Преступления, связанные с оборотом наркотиков

Не имеет значения для оконченного состава незаконного изготовления наркотического средства или психотропного вещества степень их концентрации и активности. 16Комментарий судебной практики за 1987- 1988 гг.- M.J989.- C.112

17БВС-1988.-№4.-С43

Незаконная переработка наркотических средств или психотропных веществ означает их переделку и рафинирование (очистку от посторонних примесей) без соответствующего на то разрешения в целях повышения их концентрации и одурманивающего эффекта.

По каждому делу, по которому лицу предъявлено обвинение в незаконном изготовлении или незаконной переработке наркотических средств или психотропных веществ, следует устанавливать, включено ли изготовленное средство и вещество в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их пре курсоров, является ли оно готовым к использованию и потреблению, то, какие наркотические средства или психотропные вещества и в какой концентрации содержатся в препарате после его очистки от посторонних примесей либо после совершения действий, направленных на повышение в нем концентрации наркотических средств или психотропных веществ.

Поскольку выяснение всех этих обстоятельств связано с определенными трудностями, Пленум Верховного Суда РФ рекомендует судам в необходимых случаях располагать экспертными заключениями о виде полученного средства или вещества, его названии, способе изготовления или переработки.²⁰

Незаконная перевозка наркотических средств или психотропных веществ заключается в их перемещении из одного места в другое любым видом транспорта - наземным, подземным, водным, воздушным - независимо от способа транспортировки и места хранения незаконно перемещаемых средств или веществ. Например:

а) Как видно из дела, В. приобрел 3 пакетика с героином (общий вес 0,63 г.) без цели сбыта для личного потребления и вез домой на своем автомобиле. В подъезде В. был задержан работниками милиции, которые изъяли наркотики. В. был осужден за незаконное приобретение и хранение и перевозку без цели сбыта. Приговор в отношение В. был изменен, т.к. не может квалифицироваться как незаконная перевозка хранение лицом во время поездки небольшого количества наркотического средства, предназначенного для личного потребления.

б) Г., следуя из отпуска, незаконно приобрел для личного потребления наркотическое средство (4.1 граммов марихуаны), которое положил в карман куртки и перевез в поезде в Москву, где был задержан.

Действия Г. были квалифицированы по ч.1 ст.228 п. В, ч.3 ст.228.

Судебная коллегия решение суда изменила, признав, что за перевозку Г. осужден не обоснованно.

Вопрос о наличии в действиях лица незаконной перевозки и об отграничении указанного состава от незаконного хранения во время поездки должен решаться судом в каждом конкретном случае с учетом направленности умысла, количества, размера, объема и места нахождения наркотического средства, а также цели использования транспортного средства. По смыслу требования п. в ч.3 ст.228 УК РФ перевозка наркотических веществ предполагает использование транспорта специально для этой цели.

Перенос же наркотических средств должен рассматриваться в качестве разновидности их хранения. Перевозка может совершаться не только владельцем наркотических средств или психотропных веществ, но и другими лицами, получившими их на временное хранение.

Не может квалифицироваться как незаконная перевозка хранение лицом во время поездки наркотического средства или психотропного вещества в небольшом количестве, предназначенного для личного потребления.

Например, Железнодорожный районный суд Ульяновской области постановил оправдательный приговор в отношении обвиняемого по п. "в" ч. 3 ст.228 УК РФ К., который приобрел у неустановленного следствием лица наркотическое средство - опий и поехал на трамвае домой. Мотивируя принятое решение, суд указал в приговоре, что сразу после приобретения опия

К. поехал домой, намерения сбыть опий не имел, приобрел его для личного потребления, поэтому поездка на трамвае с незаконно приобретенным наркотиком не может рассматриваться как перевозка.²²

Результаты обобщения судебной практики по рассматриваемой категории дел, проведенного Верховным Судом РФ, позволили выделить основные критерии констатации наличия в действиях виновных состава незаконной перевозки наркотических средств или психотропных веществ. Это обязательное использование транспортного средства, количество наркотика, превышающее, как правило, одноразовую дозу потребления, более или менее значительный объем в случаях, когда предметом преступления являются наркосодержащие растения, сокрытие наркотического средства или психотропного вещества (под сиденьем автомашины, в багажнике и т.п.)²³

Вопрос о наличии в действиях лица состава незаконной перевозки и об отграничения указанного состава преступления от незаконного храпения наркотического средства или психотропного вещества во время поездки должен решаться судом в каждом конкретном случае с учетом цели использования транспортного средства, количества, размера, объема и места нахождения наркотических средств или психотропных веществ и всех других обстоятельств дела.

