Размещено на http://www.allbest.ru/

Содержание

Введение

Глава 1. Понятие и общие признаки субъекта предпринимательской деятельности без образования юридического лица

1.1 Понятие и признаки предпринимательской деятельности

1.2 Нормативно-правовое регулирование деятельности индивидуального предпринимателя

1.3 Финансирование и налогообложение деятельности индивидуального предпринимателя

Глава 2. Правовые основы прекращения деятельности индивидуального предпринимателя

2.1 Особенности признания индивидуального предпринимателя не состоятельным (банкротом)

2.2 Гражданско-правовая ответственность индивидуальных предпринимателей

2.3 Конституционные гарантии предпринимательской деятельности

Заключение

Библиографический список использованной литературы

Приложения

Введение

В соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации предпринимательской признается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Человечество ведет хозяйственную деятельность на протяжении тысячелетий. Создавались и погибали целые государства, перекраивалась политическая карта мира, менялся характер взаимоотношений между государственной властью и гражданами, но люди не прекращали заниматься бизнесом. В результате мировым сообществом накоплен огромный опыт в организации бизнеса и в определении его места в экономике. Бизнес живет и развивается по своим законам, будучи самостоятельным явлением, хотя и органически связанным с людьми, обслуживающими его. Зародившись в момент регистрации субъекта хозяйствования, порой не располагающего даже необходимым минимумом средств, он заставляет предпринимателя постоянно заботиться о нем.

Взаимоотношения бизнеса и предпринимателя очень тесные, поскольку бизнес часто полностью овладевает интересами и мыслями предпринимателя, становится его единственной страстью, источником самых больших радостей и разочарований. Шагнув на путь предпринимательской деятельности, человек становится участником сложных и нередко противоречивых отношений с партнерами по бизнесу, конкурентами, наемными работниками и государством. На этом непростом пути ему не один раз приходиться демонстрировать сообразительность, настойчивость и оптимизм. Умение быстро и правильно оценивать ситуацию, находить компромиссы в разрешении противоречий и брать на себя ответственность за принятие решений - это признаки своего рода предпринимательского таланта, которым люди обладают далеко не в равной степени. Именно этими качествами предприниматель отличается от обычного гражданина, пытающегося поддерживать свое материальное положение, помещая деньги в банк или передавая их финансовой компании. В условиях рынка нередко возникает множество порой весьма активных противодействий предпринимательской деятельности. Только профессиональный подход предпринимателя к решению возникающих проблем и его полная самоотдача могут обеспечить успех.

Актуальность темы определяется исключительной важностью предпринимательских правоотношений. Становление рыночной экономики наполнило исследуемые правоотношения новым содержанием, поскольку динамически развивается гражданское законодательство, регламентирующее предпринимательские правоотношения, в том числе правовой институт индивидуального предпринимательства.

Указанные факторы породили объективную необходимость пересмотра сложившихся в науке убеждений и взглядов на природу предпринимательских правоотношений, возникающих при осуществлении субъективных вещных прав их носителями. Кроме того, теоретические разработки цивилистов в данной области базируются на старом законодательстве, за исключением нескольких работ современных ученых-правоведов и практикующих юристов, которые будут изучены в процессе дипломного исследования. Всё это определяет актуальность, теоретическую и практическую значимость работы.

В настоящей работе исследуются тенденции и перспективы развития и защиты института индивидуального предпринимательства во взаимосвязи с изменяющейся социально-экономической действительностью.

Объектом исследования выступают правовые отношения, возникающие в сфере возникновения, осуществления и защиты прав индивидуальных предпринимателей, как полноправных участников современного гражданского оборота.

Предметом исследования выступают нормы отечественного и зарубежного законодательства, касающиеся предпринимательских правоотношений, а также судебная практика.

Целью работы является исследование механизмов и способов осуществления и защиты прав индивидуального предпринимателя, с применением цивилистических методов научного исследования, выработка способов устранения существенных коллизий в теории гражданских правоотношений, противоречий методического характера, судебной практики, которая могла бы быть использована при разрешении споров, связанных с рассмотрением дел о защите нарушенных прав индивидуального предпринимателя, а также в целях развития и совершенствования действующего гражданского законодательства в данной сфере.

Поставленная цель решается при помощи следующих основных задач:

- раскрыть правовую природу и содержание института индивидуального предпринимателя в гражданском обороте;

- определить порядок регистрации и лицензирования отдельных видов предпринимательской деятельности;

- установить особенности деятельности индивидуальных предпринимателей в современных рыночных условиях;

- определить конституционные гарантии предпринимательской деятельности.

Методология исследования включает в себя диалектический, исторический, сравнительно-правовой, системный, формально-логический, аналитический, догматический и другие научные методы познания. См. Анненков К. Система русского гражданского права. - М.: 1909. - Т. VI.

См. Гегель Г. Философия права. - Л.: 1934. - Т. 7. Использованы также такие принципы исследования, как историзм, научная обоснованность, социальный подход и приоритет общечеловеческих ценностей.

Теоретической основой данного исследования выступают основные положения науки гражданского права, общей теории права, истории и философии права.

Особое внимание уделялось исследованиям ученых по вопросам правоприменения, правотворчества, анализа норм гражданского права, регулирующих предпринимательские отношения и близкие к ним проблемы (С.С. Алексеев; М.И. Брагинский; С.Н. Братусь; М.А. Коршунова; К.М. Лиховидов; А.П. Сергеев; М.В. Телюкина; Ю.К. Толстой; А.Е. Черноморец; Г.Ф. Шершеневич; Л.С. Явич и другие).

