошлом веке, "когда признавалось превосходство Западной Европы и когда казалось ясным, что международные связи должны быть организованы в формах, выработанных юристами романской традиции", доминировавшей и до сих пор доминирующей в Западной Европе Давид Р. Основные правовые системы современности. М.,1988.С. 31. . Это же касается правовых систем и традиций любых других стран и регионов. Сравнительное правоведение должно базироваться на признании принципов равного социального статуса правовых систем, их паритета и взаимного уважения возникающих на их основе правовых норм, обычаев и традиций.
Сравнительное правоведение дает возможность классифицировать национальные правовые системы по различным типам, группам или семьям. Критериями классификации при этом могут быть самые различные обстоятельства, а также их признаки и черты. Среди них выделяются, например, структура права, особенности теории и практики определения источников права, представление о месте права в жизни общества и государства, применяемая в рамках тех или иных правовых систем юридическая техника, философские, политические, религиозные и иные основы и принципы построения права Давид Р. Основные правовые системы современности. М.,1988.С. 30. .
В соответствии с данными критериями в научной литературе выделяют следующие правовые семьи: семья общего права, романо-германская семья и семья социалистических правовых систем. С распадом СССР и другими изменениями в мире сфера расположения третьей семьи заметно уменьшилась. Социалистическими сейчас называют себя только Китай, Северная Корея и Куба. Однако сам факт существования данной системы не следует игнорировать.
Наряду с вышеназванными правовыми семьями в современном мире существует также несколько правовых систем, которые не совсем вписываются в приведенную классификацию. Основная причина в том, что в реальной жизни они проявляются скорее как системы философского или религиозного порядка, нежели системы юридического характера. В их числе юристами, занимающимися проблемами сравнительного права, выделяются прежде всего системы мусульманского, индусского и иудейского права. Некоторые ученые также выделяют в качестве самостоятельной правовой системы славянскую правовую семью.
Англосаксонская правовая семья.
Данная правовая семья является одной из наиболее распространенных в мире. Ею охватывается территория таких государств, как Англия, США, Канада, Австралия, Северная Ирландия, Новая Зеландия и многие другие. Почти третья часть населения Земного шара в настоящее время живет по принципам, изначально заложенными в данную правовую семью и, в особенности, в ее ядро - английское право.
Англосаксонскую правовую семью называют еще семьей общего права (common law). От других правовых систем она отличается прежде всего тем, что в качестве основного источника права в ней признается судебный прецедент. Согласно существующим правилам, суд при решении какого бы то ни было вопроса является формально связанным решением по аналогичному вопросу, вынесенным вышестоящим судом или судом той же инстанции. Фактически в процессе выбора соответствующего прецедента, его толкования, принятия или непринятия под предлогом значительного отличия обстоятельств рассматриваемого дела от ранее рассмотренного и ставшего прецедентом, суд в целом и отдельные судьи обладают значительной свободой. Признание прецедента источником права дает возможность суду фактически творить право.
Следует отметить, что признание прецедента имеет место и за пределами англосаксонского права. Однако при этом не претендует на роль основного источника права. Последнее свойственно лишь общему праву, которое создается судьями при рассмотрении конкретных дел. В силу этого общее право иногда именуется "судейским правом". Данная особенность общего права остается свойственной ему и по сей день.
Сохраняются также и другие его особенности. Среди них такие, например, как отсутствие в английской правовой системе, составляющей основу англосаксонского права, четко выраженного по сравнению с континентальным правом деления на отрасли права; нормы общего права - продукт судебной деятельности направлены прежде всего на разрешение конкретных проблем, а не на формулирование общего правила поведения.
Эти и другие особенности в той или иной степени охватывают все без исключения правовые системы, входящие в семью англосаксонского права. Наиболее полно и ярко они отражаются в английском праве. Менее отчетливо - в американской и канадской системах права.
Наиболее важные причины такого неравномерного распространения тех или иных черт на различные правовые системы заключаются в различных исторических, национальных, культурных и иных условиях, в которых возникают и развиваются те или иные правовые институты и модели.
Например, система общего права возникла исключительно благодаря деятельности королевских судов. Ее происхождение и развитие неразрывно связаны с королевской властью, в то время как использование идей и институтов общего права в США всегда находилось в неразрывной связи с республиканской властью. Особенности исторического развития этих стран, политической и общей культуры наложили свой неизгладимый отпечаток также на их правовые системы и правовую культуру.
В силу исторических и иных условий английское право всегда занимало и продолжает занимать центральное, доминирующее место в англосаксонской правовой семье. В истории его развития обычно выделяют четыре основных периода Давид Р. Основные правовые системы современности. М.,1988.С. 253 - 275. .
Первый период ассоциируется со временем его возникновения и развития, предшествовавшим нормандскому завоеванию Англии в 1066 г. Этот период собственно и называют англосаксонским периодом. Характерным для него является наличие множества законов и обычаев варварских племен германского происхождения (саксов, англов, ют, датчан), обосновавшихся в этот период в Англии. В стране не было общего для всех права. Действовали не связанные между собой в единую систему сугубо местные, локальные акты (обычаи).
Второй период в развитии английского права историки определяют по времени с 1066 г. и вплоть до 1485 г., до установления династии Тюдоров. Этот период считается периодом преодоления доминирующей роли местных обычаев и становления общего права. Последнее стало возможным благодаря установлению в стране после нормандского завоевания сильной централизованной власти, единого централизованного управления, единой системы, создававших и развивавших общее право Англии, королевских судов. Этот период оказал огромное влияние на все последующие периоды развития правовой системы Англии, вплоть до наших дней.