Незаконное перемещение наркотических средств или психотропных веществ через таможенную границу РФ в соответствии с разъяснением Бюллетеня Верховного Суда РФ, данном в Постановлении от 27 мая 98 г. подлежит дополнительной квалификации по ст. 188 УК как контрабанда.²⁴

Контрабанда, то есть перемещение в крупном размере через таможенную границу РФ товаров или иных предметов, за исключением указанных в части второй настоящей статьи, совершенное помимо или с сокрытием от таможенного контроля либо с обманным использованием документов или средств таможенной идентификации либо сопряженное с недекларированием или недостоверным декларированием (ч 1 ст. 188 УК РФ).

Перемещение через таможенную границу Российской Федерации наркотических средств, психотропных, сильнодействующих, ядовитых, отравляющих, радиоактивных или взрывчатых веществ, вооружение, взрывных устройств, огнестрельного оружия или боеприпасов, ядерного, химического, биологического и других видов оружия массового поражения, материалов и оборудования, которые могут быть использованы при создании оружия массового поражения и в отношении которых установлены специальные правила перемещения через таможенную границу Российской Федерации, стратегически важных сырьевых товаров и культурных ценностей, в отношении которых установлены специальные правила перемещения через таможенную границу Российской Федерации, если это деяние совершено помимо или с сокрытием от таможенного контроля либо с обманным использованием документов или средств таможенной идентификации либо сопряжено с недекларированием или недостоверным декларированием (ч.2 ст.188 УК РФ).

Общественная опасность контрабанды определяется тем, что она наносит ущерб экономическим интересам государства, поскольку в бюджет не поступают таможенные пошлины и сборы, а также может быть причинен вред общественной безопасности, если предметом контрабанды является оружие, боеприпасы, наркотики и другие общеопасные предметы, изъятые из свободного оборота

Непосредственный объект контрабанды - общественные отношения, регулирующие товарооборот через таможенную границу и обеспечивающие внесение в бюджет таможенных пошлин и сборов. Преступление может иметь дополнительный непосредственный объект. Это общественная безопасность при контрабанде вооружения, а также здоровье населения - при контрабанде наркотических, отравляющих, радиоактивных и других сильнодействующих веществ.

Предмет в основном составе преступления (ч.2 ст. 188) - это товары или иные предметы, за исключением предметов, указанных в ч.2. Состав преступления будет иметь место, если перемещение товаров или предметов было в крупном размере. В примечании к ст. 188 УК разъясняется, что контрабанда признается совершенной в крупном размере, если стоимость перемещенных товаров превышает пятьсот минимальных размеров оплаты труда.

Объективная сторона контрабанды характеризуется следующими признаками:

деянием - перемещением предмета контрабанды через таможенную границу;

местом совершения преступления - таможенная граница Российской Федерации;

способом, при помощи которого совершается перемещение - это сокрытие от таможенного контроля предмета контрабанды, обманное использование документов или средств таможенной идентификации, не декларирование или недостоверное декларирование, а также перемещение через таможенную границу РФ помимо таможенного контроля.

Таможенный контроль - совокупность мер, осуществляемых таможенными органами Российской Федерации в целях обеспечения соблюдения законодательства Российской Федерации и международных договоров Российской Федерации, контроль за исполнением которых возложен на таможенные органы Российской Федерации (ст. 18 Таможенный кодекс РФ). Борьба с таможенными преступлениями и отмыванием «грязных денег»./ под ред. Т.А. Дикамоной

Под перемещением с сокрытием от таможенного контроля понимается перемещение с использованием тайников и других способов, затрудняющих обнаружение предметов, или путем придания одним предметам вида других.²⁷

Перемещение через таможенную границу Российской Федерации - совершение действий по ввозу на таможенную территорию Российской Федерации или вывозу с этой территории товаров или транспортных средств любым способом, включая пересылку в международных почтовых отправлениях, использование трубопроводного транспорта и линии электропередачи.