Информационной и нормативной базой исследования выступили: 1) действующие и утратившие силу нормы гражданского, гражданско-процессуального законодательства Российской Федерации, дореволюционной России и некоторых зарубежных стран, постановления Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ, материалы опубликованной и неопубликованной судебной практики по спорам , связанным с предпринимательской деятельностью; 2) научные источники; 3) статистические данные, полученные из архивов Волгоградского областного суда, Волжского городского суда.

Теоретическая значимость исследования заключается в том, что выводы, положения и предложения автора развивают и дополняют сферу предпринимательских отношений в современной рыночной экономике, поскольку предлагается система критериев для установления приоритета по защите интересов индивидуальных предпринимателей перед другими хозяйствующими субъектами как участникам гражданского делового оборота в сфере малого бизнеса.

Структура работы обусловлена целями и задачами исследования, она состоит из введения, двух глав, заключения, списка нормативных актов и специальной литературы.

Глава 1. Понятие и общие признаки субъекта предпринимательской деятельности без образования юридического лица

1.1 Понятие и признаки предпринимательской деятельности

Предпринимательская деятельность - по гражданскому законодательству РФ, самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке (ст.2 ГК РФ).

Анализируя данное понятие можно выделить следующие его признаки. Первым из них, является осуществление деятельности с целью получения прибыли. Каждый собственник имущества вправе свободно им распоряжаться по своему усмотрению себе во благо, что выражается, как правило, в использовании плодов и получении доходов от имущества.

В законодательном регулировании был разрешён вопрос: прибыль от какой деятельности считается полученной от предпринимательства. Его объектом согласно ГК РФ является пользование имуществом, продажа товаров, выполнение работ или оказание услуг. Действительно, по общему правилу предприниматели получают прибыль от реализации товаров и услуг. Несколько абстрактнее выглядит понятие «прибыль от пользования имуществом». Если рассматривать его буквально и в системе с нормами части второй ГК РФ, то договоры займа, подряда, на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, перевозки, транспортной экспедиции, банковского вклада, банковского счёта, хранения, поручения, комиссии, доверительного управления имуществом и некоторые другие договоры с элементом прибыли не вправе заключать гражданин, не зарегистрированный в качестве предпринимателя.

Вторым признаком предпринимательской деятельности является систематичность её осуществления. Основным препятствием выступает отсутствие легального определения или устоявшегося обычая в понимании систематичности. Одновременно существуют два крайних подхода к определению понятия. Лингвисты утверждают, что «систематический означает постоянно повторяющийся, непрекращающийся» См.Ожегов С.И. Словарь русского языка..- М.:1986., а законодатель например, в трудовых правоотношениях определяет под «систематическими нарушениями трудовой дисциплины» См. Комментарий к Трудовому кодексу РФ. Под ред. В.И.Шкатулла, - М.: «ИНФРАа-М», 2005, С.331. такие, за которые ранее хотя бы один раз в течении года применялись взыскания, то есть в понятие «систематичности» укладывается событие, произошедшее как минимум два раза. В данном случае сложности в правоприменительной практике возникают при оценке предпринимательской деятельности, субъекты которой скрывают ее, а при выявлении отрицают наличие предпринимательства, ссылаясь именно на то, что действия, внешне схожие по цели с предпринимательскими, носят не систематический, а случайный, разовый, повторный и т.п. характер.

Недостаточно ясным с точки зрения определения предпринимательства остается и вопрос приобретения акций и облигаций предприятия. Дело в том, что третий признак самостоятельности деятельности можно расценивать по-разному, в том числе и так, что гражданин самостоятельно приобретает ценные бумаги и извлекает прибыль, "пользуясь" ими.

Следующий (четвёртый) бесспорный признак предпринимательской деятельности -- ее осуществление на свой риск, то есть под собственную имущественную ответственность. Такой риск включает принятие на себя предпринимателем как собственником имущества не только могущих произойти неблагоприятных последствий, но и дополнительного (специфического предпринимательского) риска в обязательственных отношениях. Ответственность предпринимателя является повышенной, на него возлагаются неблагоприятные последствия, возникшие не только по его вине, но и в иных случаях, кроме непреодолимой силы.См. Ильинов П.И., Московцев А.Ф. Проблема становления российской правовой экономики. // «Общество. Право. Власть». Межвузовский сборник научных трудов. - Ч. 2: «Современные проблемы социально-правового и экономического развития». / Редколлегия: Поликарпов А.М. (отв. ред.) и др.: Под общей редакцией П.В. Анисимова. - Волгоград: ВЮИ МВД России; Волгоградская Ассоциация содействия правовой реформе, 1997. С. 7.; О социальном рыночном хозяйстве в Германии более подробно см. также: Ламперт Х. Социальная рыночная экономика. Германский путь. - М., 1993; Ойкен В. Основные принципы экономической политики. М., 1995; Эрхард Л. Благосостояние для всех. - М., 1991, и многие другие работы.

Право каждого гражданина на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательства и иной не запрещённой законом деятельности закреплено ст. 34 Конституции РФ. Гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.

Для приобретения статуса индивидуального предпринимателя гражданин должен обладать следующими общими признаками субъекта гражданского (и предпринимательского) права:

а) правоспособностью;

б) гражданской дееспособностью;

в) иметь имя (фамилия, собственно имя, а также отчество, если иное не вытекает из закона или национального обычая);

г) иметь место жительства (место, где гражданин проживает постоянно или преимущественно).