Третий период хронологически определяется с 1485 г. до 1832 г. и считается периодом расцвета общего права в Англии. Его особенностью считается также то, что в силу сложившихся условий система общего права Англии в этот период вынуждена была соперничать с т. н. правом справедливости.
Указывая на необходимость проведения реформы общего права в этот период, исследователи-юристы и историки отмечают, что выработанное в строгой зависимости от формальной процедуры, общее право на данном этапе уже находилось в двойной опасности. С одной стороны оно не могло успевать за потребностями эпохи, с другой - ему угрожали рутина и консерватизм судейского сословия. В итоге общее право оказалось "перед риском новой правовой системы-соперницы, которая по истечению некоторого времени могла даже заменить собой общее право" Давид Р. Основные правовые системы современности. М.,1988.С. 268. . Такой системой оказалось право справедливости.
Оно сформировалось из решений лорд-канцлера, действовавшего от имени короля и совета, предоставивших ему свои полномочия по рассмотрению жалоб и апелляций на решения обычных королевских судов. Обращения в таких случаях поступали непосредственно к королю. Его просили вмешаться в рассмотрение дел или споров, "чтобы оказать милосердие по совести и по существу". Решения лорд-канцлера как блюстителя совести короля по всем вопросам выносились на основе доктрины "королевской справедливости" и вносили коррективы в процедуру деятельности обычных королевских судов - судов общего права и в применяемые им принципы.
Сложившаяся в результате подобной деятельности судов на протяжении ряда веков правовая система Англии приобрела и сохранила вплоть до наших дней двойственный характер. Наряду с нормами права, возникающими в результате деятельности обычных королевских судов, в нее также входят нормы права справедливости, дополняющие или корректирующие нормы общего права.
Четвертый период развития английского права определяется с 1832 г. и продолжается до настоящего времени. Этот период отличается значительной трансформацией как государственных механизмов, так и правовой системы Англии. В начале этого периода были проведены достаточно радикальные правовая и судебная реформы. В результате больший акцент стал делаться на материальном, а не на процессуальном праве. Была проведена огромная работа по расчистке законодательства от архаичных, давно не действующих актов. Подверглись систематизации целые массивы нормативных актов. В результате проведенной реформы все английские суды были уравнены в своих правах. В отличи от предшествующих периодов они получили возможность применять как нормы общего права, так и нормы права справедливости.
Оценивая характер изменений, произошедших в английском праве в результате проведенных реформ, специалисты в области сравнительного права отмечают, что реформы XIX в. "не лишили английское право его традиционных черт" Давид Р. Основные правовые системы современности. М.,1988.С. 275. . Английское право по-прежнему развивалось судебной практикой. Законодатель лишь открыл судам новые возможности и дал им новую ориентацию, но не создал сам нового права.
Тем не менее, в этот период в результате усиления роли парламента и государственной администрации резко возрастает значение законодательных и административных актов, наблюдается быстрое развитие английской правовой системы в направлении ее сближения с континентальной правовой системой.
В настоящее время в качестве важнейших источников английского права продолжают по-прежнему оставаться судебные прецеденты - решения высших судебных инстанций, имеющие обязательную силу как для них самих, так и для нижестоящих судебных инстанций. Однако наряду с ними с конца XIX - начала XX в. все большее значение приобретают парламентские статуты - законодательные акты, принимаемые британским парламентом.
На протяжении XX в. в числе источников английского права резко возрастает роль делегированного законодательства, особенно в сфере образования, медицинского обслуживания, социального страхования и др. Высшей формой делегированного законодательства считается правительственный акт, издаваемый от имени короны и Тайного Совета. Многие акты издаются министерствами и другими органами управления по уполномочению парламента Решетников В.М. Правовые системы стран мира. Справочник.М., 1993.С. 28. . Развитие актов делегированного законодательства обусловлено не только внутренними потребностями страны, но и внешними причинами, касающимися международного экономического и иного сотрудничества. Большое значение в этом отношении имеет развитие связей Англии со странами Британского содружества, а также ее роль в рамках Европейского экономического сообщества.
Наряду с английским правом в англосаксонской правовой семье особо выделяют также американское право - правовая система США. В основных своих чертах эта система начала складываться еще в XVII - XVIII вв. в условиях колониализма и сохранило многие свои первоначальные особенности вплоть по сегодняшний день.
Огромное влияние на процесс становления и последующего развития правовой системы США оказало английское право. На территорию Северной Америки оно попало через английских переселенцев. В каждой из 13 британских колоний, находившихся в Северной Америке, применялись одновременно английские законы и нормы общего права. Применение английского права ограничивалось актами местных органов, а также появившимися в ряде британских колоний собраниями законодательных актов. Речь шла о местных нормативных актах, обычаях и традициях, складывавшихся в среде прибывших в Новый свет переселенцев. В совокупности эти акты формировали своеобразие правовой системы отдельных колоний.
Различия между этими правовыми системами и применявшимся в британских колониях английским правом были порою настолько велики, что исследователи национальной правовой системы, в частности, северо-восточной колонии Массачусетс, спорили по поводу того, должна ли вообще ее правовая система рассматриваться как одна из разновидностей "общего семейства английского права".