Субъективная сторона - прямой умысел. Лицо осознает, что незаконно перемещает через таможенную границу товары или иные предметы в крупном размере, и желает этого.

Субъект - лицо, достигшее 16 лет.

Часть 2ст.188 предусматривает ответственность за квалифицированный вид контрабанды, предметом которой являются те же предметы, что и в ч.1 ст. 188. В этом случае виновный должен осознавать, какой именно предмет он незаконно перевозит через таможенную границу.

Незаконная пересылка наркотических средств или психотропных веществ заключается в их отправке из одного места в другое по почте или багажом, с нарочным, а также путем использования животных, например собак или птиц (голубей). Транспортировка этих средств и веществ осуществляется без участия отправителя. Перевозка или пересылка в пределах одного населенного пункта должна квалифицироваться как разновидность описанных выше деяний.

Незаконную пересылку и хранение наркотических средств или психотропных веществ нужно отграничить от их незаконного перемещения через таможенную границу РФ. Такие действия представляют собой разновидность уголовно наказуемой контрабанды и подлежат дополнительной квалификации по ст. 188 УК.

Наиболее опасной формой распространения (реализации) наркотических средств или психотропных веществ является их незаконный сбыт, т.е. любые способы их возмездной или безвозмездной передачи (продажу, дарение, обмен, уплату долга, дачу взаймы и т.д.), а также иные способы распространения, например, путем введения инъекций наркотических средств или психотропных веществ.

В результате указанных действий другое лицо становится обладателем названных средств или веществ. Форма передачи наркотика или психотропного вещества в фактическое обладание другого лица не влияет на правовую квалификацию содеянного точно так же, как и то, была ли эта передача возмездной или безвозмездной. Сбыт наркотических средств или психотропных веществ следует считать оконченным преступлением с момента получения их другим лицом.

Практические работники испытывают определенные трудности в квалификации действий виновных, когда сбыт наркотических средств или психотропных веществ осуществляется путем введения инъекций. Так некоторые суды ошибочно полагают, что, если одно лицо вводит другому лицу такую инъекцию, оно подлежит ответственности за сбыт наркотических средств или психотропных веществ независимо от того, кому принадлежит указанное средство или вещества: лицу, которое его ввело, или самому потребителю.

Ж. и В. пришли к своему знакомому И. и у него дома из принесенного ими с собой опия изготовили ацетилированный опий. Этот раствор И. по просьбе Ж. и В. ввел им внутривенно. Районный суд осудил И. за сбыт наркотических средств. Судебная коллегия по уголовным делам областного суда совершенно правильно приговор в отношении И. в этой части отменила и делопроизводство прекратила по тем основаниям, что наркотик ему не принадлежал, он его не сбывал, а лишь оказал содействие Ж. и В. в потреблении наркотических средств, что в соответствии с действующим законодательством не является преступлением.

Скупка и перепродажа наркотических средств в зависимости от наличия или отсутствия отягчающих обстоятельств квалифицируются по ч.2, 3, 4 ст. 228 УК. наркотик преступление психотропный

Действия лица, сбывающего под видом наркотических или психотропных какие-либо иные вещества с целью завладения деньгами или имуществом граждан, следует квалифицировать как мошенничество (п..5 постановление Пленума Верховного Суда РФ от 27 мая 1998 г.). Покупатели же в некоторых случаев могут нести ответственность за покушение на незаконное приобретение наркотиков.

Мошенничество - это форма хищения, получившая весьма широкое распространение в условиях рыночной экономики и свободы предпринимательской деятельности. В законе она определяется как хищение чужого имущества или приобретение права на чужое имущество путем обмана или злоупотребления доверием (ст. 159 УК РФ).

Хищение же, в свою очередь, - это совершенные с корыстной целью противоправные безвозмездное изъятие и (или) обращение чужою имущества в пользу виновного или других лиц, причинившие ущерб собственнику или иному владельцу этого имущества (примечание 1 к ст. 158. УК РФ).