Закон в категорической форме провозглашает незыблемость правового статуса физического лица (гражданина): никто не может быть ограничен в правоспособности и дееспособности, иначе как в случаях и порядке, установленных законом (ч. 1 ст. 22 ГК РФ). Какие бы то ни было иные формы ограничения правового статуса физического лица (гражданина) в принципе не допускаются:

- объявляется недействительным акт любого государственного или иного органа, устанавливающего ограничение правосубъектности физического лица (гражданина), которое не соответствует (противоречит, ухудшает) условиям и порядку ограничения дееспособности граждан, установленных законом;

- закон отказывает физическому лицу (гражданину) в субъективном праве полного или частичного самоограничения своей правосубъектности, признавая подобные акты волеизъявления ничтожными (недействительными), за исключением случаев, когда такие сделки допускаются.

Новый ГК РФ расширил рамки возможностей приобретения правового статуса индивидуального предпринимателя, поскольку в настоящее время стать индивидуальным предпринимателем может любое лицо, обладающее полной дееспособностью, которая, в соответствии с п.1 ст.21 ГК РФ, возникает по достижении гражданином совершеннолетия, т.е. с 18-летнего возраста. Однако гражданская дееспособность в полном объеме может быть приобретена и до достижения 18 лет. Это возможно в двух случаях: а) вступление в брак до наступления совершеннолетия, когда это допускается законом (п.2 ст.13 СК РФ) и б) эмансипация (ст.27 ГК РФ).

Эмансипация, т.е. объявление несовершеннолетнего полностью дееспособным, может иметь место, если он работает по трудовому договору либо с согласия родителей, усыновителя или попечителя занимается предпринимательской деятельностью. В таких случаях регистрация несовершеннолетнего в качестве индивидуального предпринимателя требует представления документов, свидетельствующих о том, что несовершеннолетний объявлен полностью дееспособным либо что он занимается предпринимательской деятельностью с согласия соответствующих лиц. Поэтому для регистрации несовершеннолетнего в качестве индивидуального предпринимателя следует представить в регистрирующий орган либо нотариально удостоверенное согласие родителей, усыновителя или попечителя, либо копию свидетельства о заключении брака, либо копию решения органа опеки и попечительства или копию решения суда об объявлении несовершеннолетнего полностью дееспособным. См. Залесский В.В. Комментарий к Федеральному закону «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».-2003.

Важным элементом гражданско-правового статуса индивидуального предпринимателя выступает предпринимательская правосубъектность, которая является специфической разновидностью общегражданской правосубъектности, так как здесь в качестве субъекта выступает предприниматель.

Правосубъектность представляет собой сложную юридическую категорию, которая включает в себя правоспособность и дееспособность гражданина. Правоспособность - это признаваемая за гражданином способность (возможность) иметь права и нести обязанности. Предпринимательская правоспособность - это элемент гражданской правоспособности из чего следует, что предпринимательская правоспособность - это способность иметь права и нести обязанности в области осуществления и регулирования предпринимательской деятельности.

Наличие предпринимательской правоспособности является необходимой предпосылкой для занятия предпринимательской деятельностью. В ст.18 ГК РФ дается определение содержания правоспособности граждан. Данная статья включает право на занятие предпринимательской деятельностью в содержание правоспособности всех граждан. Следовательно, содержание правоспособности гражданина, зарегистрированного в качестве индивидуального предпринимателя, шире чем содержание правоспособности обычного гражданина.

По общему правилу правоспособность всякого субъекта может быть общей или специальной. Общая правоспособность позволяет субъекту осуществлять любые не запрещенные законом виды деятельности, приобретать любые права. Специальная правоспособность дает возможность осуществлять лишь те виды деятельности и приобретать лишь те права, которые соответствуют предмету деятельности данного субъекта. По ранее действовавшему законодательству в отношении индивидуальных предпринимателей использовался принцип специальной правоспособности, который выражался в том, что предприниматель мог заниматься только теми видами деятельности, которые были указаны в свидетельстве о регистрации. Осуществление же деятельности не зафиксированной в свидетельстве, признавалось нарушением закона и влекло для предпринимателя обязанность перечислить в бюджет все доходы, полученные от такой деятельности.

В настоящее время вопрос о характере правоспособности индивидуального предпринимателя является спорным как в литературе, так и на практике. ГК РФ указывает на общий (универсальный) характер правоспособности индивидуального предпринимателя. Так, в соответствии со ст.49 ГК РФ, которая согласно п.3 ст.23 ГК РФ должна применяться к предпринимателю, он может иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности не запрещенных законом. Причиной приравнивания статуса индивидуального предпринимателя к положению коммерческих организаций является не только их принципиальное единство как субъектов предпринимательского права, но и недостаточность в законодательстве специальных норм об индивидуальных предпринимателях.

Практическая ценность законодательного положения, содержащегося в ГК РФ, об общей правоспособности индивидуального предпринимателя заключается в том, что невозможно предопределить какими новыми видами деятельности ему предстоит заниматься в будущем. Исходя из характера общей правоспособности индивидуального предпринимателя, ему не нужно будет переоформлять документы, выбрав новый вид деятельности, что безусловно сэкономит время и деньги, и будет способствовать достижению основной цели предпринимательства - получению прибыли.