Колониальное право, делает образное сравнение американский исследователь Л. Фридман, было похожим на правовую систему людей, потерпевших кораблекрушение. Она состояла из трех частей: пришедших на память элементов старого закона, новых законов, созданных в результате потребностей жизни в новой стране, и правовых элементов, оформленных под воздействием религиозных взглядов переселенцев.
Пестрота зарождавшейся правовой системы США станет еще более очевидной, если вспомнить о разнообразии правовых систем испанских, голландских, французских и иных колоний, существовавших на территории этой страны. Все они несли печать не только местного политического и социально-бытового колорита, но и законодательства различных метрополий.
Сказанное однако не означает, что в правовой системе США доминируют зарубежные правовые системы. После провозглашения независимости бывших британских колоний американская правовая теория и практика весьма преуспела уже в первые годы на пути американизации своих основных постулатов. Важной вехой на этом пути стала американская Конституция. Принятая в 1787 г., она не только закрепила государственный и общественно-политический строй вновь образованной страны, но и создала предпосылки для ее дальнейшего развития. Американская Конституция - не только и даже не столько юридический, сколько политический, социальный и идеологический документ. В нем устанавливается и законодательно закрепляется система органов государства, политических институтов общества, совокупность конституционных прав и свобод граждан, принцип разделения властей и другие государственно-правовые принципы. Конституция США создает правовые основы построения и деятельности всех государственных и общественно-правовых институтов, выступает в качестве юридического фундамента, на котором строится вся правовая система США.
Исходя из идей естественного права и общественного договора, американская Конституция пытается установить пределы полномочий федеральных органов в их взаимоотношениях как с отдельными штатами, так и с гражданами. Позже эти пределы были уточнены в поправках к Конституции, в частности Биллем о правах или Декларацией прав американских граждан Соединенные Штаты Америки. Конституция и законодательные акты / Под ред. О.А. Жидкова. М.,1993.С. 29 - 50. .
Наличие писанной Конституции, содержащей Билль о правах, является весьма важной отличительной чертой правовой системы США по сравнению с системой английского права. В правовой системе Великобритании, как известно, нет писанного текста конституции. В Англии конституция представляет собой совокупность конституционных актов.
С наличием писаной Конституции, как одной из особенностей правовой системы США, связаны и некоторые другие ее особенности. Одна из них, например, - право Верховного Суда США толковать текст и содержание Конституции страны, а также право высших судебных инстанций штатов толковать свои собственные конституции. Деятельность Верховного Суда США по толкованию Конституции является проявлением судебного контроля за законностью федеральных законов и законов, принимаемых на уровне отдельных штатов. Наличие такого контроля является еще одной особенностью правовой системы США по сравнению с политической системой Англии.
Среди других особенностей правовой системы США следует выделить ее "федеративный" характер, непосредственную связь правовой системы с федеративным устройством государства. В силу исторических причин и, в частности, влияния на развитие права в бывших колониях, а ныне - отдельных штатов, различных правовых систем и традиций на территории США фактически сложилась 51, в значительной мере отличающаяся друг от друга система права. Это - федеральная правовая система, охватывающая территорию всей страны, и правовые системы, действующие на территории отдельных штатов.
В формально-юридическом смысле федеральная правовая система, закрепляющая общегосударственные приоритеты, несомненно играет первостепенную роль в сложившемся за всю историю США правовом массиве. В настоящее время федеральное законодательство США постоянно публикуется в систематизированном виде в Своде законов страны, состоящем из пятидесяти различных разделов, каждый из которых содержит в себе или отраслевое законодательство, или же законодательство, касающееся отдельных правовых институтов.
Среди других особенностей, отличающих правовую систему США от английской правовой системы, можно указать также на большую значимость в ней законодательства по сравнению с ролью статутов в английском праве; большую "подверженность" кодификации американского права по сравнению с английским правом; важную, но в меньшей мере доминирующую роль судебной практики в правовой системе США по сравнению с правовой системой Англии.
Романо-германская правовая семья
Среди существующих в настоящее время правовых групп и семей романо-германская правовая семья занимает особое место и имеет для развития юридической теории и практики особое значение. По словам Рене Давида она является "первой семьей, с которой мы встречаемся в современном мире".
Романо-германская правовая семья охватывает собой большую часть стран Африки, все страны Латинской Америки, страны Востока, включая Японию, а также страны континентальной Европы.
Правовые системы последних по ряду специфических признаков подразделяются на две группы: романскую и германскую. К первой группе относятся правовые системы Франции, Италии, Испании, Бельгии, Люксембурга и Голландии. Ко второй группе относятся правовые системы Германии, Австрии, Швейцарии и ряда других стран Давид Р. Основные правовые системы современности. М.,1988.С. 51 - 60. .
Общепризнанным центром развития романо-германской правовой семьи считается континентальная Европа. Однако ее бурное развитие за последние столетия наблюдалось и в других частях Света. С учетом этого обстоятельства романо-германскую правовую семью иногда подразделяют на латиноамериканскую, скандинавскую, латинскую и другие правовые подгруппы.
Свое историческое начало романо-германская правовая семья берет в Древнем Риме. Ее истоки находятся в римском праве. Это отличает данную правовую семью от англосаксонской и всех других существующих в современности правовых семей.
Последующее развитие и распространение за пределы континентальной Европы романо-германская правовая семья получила за счет колонизации европейскими странами других стран, насильственной экспансии романо-германской правовой семьи в неевропейские страны, а также за счет добровольного усвоения и перенесения ряда положений этой семьи другими странами и народами.