Обман как способ хищения чужого имущества может иметь 2 разновидности:

активный - преднамеренное введение в заблуждение собственника или иного владельца имущества посредством сообщения ложных сведений, представления подложных документов и иных действий, создающих у названного лица ошибочное представление об основаниях перехода имущества во владение виновного и порождающих у него иллюзию законности передачи имущества.

пассивный - умолчание о юридически значимых фактических обстоятельствах, сообщить которые виновный был обязан, в результате чего лицо, передающее имущество, заблуждается относительно наличия законных оснований для передачи виновному имущества или права на него.

Злоупотребление доверием - виновный в целях незаконного завладения чужим имуществом или незаконного получения права на него использует особые доверительные отношения, сложившиеся между ним и лицом, которое является собственником либо иным владельцем этого имущества.

Для состава незаконного сбыта наркотических средств или психотропных веществ не имеет значения, каким образом получившее их лицо распорядится ими: употребит лично, передаст другому лицу, будет хранить и т.д.

Если сбытчик заведомо знает, что наркотик либо психотропное вещество используется покупателем для осуществления иных преступных действий (например, для склонения к потреблению или для продажи посетителям притона), то его деяния следует квалифицировать и как пособничество в совершении соответствующих преступлений.

О цели сбыта наркотических средств или психотропных веществ речь может идти только при доказанности намерения виновного осуществить их передачу хотя бы одному лицу (например, сговор с потребителем либо посредниками, промышленный способ изготовления или переработки использование специфической тары, обеспечивающей быстрый сбыт, нахождение у лица, которое само их не употребляет, а также значительное количество).

2.3 Незаконное приобретение или хранение в целях сбыта, изготовление, переработка, перевозка, пересылка либо сбыт наркотических средств

Часть 3 ст.228 УК устанавливает ответственность за квалифицированный вид преступления, предусмотренного ч.2 данной статьи. Опасность рассматриваемого преступления повышается при совершении данного преступления:

а)группой лиц по предварительному сговору;

б)неоднократно; ³² Комментарий к УК./ под ред. В.И.Радченко, А.С.Михлин. - Спарк. М.,2000. С.521

в) в крупных размерах.

Под совершением преступления группой лиц по предварительному сговору следует понимать участие в преступлении двух или более лиц, заранее договорившихся о совместном его совершении. Сговор означает соглашение между участниками группы на изготовление и другие незаконные операции с наркотиками или психотропными веществами, достигнутое до начала соответствующих действий. Форма сговора для квалификации знания не имеет.

Неоднократность означает совершение лицом одного из указанных в ч.2 ст.6 УК действий два раза и более. При этом не имеет значения (поскольку говорится не о судимости, но именно о неоднократности), было ли лицо судимо ранее за предыдущее деяние (п.7 постановления Пленума Верховного суда РФ от 28 мая 1998 г.). Сочетание указанных в законе действий при этом может быть различным.

В ч.2 ст. 16 УК сказано, что преступление не признается совершенным неоднократно, если за ранее совершенное преступление лицо в установленном порядке освобождено от уголовной ответственности, либо судимость за ранее совершенное лицом преступление была погашена или снята. Из приведенного вытекает, что законодатель неоднократным преступлением признает деяние, совершенное и после осуждения за аналогичное. В то же время ст.18УК предусматривает рецидив преступлений, т.е. дублирует ст. 16 УК, что вряд ли можно считать удачным. Согласно ст. 158, 159, 162, 163, 221, 226 УК неоднократность и рецидив признаются самостоятельными и неравнозначными признаками соответствующих составов преступлений. А в ст.63 УК - самостоятельными обстоятельствами, отягчающими наказание. Вот почему неоднократность, исходя из норм Особенной части УК и ст.63 УК, предполагает повторение преступлений, не соединенное с осуждением.

В ст. 16 УК предусмотрено одно исключение: неоднократным признается не только совершение двух или более юридически тождественных преступлений, но разно объективных, если это предусмотрено соответствующими статьями Особенной части УК. Такое исключение конкретно указано в примечании 3 ст. 158 УК, но это противоречит ст. 17. УК.