Как указывалось выше, статус индивидуального предпринимателя получил такую же развернутую правовую характеристику, как и правовой статус юридического лица.

Для индивидуального предпринимателя его имя и место жительства стали в настоящее время элементами индивидуализации подобно реквизитам для юридического лица. Гражданин вступает в гражданские правоотношения под своим именем, "включающим фамилию и собственное имя, а также отчество, если иное не вытекает из закона или национального обычая". Индивидуальный предприниматель может в случаях и в порядке, предусмотренных законодательством, использовать вымышленное имя (псевдоним) или переменить свое имя. См. Толстой Ю. К. Проблемы осуществления и защиты прав граждан / В сб. «Проблемы гарантии осуществления и защиты прав граждан». - Тарту: 1977.

В любом случае имя, полученное гражданином при рождении, а также перемена имени подлежат регистрации в порядке, установленном для регистрации актов гражданского состояния (ч.З ст. 19 ГК РФ). Перемена имени гражданином-предпринимателем не затрагивает существа прав и обязанностей, приобретенных им под своим именем. Черепахин Б. Б. Труды по гражданскому праву. - М.,:2003. Дополнительно на него возлагаются обязанности:

-уведомления своих должников и кредиторов об изменениях в своем статусе во избежание возможных неблагоприятных последствий (нарушение условий договора, причинение убытков);

- внесения за свой счет изменений в документы, оформленные на его прежнее имя.

Закон защищает неприкосновенность имени гражданина (ч. 5 ст. 19 ГК РФ), независимо от форм нарушения:

- вреда, причиненного гражданину в результате неправомерного использования его имени;

- искажения либо использования имени гражданина способами или в форме, которые затрагивают его честь, достоинство или деловую репутацию.

Другим обязательным элементом индивидуализации физического лица (гражданина) как субъекта права устанавливается его место жительства. Согласно ст. 20 ГК РФ местом жительства признается место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает. В отличие от прошлой практики административной регламентации права на проживание (прописка) гражданин вправе сам определять свое место жительства.

В соответствии с ГК РФ индивидуальный предприниматель вправе заключать трудовые соглашения, т.е. использовать наемный труд при осуществлении предпринимательской деятельности. Ранее действовавшее законодательство содержало прямой запрет такого рода отношений между гражданином-предпринимателем и другими гражданами. Их отношения могли строиться только на условиях гражданско-правового договора подряда. Право индивидуального предпринимателя нанимать работников на условиях трудовых договоров вытекает из нормы п. 3 ст. 25 ГК РФ.

Кроме того, п.2 ст.25 ГК РФ внесены существенные изменения в правовой статус крестьянских (фермерских) хозяйств, которые осуществляют свою деятельность без образования юридического лица. Среди юридических лиц, которым посвящена гл. 4 ГК РФ, они не значатся, тем не менее государственной регистрации подлежит крестьянское хозяйство, а не его глава. См. Телюкина М.В. Конкурсное производство: теория и практика несостоятельности (банкротства). - М.:2004. - С.394-395. ГК РСФСР 1964 г., безусловно, не упоминал о крестьянском (фермерском) хозяйстве, поскольку такой формы предпринимательства в то время не существовало. В соответствии с п. 1 ст. 1 Федерального Законом от 11.06.03 N 74-ФЗ «О крестьянском (фермерском) хозяйстве» крестьянское (фермерское) хозяйство является самостоятельным хозяйствующим субъектом с правами юридического лица, представленным отдельным гражданином, семьей или группой других лиц, осуществляющих производство, переработку и реализацию сельскохозяйственной продукции на основе использования имущества и земельных участков, находящихся в использовании, в том числе в аренде, пожизненном наследуемом владении или собственностиСм. Кузнецова В. Перерегистрация крестьянских хозяйств: проблемы и пути их решения// Хозяйство и право, 2004, № 2.

Данное легальное определение крестьянского (фермерского) хозяйства послужило основанием его отождествления в литературе и арбитражно-судебной практике с юридическим лицом. Характерно, что в арбитражной практике подобное отождествление наблюдалось тогда, когда предметом спора были требования государственных налоговых инспекций об уплате крестьянскими (фермерскими) хозяйствами налогов, подлежащих уплате юридическими лицами, в частности, налога на прибыль, налога на добавленную стоимость и спец. налога, то есть, когда речь шла об обязанностях крестьянского хозяйства. Однако закон предоставляет крестьянским хозяйствам, как видно из определения, возможность пользоваться правами юридического лица, но не возлагать на них соответствующие обязанности. Поэтому, верно утверждение о том, что «с формальной, юридической точки зрения считать крестьянское хозяйство юридическим лицом и раньше (то есть, до вступления в силу части первой ГК РФ.) было нельзя, поскольку закон его таковым прямо не назвал» См. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ. Часть первая (под ред. проф Т.Е.Абовой и А.Ю.Кабалкина) - М.: Юрайт-Издат, 2004.. Подтверждением может служить закрепление в земельном законодательстве прав на землю крестьянского хозяйства за его главой как гражданином

Ситуация несколько изменилась после вступления в силу части первой ГК РФ, который не только не рассматривал крестьянское (фермерское) хозяйство в качестве организационно-правовой формы юридических лиц - коммерческих организаций, но и прямо относит данные хозяйства, точнее их глав, по статусу к другой категории субъектов гражданского права - физическим лицам-индивидуальным предпринимателям. Данное изменение статуса нашло отражение и в п.9 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 28 февраля 1995 года № 2/1 «О некоторых вопросах связанных с ведением в действие части первой ГК РФ». Вместе с тем подобные изменения статуса крестьянского хозяйства не могло привести к каким-либо существенным гражданско - правовым последствиям, поскольку согласно п.З ст.23 ГК РФ к предпринимательской деятельности главы крестьянского (фермерского) хозяйства как индивидуального предпринимателя применяются правила Кодекса, которые регулируют деятельность коммерческих организаций.