В своем развитии романо-германская правовая семья проходит весьма длинный путь. Исследователи выделяют три основных периода ее эволюции.
Первым периодом становления и развития романо-германской правовой семьи хронологически считается период, предшествующий ее эволюции вплоть до XIII в. По мнению ученых-юристов именно XIII век следует считать "временем, когда с научной точки зрения появилась система романо-германского права" Давид Р. Основные правовые системы современности. М.,1988.С. 53 - 57. . До этого времени шел процесс накопления соответствующего материала, его изучения и обобщения, создания предпосылок для формирования единой системы романо-германского континентального права.
Данный период с точки зрения источников и самого характера права отличается прежде всего тем, что существовавшие в тот период элементы из которых постепенно складывалась романо-германская правовая семья, носили характер обычного права. Широко использовались кодекс, дигесты и институции Юстиниана, а также другие приспособленные к новым условиям, источники римского права. На территории нынешних европейских стран применялись различные обычаи и законы германских, славянских, нордических и иных племен - законы варваров. Они были весьма пестры и разрозненны. Не было их единого собрания, не предпринимались попытки их систематизации, их комплексного изучения и обобщения.
Система правосудия в этот период, если вообще можно говорить о таковой, была разобщена. В судебных процессах, как отмечается в специальных источниках, господствовало "обращение к сверхъестественному с применением инквизиционной системы доказательств". Исполнение судебных решений никак не обеспечивалось.
В этот период право существовало лишь формально. В праве, исходящем от государственных структур и на принципах справедливости регулирующем общественные отношения, не было особой нужды. Споры между лицами и социальными группами разрешались в этот период "по закону сильного или произвольной властью вождя" Давид Р. Основные правовые системы современности. М.,1988.С. 56. .
Второй период определяется с XIII по XVIII век. Он непосредственно ассоциируется с Ренессансом или Возрождением, появившемся сначала в Италии на рубеже XIII - XIV вв., а позднее распространившемся на всю Западную Европу.
Возрождение, символизировавшее собой обращение к культурному наследию античности, проявлялось во многих планах, в том числе и в юридическом. Идея обращения к великому прошлому, в частности, к правовым традициям и самой правовой системе Древнего Рима, распространившейся в свое время на всю Западную Европу, на некоторые страны Африки и Ближний Восток, способствовала развитию правовой культуры и общества в новых условиях и осознанию необходимости существования права.
Характеризуя этот период в развитии романо-германской правовой семьи, Р. Давид писал, что "новое общество вновь осознало необходимость права".
В это же время идеал христианского общества, основанного на милосердии, был отброшен. Сама церковь, признав это, стала более отчетливо различать религиозное общество - общество верующих и светское общество, суд совести и правосудие.
В XII веке уже перестали смешивать религию и мораль с гражданским порядком и правом. За правом были опять признаны значимость в обществе, его собственная роль и определенная автономия.
Одной из существенных особенностей развития романо-германской правовой семьи является то, что в отличие от англосаксонской системы права она не является результатом расширения и усиления королевской или любой иной власти, следствием их централизации. Система романо-германского права набирает силу на европейском континенте как раз в то время, когда расположенные на нем страны не только не были объединены друг с другом в единое целое, но когда сама идея о создании такого объединения казалась несбыточной.
Фундаментом романо-германской правовой семьи с самого начала служила общность культуры и традиций западноевропейских стран. Основными средствами углубления и распространения идей, лежащих в основе романо-германского континентального права, стали европейские университеты. Именно в них впервые была создана и популяризирована идея рецепции римского права, его нового осмысления, "очищения" и приспособления к новым, радикально изменившимся условиям. Была выработана университетская концепция права, трактовавшая его как должное, а не как сущее (то, что нужно делать, а не то, что делается на самом деле).
В университетской правовой науке преобладала тенденция изучения права не столько самого по себе, сколько в тесной связи с другими дисциплинами - философией, религией и теологией. При этом утверждалось, что изучение права преследует не узко практическую, а глобальную, социальную, гуманистическую цель.
Изучение права, утверждалось в тот период, не ставит своей целью показать, например, какое решение вынесут суды по тому или иному делу. Право учит судей, как, руководствуясь его положениями, они должны решать тот или иной вопрос. Право устанавливает нормы, которыми должны руководствоваться судьи в их профессиональной и общественной деятельности. Преподавание права, делался общий вывод, "похоже на преподавание морали, при котором не ограничиваются изложением только повседневных правил поведения, а заботятся и о том, чтобы преподать общий урок" и указать, как следует жить дальше Давид Р. Основные правовые системы современности. М.,1988.С. 59 - 60. .
Наряду с изучением и частичными попытками внедрения в практику римского и "университетского" права, значительное внимание в этот период уделялось каноническому праву. Оно представляло собой совокупность решений церковных соборов, а также - постановлений и других актов, исходящих от римского папы. С помощью норм канонического права регулировались вопросы внутренней жизни церковных организаций, а позднее и некоторые семейные, брачные и имущественные отношения.
Говоря об этой разновидности регулирования внутрицерковных связей и отношений, возникающих внутри религиозных сообществ, нельзя не упомянуть об инквизиции, действовавшей с XIII по XIX век и ставшей в этот период основным орудием борьбы католической церкви за свою неограниченную власть и повсеместное влияние. Инквизиция представляла собой судебно-полицейское учреждение, предназначенное для борьбы с ересями. Однако фактически она держала под своим контролем все общество и оказывало огромное влияние на все слои населения. Соответственно, процессуальные и иные акты, предназначавшиеся только для регулирования отношений, возникающих в ходе следственных действий, дознания и судопроизводства, осуществляемых инквизицией, оказывали психологическое и иное воздействие на общество.