В ч. ст. 16 УК указано, что в случаях, когда неоднократность преступлений предусмотрена УК в качестве обстоятельства, влекущего за собой более строгое наказание, совершенные лицом преступления квалифицируются по соответствующей части статьи УК, предусматривающей наказание за неоднократность преступлений. Таких статей 29 (например, ст. 105, 111). И хотя другие преступления также совершаются неоднократно, их повторение не образует квалифицирующего признака. Кроме того, в 18 - ти статьях Особенной части УК введен в качестве состава с отягчающим обстоятельством наряду с неоднократностью и рецидив (ст. 158, 159, 162). Законодатель, таким образом, применяя выборочный способ, останавливался на наиболее тяжких и распространенных преступлениях. Правильнее было бы, на наш взгляд, остановиться на универсальном принципе - неоднократность выступает и как признак основного состава (ст. 154 УК).

В решении вопроса о том, совершены ли незаконные приобретения, хранение, изготовление, переработка, перевозка, пересылка, а также сбыт наркотических средств или психотропных веществ в крупных размерах следует исходить из рекомендаций, разработанных Постоянным комитетом по контролю наркотиков при Министерстве здравоохранения РФ. В них дан "нормативный ключ" к однозначному решению этого сложного вопроса квалификации преступлений, связанных с наркотическими средствами и психотропными веществами (подробнее см. таблицу).

В юридической практике существуют некоторые сложности при квалификации того или иного преступления. Рассмотрим один из таких случаев:

«Тендер осужден по ч.1 ст.228, п.а. , в. ч.3 ст.228 Нефтеюганским районным судом Ханты-мансийского автономного округа 17.07.97 г.

Судебная коллегия по уголовным делам суда Ханты-мансийского округа приговор изменила, исключив осуждение Т. по ч.1 ст.228, т.к. данная статья вменена осужденному излишне, поскольку незаконное приобретение и перевозка наркотических средств содержит состав преступления, предусмотренного п. в ч.3 ст.228.

Верховный суд РФ постановил, что ч.1 и ч.2 ст.228. содержат два самостоятельных состава преступления, т.к. п. "В" ч.3 ст.228 не устанавливает ответственности за законное приобретение наркотические средства без цели сбыта».

Часть 4 ст.228 УК предусматривает особо квалифицированный состав данного преступления. Это предусмотренные ч.2 и 3 ст.228 УК деяния, совершенные организованной группой либо в отношении наркотических средств или психотропных веществ в особо крупном размере.

Статья 35 УК РФ устанавливает, что "преступление признается совершенным организованной группой, если оно совершено устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений".

Таким образом, закон, по существу, определяет только два признака организованной группы: первый - ее устойчивость и второй - целью объединения в группу является совершение одного или нескольких преступлений.

Указанных двух признаков организованной группы недостаточно, чтобы отграничить ее, например, от группы лиц по предварительному сговору, так как и та и другая обладают определенной устойчивостью, объединились с целыо совершения преступлений. К тому же в законодательном определении понятия организованной преступной группы есть, на наш взгляд, существенное противоречие - не может быть устойчивой преступная группа, если она объединилась для совершения только одного преступления, а затем распалась. По нашему мнению, в этом случае такую группу следует считать группой лиц, совершивших преступление по предварительному сговору.

Видимо, понимая трудности практических работников правоохранительных органов в определении организованной преступной группы, Верховный Суд СССР, а затем и Верховный Суд РФ в соответствующих постановлениях Пленумов неоднократно пытались разрешить эту проблему. Так, одно из первых толкований признаков организованной преступной группы было дано в ст. 8 постановления Пленума Верховного Суда СССР №12 от 30 ноября 1990 г. "О применении судами законодательства об ответственности за спекуляцию": "Под организованной группой следует понимать устойчивое объединение двух или более лиц с целью спекуляции. Об устойчивости такой группы могут свидетельствовать, в частности, предварительное планирование преступных действий, подготовка средств реализации преступного замысла, подбор и вербовка соучастников, в том числе работников торговли, распределение ролей между ними, обеспечение мер по сокрытию преступлений, подчинение групповой дисциплине и указаниям организатора преступной группы".

Часть указанных признаков организованной группы (подготовка к совершению преступлений, распределение ролей, подчинение членов группы дисциплине и указаниям организатора) действительно можно отнести к признакам организованной преступной группы. Что же касается подбора вербовки соучастников, то это не может быть признаком организованной преступной группы, т.к. ее состав стабилизировался и вхождение в нее новых членов, как и выход из группы, существенно затруднен.