Однако такое изменение правового статуса имеет серьезные налогово-правовые последствия, поскольку налогообложение физических лиц, даже являющихся гражданами, занимающимися предпринимательской деятельностью без образования юридического лица, и лиц юридических, особенно коммерческих организаций, существенным образом отличается, причем это различие не в пользу последних. Данное обстоятельство стало реальной основой для споров по поводу статуса крестьянских (фермерских) хозяйств уже после вступления в силу части первой ГК. Краеугольным камнем данных споров выступает вопрос о необходимости перерегистрации крестьянских (фермерских) хозяйств в результате принятия ГК РФ. Основываясь на достаточно широкой трактовке ст. 7 Федерального закона от 30 ноября 1994 года «О введении в действие части первой ГК РФ», которая освобождает крестьянские (фермерские) хозяйства от уплаты регистрационного сбора при регистрации изменений их правового статуса в связи с приведением в соответствие с нормами части первой ГК, некоторые авторы делают вывод о том, что законодателем «предписывается необходимость изменения организационно- правовой формы крестьянских хозяйств, созданных до введения в действие нового ГК РФ».

Но сами авторы задаются вопросом, о каких изменениях идет речь. Представляется, что исходной нормативной базой в данном споре должны быть не косвенные указания Вводного закона, а прямые предписания самого ГК РФ (п.2 ст.23), согласно которому глава крестьянского (фермерского) хозяйства признается предпринимателем с момента государственной регистрации крестьянского (фермерского) хозяйства. Поскольку ГК не предусматривает возможности регистрации самого хозяйства, следовательно, речь идет о регистрации хозяйства до вступления в силу ГК, то есть на основании закона «О крестьянском (фермерском) хозяйстве». Таким образом, принимая во внимание правило об отсутствии у закона обратной силы, следует согласиться с тем, что с 1 января 1995 года все главы крестьянских фермерских хозяйств приобрели статус индивидуальных предпринимателей со всеми вытекающими отсюда последствиями, в том числе налоговыми.

К сожалению, Высший Арбитражный Суд РФ не придерживается мнения об автоматическом приобретении главой крестьянского (фермерского) хозяйства статуса индивидуального предпринимателя. Постановлением от 11 ноября 1997 года Президиум ВАС РФ отменил постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 12 мая 1997 года, исходившего из автоматического признания главы крестьянского хозяйства предпринимателем с соответствующими налоговыми последствиями, и указал на необходимость изменения статуса крестьянского хозяйства для утраты им статуса юридического лица.

Такая практика неизбежно порождает существование двух видов крестьянских (фермерских) хозяйств: 1) обладающих статусом юридического лица и 2) глава которых является индивидуальным предпринимателем. См. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ. Часть первая (под ред. проф Т.Е.Абовой и А.Ю.Кабалкина) - М.: Юрайт-Издат, 2004. Вряд ли законодатель, принимая Гражданский кодекс, стремился создать подобную неопределенную правовую ситуацию, выгодную лишь фискальным органам, которые пользуясь отсутствием и на федеральном, и на местном уровне механизма перерегистрации крестьянских (фермерских) хозяйств и даже его ориентиров, осуществляют налогообложение данных хозяйствующих субъектов по правилам, установленным для организаций. Отсутствие у законодателя намерения допустить одновременное существование двух видов крестьянских (фермерских) хозяйств подтверждается положениями законов, направленных на конкретизацию норм ГК, в частности ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», предусмотревшим особенности банкротства крестьянских (фермерских) хозяйств по сравнению с иными индивидуальными предпринимателями и обычными гражданами и не указавшим на особенности банкротства данных хозяйств как юридических лиц. Законодатель устанавливает единый статус крестьянских (фермерских) хозяйств.

Глава крестьянского (фермерского) хозяйства признаётся индивидуальным предпринимателем. Такое хозяйство может быть создано только одним гражданином или совместно с членами семьи, либо партнёрами с целью производства, переработки и реализации сельскохозяйственной продукции. В соответствии со ст. 257 ГК РФ имущество крестьянского (фермерского) хозяйства принадлежит его членам на праве совместной собственности, если законом или договором между ними не установлено иное. В Постановлении Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 28 февраля 1996 года указано, что крестьянское (фермерское) хозяйство не является юридическим лицом. Его глава признаётся предпринимателем с момента государственной регистрации хозяйства и, следовательно, к предпринимательской деятельности последнего применяются правила ГК, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или сущности правоотношений. Поэтому споры с участием главы крестьянского (фермерского) хозяйства подведомственны арбитражным судам.

Крестьянское хозяйство подлежит регистрации в местном органе самоуправления, в ведении которого находится данный земельный участок. Специфика вещно - правового статуса главы крестьянского (фермерского) хозяйства в отличие от остальных предпринимателей заключается прежде всего в обособлении имущества главы крестьянского хозяйства, приобретенного и используемого для хозяйства, то есть для предпринимательской деятельности. Данное имущество подчиняется режиму общей совместной собственности (п.2 ст. 257 ГК РФ). Остальное имущество главы крестьянского хозяйства находится только в его собственности. Иные члены крестьянского хозяйства никаким правами в отношении данного имущества не обладают.