Однако имеющийся документальный материал, включая многочисленные нормативные акты, позволяет создать полную картину не только о политической и психологической атмосфере, царившей в Западной Европе в то время, но и об особенностях развития романо-германской правовой семьи в этот период.
По мере дальнейшего развития европейского общества претерпевало соответствующую эволюцию и право. Менялось не только представление о нем, но и отношение к нему. В университетских программах и курсах приоритетное отношение к римскому праву постепенно сменялось стремлением сформулировать также принципы права, которые были бы выражением не только академических, но и рационалистических начал. Это новое течение или школа, названная школой (теорией) естественного права, окончательно побеждает и укореняется в университетах Европы в XVII - XVIII вв.
Третий период, в значительной мере подготовленный школой естественного права, ассоциируется с усиленным развитием законодательства в европейских странах и кодификацией. Данный период, согласно принятой хронологии, продолжается вплоть до настоящего времени.
Характерным для конца второго и начала третьего периода является то, что победившие в это время в странах континентальной Европы буржуазные революции коренным образом изменили или полностью отменили феодальные правовые институты. Они внесли значительные коррективы в представление о самом праве и превратили закон и второстепенного по своей значимости источника в основной источник романо-германского права.
Была преодолена бытовавшая до этого теория, а вместе с ней и практика, согласно которым глава государства - суверен, или монарх, не мог изменить или отменить право. Он не обладал правотворческими функциями. Право существовало помимо государственных властей.
Однако суверен обладал полномочиями вмешиваться в дела, связанные с отправлением правосудия, мог сам создавать суды и устанавливать регламенты и процедуру их деятельности. Не обладая правом на принятие законов, он мог издавать административные акты.
Характеризуя данный период в развитии системы романо-германского права, Р. Давид подчеркивал, что именно в этот период в Европе "впервые возник интерес к позитивному праву". Впервые стало допускаться, что суверен может создавать право и пересматривать его в целом.
Причины, обусловившие повышение роли позитивного права, закона и законодательства, предопределили также, по мере накопления законодательных актов, необходимость их кодификации. Кодификация позволила упорядочить действующее законодательство, избавиться от изживших себя нормативно-правовых и иных архаизмов.
Она способствовала преодолению существовавшей дробности права, множественности и разно плановости обычаев, разрыва между правовой теорией и практикой.
Кодификация символизировала собой окончательное завершение процесса формирования системы романо-германского права как целостного явления. Во многих странах европейского континента была проведена систематизация действующих законодательных актов и как результат ее были приняты кодексы, вобравшие в себя все жизнеспособные в романо-германской правовой семье нормативно-правовые акты. Так, во Франции (1804г.), в Германии (1896 г.), Швейцарии (1881 - -1907 гг.) и других странах первоначально были приняты гражданские кодексы. В последующем - уголовные, уголовно-процессуальные и другие аналогичные нормативно-правовые акты.
В настоящее время кодексы наряду с другими нормативно-правовыми актами и в первую очередь с обычными текущими законами, регулирующими практически все сферы общественной жизни, выступают в романо-германской правовой семье основными источниками права. Разумеется речь при этом не идет о конституциях и конституционных законах. Их высшая юридическая сила и влияние на содержание и процесс развития романо-германской правовой семьи непререкаемы.
Среди других источников права важную, но не определяющую роль играют многочисленные подзаконные акты, обычаи и правовые доктрины.
Определенное значение в европейском континентальном праве придается судебной практике. В отличие от системы англосаксонского права судебная практика в романо-германской правовой семье играет несравнимо меньшую роль, но, тем не менее, ее нельзя не принимать как источник права. Это в первую очередь касается гражданского, уголовного, административного и некоторых других отраслей права.
Мусульманское право
В отличие от англосаксонской и романо-германской правовых семей мусульманское право не является самостоятельной отраслью или областью науки. Сложившаяся в своей основе еще в VII - X вв. в период становления и развития феодальных отношений в Арабском халифате, оно неизменно выступает лишь как одна из сторон ислама. Эта религия, как отмечалось в научных источниках, содержит в себе, во-первых теологию, которая устанавливает и уточняет, во что мусульманин должен вверить, а во что - нет. Во-вторых она содержит предписания верующим, указывающая на то, что они должны делать, а что не должны. В исламской религии совокупность таких предписаний именуется шариатом и составляет собственно то, что называют мусульманским правом Давид Р. Основные правовые системы современности. М.,1988.С. 386, 388. .
Согласно догмам ислама мусульманское право имеет своим происхождением Аллаха, который открыл это право и довел его до всего общества через своего посланника и пророка Мухаммеда. Признание пророческой миссии Мухаммеда является одним из двух непременных символов мусульманской веры. А именно, веры в то, что "нет никакого божества, кроме Аллаха" и что Мухаммед является пророком и посланником Аллаха Хрестоматия по исламу. М., 1994.С. 9. .
Незыблемой основой мусульманского права является Коран. Он выступает как главная священная книга мусульман, содержащая в себе собрание различных проповедей, обрядовых и юридических установлений, молитв, заклинаний, всякого рода назидательных рассказов и притч, произнесенных Мухаммедом в Мекке и Медине. Содержание Корана составляют высказывания Аллаха своему пророку и посланцу Мухаммеду.