После регистрации фермерского хозяйства его глава может без доверенности совершать сделки по распоряжению имуществом хозяйства, представлять его интересы во взаимоотношениях с другими предпринимателями, государственными и муниципальными органами, общественными организациями, открывать расчетный и другие счета, включая валютный, в учреждениях банков, иметь печать, участвовать в договорных отношениях и т.д. Все члены крестьянского (фермерского) хозяйства, в том числе и его глава, должны быть названы в соглашении о создании этого хозяйства. Фермерское хозяйство - совокупный предприниматель, имущество которого принадлежит его членам на праве общей совместной собственности, если законом или договором между ними не установлено иное (ст. 257 ГК РФ). К предпринимательской деятельности фермерского хозяйства, осуществляемой без образования юридического лица, применяются правила гражданского законодательства, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из федерального закона, иных нормативных правовых актов РФ или существа правовых отношений.

Крестьянским (фермерским) хозяйствам, созданным до введения в действие части первой ГК РФ, предлагалось решить вопрос об организационно-правовых формах, в которых они продолжат свою деятельность. Возможны два варианта решения: 1) крестьянское хозяйство переходит на статус индивидуального предпринимателя; 2) крестьянское хозяйство преобразуется в одну из организационно-правовых форм коммерческих организаций, которые предусмотрены гл. 4 ГК РФ, т.е. в хозяйственное товарищество или производственный кооператив. Статья 7 Вводного закона освобождает крестьянские (фермерские) хозяйства от уплаты регистрационного сбора при регистрации изменений их правового статуса в связи с приведением его в соответствие с нормами части первой ГК РФ.

Очевидно, что такие преобразования должны быть произведены до 1 января 2010 г., так как Федеральным законом от 11.06.03 N 74-ФЗ предусмотрено, что крестьянские (фермерские) хозяйства, которые созданы как юридические лица в соответствии с Законом РСФСР от 22.11.90 N 348-1 "О крестьянском (фермерском) хозяйстве", который утратил силу, вправе сохранить статус юридического лица на период до 1 января 2010 г.

На такие крестьянские (фермерские) хозяйства нормы указанного Федерального закона, а также нормы иных нормативных правовых актов РФ, регулирующих деятельность крестьянских (фермерских) хозяйств, распространяются постольку, поскольку иное не вытекает из федерального закона, иных нормативных правовых актов РФ или существа правоотношения.

1.2 Нормативно - правовое регулирование деятельности индивидуального предпринимателя

Одним из основных условий осуществления предпринимательской деятельности является государственная регистрация ее субъектов. Прохождение данной процедуры необходимо для подтверждения легитимности функционирования конкретного лица в хозяйственном обороте. Придавая регистрации общеобязательный характер, государство преследует не только цели контроля за законностью создания, реорганизации и ликвидации предприятии, но и полного первичного учета участников предпринимательской деятельности, а также сбора данных об их правовом, имущественном и организационном положении.

В целях упорядочения регистрации индивидуальных предпринимателей и создания единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей изданы следующие документы:

Федеральный закон от 23 июня 2003г. № 76-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц" См. ФЗ РФ от 23 июня 2003 г. № 76-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц»// Российская газета.- 25 июня,2003.. Данный закон вступил в силу с 1 января 2004

2) Постановление Правительства Российской Федерации от 17.05.2002 № 319 (в редакции Постановления Правительства России от 16.09.2003 г. № 577) "Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, крестьянских (фермерских) хозяйств, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей" в соответствии с которым Министерство Российской Федерации по налогам и сборам является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим, начиная с 01.01.2004г., государственную регистрацию физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей, а также государственную регистрацию крестьянских (фермерских) хозяйств.

3) Постановление Правительства России от 16 октября 2003г. № 630 « О Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей, правилах хранения в единых государственных реестрах юридических лиц и индивидуальных предпринимателей документов (сведений) и передача их на постоянное хранение в государственные архивы, а также о внесении изменений и дополнений в Постановления Правительства Российской Федерации от 19 июня 2002 г. № 438 и 439».

Для регистрации гражданин-предприниматель должен подать заявление, составленное по установленной форме, и документ об оплате регистрационного сбора. Органам государственной регистрации запрещено требовать представления каких-либо иных документов. См. Комментарий к части первой Гражданского Кодекса Российской Федерации для предпринимателей (под общ.ред. М.И.Брагинского) -М.: Фонд «Правовая культура»,2005. Личная явка для регистрации необязательна, документы могут быть высланы и по почте. Регистрационные органы обязаны произвести регистрацию в день поступления документов либо в трехдневный срок с момента получения их по почте. В те же сроки должно быть выдано (выслано по почте) свидетельство о регистрации, которое является бессрочным. Государственная регистрация гражданина в качестве индивидуального предпринимателя, а также регистрационное свидетельство утрачивают силу, если сам предприниматель подает заявление об аннулировании регистрации и выданного ему свидетельства либо если судом вынесено решение о признании индивидуального предпринимателя несостоятельным (банкротом).

В таком же порядке регистрируются крестьянские (фермерские) хозяйства.

Отказ соответствующего органа в регистрации, а также несвоевременное ее осуществление могут быть обжалованы в суд.

Государственная регистрация индивидуального предпринимателя осуществляется по месту его жительства в срок не более чем пять рабочих дней со дня предоставления документов в регистрирующий органСм. Замалдинов Ш. Новое в правовом статусе индивидуального предпринимателя.// Дайджест строй - инфо. 2005, №2.

Индивидуальные предприниматели регистрируются в тех же налоговых (регистрирующих) инспекциях, которые с 1 июля 2002 года занимались государственной регистрацией юридических лиц.

Государственная регистрация индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств осуществляется посредством внесения в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей следующих записей;

A) о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя;

Б) о внесении изменений в сведения об индивидуальном предпринимателе, содержащиеся в государственном реестре индивидуальных предпринимателей;

B) о государственной регистрации при прекращении физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя;

Г) о внесении в государственной реестр записи об индивидуальном предпринимателе, зарегистрированном до 1 января 2004 года

Документы представляются в регистрирующий орган непосредственно или направляются почтовым отправлением с объявленной ценностью.

Заявление, представляемое в регистрирующий орган, удостоверяется подписью уполномоченного лица (далее - заявитель), подлинность которой должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке. При этом заявитель указывает свои паспортные данные или, в соответствии с законодательством Российской Федерации, данные иного удостоверяющего личность документа и идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии).

При государственной регистрации индивидуального предпринимателя заявителем может являться только физическое лицо, обращающееся за государственной регистрацией или зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя.

Датой представления документов при осуществлении государственной регистрации является день их получения регистрирующим органом.

Заявителю выдается (высылается) расписка в получении документов с указанием перечня и даты их получения регистрирующим органом.

При государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя в регистрирующий орган представляются следующие документы:

* подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме № Р21001, утвержденной Постановлением Правительства № 630;

копия документа, удостоверяющего личность гражданина,

документ об уплате государственной пошлины (400 руб.);

иные документы, установленные законом.

Для внесения изменений в сведения об индивидуальном предпринимателе, содержащиеся в едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей, в регистрирующий орган представляются: подписанное заявителем заявление о внесении в единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей изменений по форме № Р24001, утвержденной Постановлением Правительства № 630;

* копия документа, подтверждающего изменение ранее внесенных в единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей сведений об индивидуальном предпринимателе.

Решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом, является основанием для внесения соответствующей записи в федеральный информационный ресурс - Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей (ЕГРИП).

Регистрирующий орган не позднее одного рабочего дня с момента государственной регистрации выдает (направляет) заявителю документ, подтверждающий факт внесения записи в соответствующий государственный реестр.

Государственная регистрация при прекращении физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя в связи с принятием им решения о прекращении данной деятельности осуществляется на основании представляемых в регистрирующий орган:

подписанного заявителем заявления о государственной регистрации по форме № Р26001, утвержденной Постановлением Правительства № 630;

документа об уплате государственной пошлины (80 руб.).

Индивидуальные предприниматели не всегда соблюдают правила о государственной регистрации. См. Комментарий к части первой Гражданского Кодекса Российской Федерации для предпринимателей (под общ.ред. М.И.Брагинского) -М.: Фонд «Правовая культура»,2005. С учетом этого обстоятельства в ст. 23 ГК РФ предусмотрено, что такой предприниматель не вправе ссылаться в отношении совершенных им хозяйственных сделок на то, что он не является предпринимателем, и суд, в свою очередь, может в отношении таких сделок применить нормы, регулирующие предпринимательскую деятельность. Например, в виде общего правила установлено, что лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство, отвечает при наличии своей вины. Если же такое нарушение связано с предпринимательской деятельностью, то ответственность наступает независимо от вины. Исходя из ст. 23 ГК РФ, если гражданин, занимающийся предпринимательской деятельностью без соответствующей регистрации, нарушит обязательство, к нему будет применено правило, регулирующее ответственность предпринимателя.

Выбирая направление своей деятельности, будущий предприниматель должен помнить, что согласно Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (с изменениями от 13, 21 марта, 9 декабря 2002 г., 10 января, 27 февраля, 11, 26 марта, 23 декабря 2003 г., 2 ноября 2004 г.) некоторые виды деятельности, осуществляемые на территории РФ предприятиями, организациями, учреждениями, а также физическими лицами, ведущими предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, подлежат лицензированиюСм. Коршунова М.А., Эриашвили Г.С.. Предпринимательское право. Учебник. Норма, 2004. . Лицензия - официальный документ, который разрешает данному предпринимателю осуществлять указанную в ней деятельность в течение установленного лицензией срока, а также определяет условия её осуществления. Для того чтобы получить необходимую лицензию, предпринимателю следует предоставить в органы, уполномоченные на ведение лицензионной деятельности, следующие документы:

1) заявление о выдаче необходимой лицензии с указанием:

-фамилии, имени, отчества, данных документа, удостоверяющего личность гражданина;

-вида деятельности, который предполагается осуществлять;

-срока, в течение которого будет осуществляться указанный вид деятельности;

2) копию свидетельства о государственной регистрации гражданина в качестве индивидуального предпринимателя (с предъявлением оригинала в случае, если копия не заверена нотариусом);

3) справку о постановке лицензиата на учет в налоговом органе;

4) документ, подтверждающий внесение платы за рассмотрение лицензирующим органом заявления соискателя лицензии.