Коран является первым и основным источником мусульманского права. Однако никто из мусульманских юристов не воспринимает его ни в качестве книги права, ни в качестве кодекса мусульманского права. Отдельные положения юридического характера, содержащиеся в Коране, далеко недостаточны для того, чтобы вести речь о кодификации. Более того, многие правовые институты, имеющие огромное значение для формирования и развития мусульманского права, в этой книге даже не упоминаются.
В силу этого мусульманский судья, осуществляя правосудие, обращается непосредственно не к Корану, а к книгам, написанным в разные годы наиболее авторитетными юристами.
Коран же как главная священная книга мусульман, будучи основополагающим источником мусульманского права, выступает в первую очередь как фундаментальный богословский труд. Он является моральной и религиозно-философской основой мусульманского государства и права, исходным началом в процессе их возникновения и развития.
Среди основополагающих идей Корана выделяются прежде всего важнейшие положения и идей, касающиеся абсолютной власти и авторитета Аллаха, непререкаемости мусульманской веры, а также непримиримости ее самой и ее носителей к другим верам и их носителям - "неверным".
Согласно Корану за истинную (мусульманскую) веру каждому правоверному воздадутся милости Аллаха. А те, кто преступает веру или "измышляют на Аллаха ложь, не будут счастливы" Коран.М., 1991.С. 132. .
Наряду с положениями чисто религиозного или философско-религиозного плана в Коране содержатся положения, рассматриваемые в сугубо юридическом плане. Это, например, предписания правоверным по праву ценить милосердие Аллаха и самому быть милосердным. Быть благодарным и справедливым, проявлять щедрость и давать подаяние бедным, сиротам и захваченным в плен, избавляться от скупости и избегать неправедного обогащения.
В Коране содержится множество других аналогичных по своему характеру норм и предписаний. Большинство из них весьма обширны и неимперативны; оставляют огромные возможности для проявления в установленных ими религиозных рамках правовой инициативы. Это касается как содержания данных предписаний, так и неразрывно связанных с ними разного рода санкций и поощрений.
Говоря о Коране, как об основном источнике мусульманского права, следует выделить и такой ключевой источник, как Сунна. Сунна выступает в качестве сборника адатов, традиций, касающихся действий и высказываний самого Мухаммеда, воспроизведенных и обработанных рядом богословов и юристов того времени. Содержание Сунны составляют признанные достоверными Хадисы, каждый из которых представляет собой предание о поступках и изречениях Мухаммеда. Сунна, также как и Коран, не содержит в себе каких бы то ни было нормативных положений, четких указаний на права и обязанности сторон. в силу этого при рассмотрении конкретных дел судьи предпочитали обращаться к "книгам права", толкованиям известных правоведов, нежели к Корану или Сунне. Аналогичная ситуация сохраняется в мусульманском праве и поныне.
Среди других источников права следует выделить так называемую "иджму" - согласованное заключение древних правоведов, знатоков ислама, об обязанностях правоверных, получившее значение юридической истины, извлеченной из Корана или Сунны. Иджма выступает в качестве своеобразного средства восполнения пробелов в мусульманском праве в тех случаях, когда ни Коран, ни Сунна не могут дать убедительного ответа на возникающие вопросы.
В качестве источника мусульманского права издревле признается также рассуждение по аналогии в области права под названием кияс. Суть кияса заключается в применении тех или иных установленных Кораном, Сунной или иджмой предписаний к новым, не предусмотренным этими источниками права, случаям.
В научной литературе, применительно к мусульманскому праву, указывалось на ограниченный характер аналогии. При помощи суждения по аналогии чаще всего можно найти решение, исходящее из существующих норм права, лишь применительно к данному частному случаю. Однако нельзя надеяться приспособить при помощи этого метода всю систему мусульманского права к современности.
Согласно теории мусульманского права государство в лице суверена-монарха или же в более позднее время - парламента не может творить право. Суверен в исламистском понимании является не господином, а слугой права. Мусульманское право лишь самим Аллахом и Мухаммедом, а суверен, следуя праву, издает лишь административные акты и следит за правильным осуществлением правосудия. Властитель в исламском мире всегда обладал огромной властью. Издаваемые им акты всегда имели огромное для жизни страны значение. Но все его акты и действия никогда не должны были противоречить и нарушать традиции и требования ислама.
Суд также осуществлялся в рамках требований и на основе общепризнанных канонов ислама. Теоретически он вершился именем или от имени Аллаха. Практически же - специально избранным лицом (кади), которому властитель поручал выполнение специальных судебных функций.
Несмотря на то, что институт судейства считался весьма важным в обществе и играл в мусульманском мире огромную роль, отношение среди населения к нему и к самой судейской должности не всегда было однозначным. Считалось, что, приняв должность судьи, человек вступает на весьма опасный путь, так как он может допустить просчет в своих действиях, совершить неправый поступок (поскольку знание истины принадлежит только Аллаху).
На ранних и более поздних этапах развития общества мусульманские судьи руководствовались преимущественно религиозными канонами, толкованиями ученых-богословов, но, отнюдь не иными источниками права, включая законы. Последние в современном их понимании как акты, изданные высшими органами государственной власти, долгое время вообще не признавались в мусульманском праве. Однако теория и практика применения мусульманского права не отвергала применение всякого рода регламенты, соглашения и обычаи. Строго говоря, они не входили и не входят в содержание мусульманского права, находятся как бы рядом, вне этого права. Однако все они вовсе не осуждаются и не отвергаются правом.