Положением о лицензировании конкретного вида деятельности может быть предусмотрено предоставление и иных документов. Но в любом случае требовать от заявителя документы, не предусмотренные положением о лицензировании соответствующего вида деятельности, запрещено.

Все документы, предоставленные для получения лицензии, принимаются по описи, копия которой направляется заявителю с отметкой о дате приема документов указанным органом.

За рассмотрение лицензирующим органом заявление соискателя лицензии взимается плата, максимальный размер которой не может превышать трехкратный минимальный размер оплаты труда.

Решение о выдаче лицензии или об отказе в этом должно быть принято в течении тридцати дней со дня получения от предпринимателя заявления с полным комплектом документов. Более короткие сроки принятия решения о выдаче или об отказе в выдаче лицензии могут устанавливаться положениями о лицензировании конкретных видов деятельности. Иногда для оформления лицензии необходимо провести экспертизу (в том числе независимую). В таком случае решение должно быть приятно в течение 15-дневного срока после получения экспертного заключения, но не позднее 60 дней со дня подачи заявления, оформленного в установленном порядке, со всеми необходимыми документами. Если же сложность и объем экспертизы достаточно велики и не позволяют получить экспертное заключение оперативно, то срок принятия решения о выдаче лицензии и об отказе в этом может быть продлен на 30 дней. Соответствующее решение принимается руководителем органа, уполномоченного на ведение лицензионной деятельности.См. Коршунова М.А., Эриашвили Г.С.. Предпринимательское право. Учебник. Норма, 2004.

Допустим, лицензирующий орган отказал предпринимателю в выдаче необходимой лицензии. Уведомление об отказе должно быть представлено заявителю в письменном виде в течение трёх дней после принятия данного решения с указанием причины отказа. Основаниями для отказа в выдаче лицензии могут служить:

-наличие в документах, представленных соискателем лицензии недостоверное или искажённой информации;

-несоответствие соискателя лицензии лицензионным требованиям и условиям;

Если все необходимые требования соблюдены, то выданная предпринимателю лицензия должна содержать следующие данные:

-наименование органа, выдавшего данную лицензию;

-фамилию, имя, отчество предпринимателя, его паспортные данные (серия, номер, когда и кем выдан, место жительства);

-вид деятельности, на осуществление которой выдается лицензия;

-срок действия лицензии;

-условия осуществления данного вида деятельности;

-регистрационный номер лицензии и дату выдачи.

Срок действия лицензии устанавливается в зависимости от конкретного вида деятельности и составляет не менее 3-х лет. На меньший срок лицензия может быть выдана только по заявлению предпринимателя, обратившегося за её получением. Продление срока действия лицензии производится в том же порядке, что установлен для её получения.

Довольно часто индивидуальный предприниматель осуществляет несколько видов деятельности одновременно. В таком случае на каждый из видов деятельности лицензия должна быть оформлена отдельно. Если же лицензируемый вид деятельности планируется осуществлять на нескольких территориально обособленных объектах, то предпринимателю одновременно с лицензией выдается её заверенные копии, в которых указывается местоположение каждого объекта.

Лицензия теряет юридическую силу, если у предпринимателя закончился срок действия свидетельства о государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.

В случае изменения паспортных данных или утраты лицензии лицензиат обязан в 15-дневный срок подать заявление о переоформлении лицензии.

За переоформление документа, подтверждающего наличие лицензии, выдачу указанного документа и внесений в него изменений взимается плата. Размер указанной платы не может превышать одну десятую минимального размера оплаты труда.См. Лиховидов К. Риск как условие дифференциации объема и мер юридической ответственности //Хозяйство и право - 2003., № 5

В период переоформления лицензий предприниматель может продолжать свою деятельность на основании ранее выданной ему лицензии, а в случае её утраты на основании временного разрешения, которое выдается органом, уполномоченным на ведение лицензионной деятельности.

Лицензия подписывается руководителем органа, уполномоченного на ведение лицензионной деятельности, и заверяется печатью этого органа. Если лицензия выдана органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, то она дает предпринимателям право осуществлять свою деятельность на территории других субъектов РФ, но при условии регистрации лицензии органами исполнительной власти, соответствующих субъектов РФ. Такая регистрация должна производиться в течение 30-дней. После предъявления лицензиатом оригинала лицензии. Предприниматель должен быть готов к тому, что указанные в лицензии данные, а также условия осуществления существующего вида деятельности и меры безопасности могут подвергаться проверке. После регистрации в лицензии делается соответствующая отметка, означающая, что данная лицензия занесена в реестр выданных, зарегистрированных, приостановленных и аннулированных лицензий.

Органы, уполномоченные на ведение лицензионной деятельности вправе аннулировать выданную лицензию, либо приостановить её действие. Происходит это в следующих случаях:

по соответствующему заявлению владельца лицензии;

при обнаружении недостоверных данных в документах, которые были представлены для получения лицензии;

если лицензиат нарушил условия данной лицензии;

при невыполнении лицензиатом предписаний и распоряжений государственных органов или приостановлении ими деятельности физического лица, занимающегося предпринимательской деятельностью без образования юридического лица, в соответствии с законами РФ;

* прекращение действия свидетельства о государственной регистрации физического лица в качестве предпринимателя без образования юридического лица.

В трехдневный срок со дня принятия решения о приостановлении действия лицензии или её аннулирования лицензирующий орган обязан в письменном виде проинформировать о своем решении лицензиата и органы государственной налоговой службы РФ.