Не все обычаи одинаково воспринимаются и освещаются мусульманским правом. Некоторые категорически отвергаются им. Однако те, которые согласуются с ним, фактически расширяют сферу его положения и дополняют его.
Наряду с признаваемыми обычаями важное практическое значение для функционирования мусульманского права имеют соглашения. Также как и обычаи они не являются источниками права, однако играют важную роль в его эволюции.
Огромная возможность использования соглашений и обычаев в мусульманском праве предопределяется прежде всего тем, что оно при всей своей строгости и ортодоксальности оставляет широкие возможности для самостоятельной деятельности субъектам правоотношений, для появления ими свободной инициативы. "Нет никакого преступления в заключении соглашений с учетом того, что предписывает закон", - говориться в одном из актов-обычаев, из которых у ряда мусульманских народов формировалось обычное право.
В результате соглашений зачастую вносились значительные изменения в существующие правовые нормы, которые, согласно сложившимся представлениям о праве, не всегда считались обязательными.
Изменения в мусульманском праве в сторону его приспособления к изменяющимся условиям производились не только с помощью актов суверена, обычаев и соглашений, но и с помощью так называемых юридических стратагем и фикций. Суть их заключается в том, чтобы, учитывая сложившиеся в правоприменительной практике многих мусульманских стран традиции учитывать прежде всего букву, а не дух закона, внешние обстоятельства рассматриваемых дел, а не побудительные мотивы, обходить с помощью разного рода приемов и оговорок действующие нормы мусульманского права. Так, например, запретительную норму на аренду земли обходят, не нарушая законодательства, путем ее замены на разрешенный законом договор товарищества.
Всякого рода запретительные и ограничительные нормы в мусульманском праве обходятся также с помощью учета того обстоятельства, что данное право, в основе которого лежат положения и догмы ислама, распространяется лишь на мусульман. Например, запрет на договор страхования между мусульманами обходится путем заключения его мусульманина с не мусульманином.
Существование многочисленных путей и приемов обхода канонов мусульманского права свидетельствует о том, что реальная жизнь всегда была и остается гораздо сложнее и разнообразнее, чем она представляется в этических, религиозных или юридических догмах. Поэтому ни в одной стране мусульманского права данная правовая система никогда не существовала в чистом виде, а всегда дополнялась и изменялась с помощью обычаев, договоров, соглашений, административных решений и других актов, содержащих позитивные нормы.
Для глубокого понимания действующих в странах ислама правовых систем ученые-юристы исходят из того, что не следует смешивать мусульманское (религиозное) право с позитивным правом, с позитивными правовыми системами мусульманских стран. Необходимо различать два близко стоящих, но не идентичных понятия: "мусульманское право" и "право отдельно взятых мусульманских стран". Они существуют и в теории и в реальной жизни каждой мусульманской страны, ибо так же как в христианских и других странах, в исламе гражданское общество никогда не смешивалось с религиозным сообществом и живет преимущественно по своим законам, а отнюдь не только по религиозным канонам.
Отмечая это обстоятельство, Р. Давид замечает, что гражданское общество в мусульманских странах живет под властью обычаев и законов, которые, безусловно, опирались на принципы мусульманского права и отводили им серьезную роль. Однако даже тогда, когда мусульманское право обладало самым высоким авторитетом, далеко не все его элементы имели одинаковое практическое значение.
В существующей смеси правовых, моральных и религиозных положений и норм, составляющих мусульманское право, всегда были и есть положения юридического порядка, предписания определенного поведения, нормы нравственной дисциплины. Исходя из этого, всегда следует отличать реальность от утопии. Отчасти в силу этой причины мусульманское право воспринималось чаще всего "лишь частично как корпус права" Давид Р. Основные правовые системы современности. М.,1988.С. 403. .
В настоящее время в ряде мусульманских стран была проведена радикальная модернизация правовых систем. Во многих из них были проведены прозападные правовые реформы, кодификация законодательства, реорганизация судебных систем и пр. Мухаммед Ал-Хушани. Книга о судьях. М., 1992.
Социалистическая правовая семья
Почти весь XX в. наряду с другими правовыми системами существовала и развивалась еще одна правовая семья. Речь идет о социалистической правовой семье, которая была создана первоначально в России в результате Октябрьской революции 1917 г., а после Второй мировой войны - в ряде государств Восточной Европы, Азии и Латинской Америки, провозгласивших социалистический путь развития. В СССР социалистическое право возникло практически без восприятия юридических принципов и норм как бывшей царской России и Временного правительства, так и западных стран. В большинстве же других государств ряд положений старого законодательства были восприняты новой властью и с определенными модификациями долгое время являлись действующими источниками права.
По внешним признакам социалистическая правовая семья имела определенное сходство с романо-германской правовой системой. Она достаточно широко использовала юридическую терминологию, юридические инструкции, правила законодательной техники и деление права на отрасли. Она основывалась на верховенстве закона и кодификации основных сфер правового регулирования.
Социалистическая правовая семья базировалась на таких принципах регулирования, как слом старых правовых институтов, основывающихся на защите и охране частной собственности, многопартийности, разделении властей. Ее нормы устанавливали господство социалистической, и в первую очередь государственной собственности, законодательно признавали руководящую роль коммунистической партии во всех сферах жизни. Законы провозглашали полновластие народа, свободу деятельности общественных объединений, широкие права и свободы граждан, однако на практике отсутствовали действенные механизмы, материальные и юридические гарантии их реального осуществления.
После распада СССР и других социалистических государств произошла резкая перемена в оценке социалистического права. Это, однако, не означает полного исчезновения с правовой карты мира социалистическая правовая семья социалистической правовой семьи, в ряде стран - Куба, КНДР, КНР - действуют социалистические конституции и законы.
Ныне в большинстве государств, поставивших в свое время пред собой цель построения социализма и коммунизма, их правовые системы в стадии коренной реконструкции и принципиального обновления. Существенные демократические преобразования политической системы, повышение роли представительных органов, их влияния на жизнь общества, усиление заботы о правах и свободах личности, их материальной гарантированности, а кроме того, и внедрение новых рыночных отношений, обеспечение и охрана всех форм собственности - все эти прогрессивные меры находят закрепление в новых законах, которые интенсивно разрабатываются и принимаются в Российской Федерации, других странах СНГ, а также в ряде восточно-европейских и азиатских государств. Складывается новое законодательство, в корни отличающееся от того, которое действовало ранее.
Ведущая тенденция развития права в постсоциалистических странах - сближение с другими правовыми семьями. В этой связи обсуждается несколько путей развития постсоциалистической правовой семьи Тихомиров Ю.А. Курс сравнительного правоведения. М., 1996.С. 128 - 129. . Первый путь - "возвращения"традиционных правовых семей и прежде всего романо-германского права.
Сторонники второго пути развития считают возможным формировать общее славянское право с приоритетным влиянием российской правовой идеологии. По их мнению, культурно-историческая, религиозно-этическая и морально-психологическая общность народов служит основой формирования славянской правовой семьи Синюков В.Н. Российская правовая система. Саратов, 1994.С. 171 - 177. .
Третий путь - постепенное формирование на постсоциалистическом пространстве правовых семей: прибалтийской с тяготением к скандинавской правовой семье, славянской правовой семьи в сочетании с мусульманской правовой семьей, центрально-европейской с тяготением к романо-германской правовой семье.
Латиноамериканское право
Общность исторической судьбы латиноамериканских государств, сходство социально-экономического строя, политической структуры в большинстве из них породили сходные правовые институты. Этим обусловлено также сходство их правовых систем, что и позволяет говорить о латиноамериканском праве.
В основе своей латиноамериканское право - это кодифицированное право, причем кодексы построены по европейским образцам, что в свою очередь позволяет говорить о его близости к романо-германской правовой семье. Отсюда и примерно аналогичная система права.
В латиноамериканской правовой семье особенно значительна роль делегированного законодательства, то есть актов правительственной власти, что связано с президентской формой правления и с длительными периодами "правления военных", когда нормальная законодательная деятельность фактически сводится на нет.
Подобные документы
Происхождение романо-германской правовой системы. Семья религиозно-традиционного права: особенности исторического формирования, структура и источники. Сравнительная характеристика правовых систем и правовых семей современности: сходства и различия.
курсовая работа [40,3 K], добавлен 06.11.2014Критерии классификации правовых семей. Характеристика, признаки и источники основных правовых систем современности: романо-германской, англосаксонской, мусульманской, социалистической. Исторические этапы развития системы права и законодательства России.
курсовая работа [34,9 K], добавлен 20.04.2015Характеристика, пути формирования и отличительные черты четырех правовых семей: романо-германской, англосаксонской, мусульманской и индусской. Проведение исследования: какая из указанных правовых систем наиболее похожа на Российскую правовую систему.
курсовая работа [45,1 K], добавлен 08.04.2011Типология основных правовых семей в современном мире. Возникновение и развитие романо-германской правовой семьи. Сравнительная характеристика романо-германской и англосаксонской правовых систем. Изучение источников права романо-германской правовой семьи.
курсовая работа [44,9 K], добавлен 16.02.2016Типология национальных правовых систем и правовых семей современности. Особенности и характерные черты современной российской правовой системы. Принципы системы источников права. Основные проблемы, связанные с формированием глобальной правовой системы.
курсовая работа [54,6 K], добавлен 25.11.2012Понятие, типология и значение правовых систем. Отличительные особенности, характерные черты, технико-юридические и национально-исторические признаки романо-германской, англосаксонской, социалистической (российской), религиозно-традиционных правовых семей.
доклад [23,7 K], добавлен 22.03.2015Понятие и классификация правовых систем. Историческое формирование романо-германской и англосаксонской правовой семьи, ее источники и структура, основные элементы. Характеристика правовой системы США. Семья религиозно-традиционного права, ее специфика.
дипломная работа [126,8 K], добавлен 09.12.2010Исследование правовых систем как регуляторов общественных, государственных, межгосударственных, внутриторговых отношений. Особенности англосаксонской, романо-германской правовых систем. Древнейшие источники русского права. Российская правовая идея.
курсовая работа [37,9 K], добавлен 11.05.2014Понятие "правовая семья" как совокупность правовых систем, имеющих сходные исторические пути формирования и юридические признаки. Критерии классификации правовых систем, отличительные особенности их видов: романо-германской и англосаксонской семей.
курсовая работа [37,4 K], добавлен 12.05.2012Принципы классификации и национально-государственные особенности правовых семей современности. Характеристика источников права в обычной, романо-германской, англосаксонской и мусульманской юридической системе. Понятие коллективистской и славянской систем.
курсовая работа [57,2 K], добавлен 21.12.2011