Для сравнения скажем, что в постановлении Пленума Верховного Суда РФ № 5 от 25 апреля 1995 г. "О некоторых вопросах применения судами законодательства об ответственности за преступления против собственности” дается несколько иное понятие организованной группы и ее признаков: «Под организованной группой следует понимать устойчивую группу из двух или более лиц, объединенных умыслом на совершение одного или нескольких преступлений. Такая группа характеризуется, как правило, высоким уровнем организованности, планированием и тщательной подготовкой преступления, распределением ролей между соучастниками».

Постановление Пленума Верховного Суда РФ №1 от 17 января 1997 г. "О практике применения судами законодательства об ответственности» в соответствующих постановлениях Пленумов неоднократно пытались разрешить эту проблему. Так, одно из первых толкований признаков организованной преступной группы было дано в ст. 8 постановления Пленума Верховного Суда СССР №12 от 30 ноября 1990 г. "О применении судами законодательства об ответственности за спекуляцию". "Под организованной группой следует понимать устойчивое объединение двух или более лиц с целью спекуляции. Об устойчивости такой группы могут свидетельствовать, в частности предварительное планирование преступных действий, подготовка средств реализации преступного замысла, подбор и вербовка соучастников, в том числе работников торговли, распределение ролей между ними, обеспечение мер по сокрытию преступлений, подчинение групповой дисциплине и указаниям организатора преступной группы".

Часть указанных признаков организованной группы (подготовка к совершению преступлений, распределение ролей, подчинение членов группы дисциплине и указаниям организатора) действительно можно отнести к признакам организованной преступной группы. Что же касается подбора и вербовка соучастников, то это не может быть признаком организованной преступной группы, т.к. ее состав стабилизировался и вхождение в нее новых членов, как и выход из группы, существенно затруднен.

Для сравнения скажем, что в постановлении Пленума Верховного Суда РФ № 5 от 25 апреля 1995 г. "О некоторых вопросах применения судами законодательства об ответственности за преступления против собственности” дается несколько иное понятие организованной группы и ее признаков: "Под организованной группой следует понимать устойчивую группу из двух или более лиц, объединенных умыслом на совершение одного или нескольких преступлений. Такая группа характеризуется, как правило, высоким уровнем организованности, планированием и тщательной подготовкой преступления, распределением ролей между соучастниками.

Постановление Пленума Верховного Суда РФ №1 от 17 января 1997 г. "О практике применения судами законодательства об ответственности в соответствующих постановлениях Пленумов неоднократно пытались разрешить эту проблему. Так, одно из первых толкований признаков организованной преступной группы было дано в ст. 8 постановления Пленума Верховного Суда СССР №12 от 30 ноября 1990 г. "О применении судами законодательства об ответственности за спекуляцию". "Под организованной группой следует понимать устойчивое объединение двух или более лиц с целью спекуляции. Об устойчивости такой группы могут свидетельствовать, в частности предварительное планирование преступных действий, подготовка средств реализации преступного замысла, подбор и вербовка соучастников, в том числе работников торговли, распределение ролей между ними, обеспечение мер по сокрытию преступлений, подчинение групповой дисциплине и указаниям организатора преступной группы".

Часть указанных признаков организованной группы (подготовка к совершению преступлений, распределение ролей, подчинение членов группы дисциплине и указаниям организатора) действительно можно отнести к признакам организованной преступной группы. Что же касается подбора и вербовка соучастников, то это не может быть признаком организованной преступной группы, т.к. ее состав стабилизировался и вхождение в нее новых членов, как и выход из группы, существенно затруднен.

Для сравнения скажем, что в постановлении Пленума Верховного Суда РФ № 5 от 25 апреля 1995 г. "О некоторых вопросах применения судами законодательства об ответственности за преступления против собственности” дается несколько иное понятие организованной группы и ее признаков: «Под организованной группой следует понимать устойчивую группу из двух или более лиц, объединенных умыслом на совершение одного или нескольких преступлений. Такая группа характеризуется, как правило, высоким уровнем организованности, планированием и тщательной подготовкой преступления, распределением ролей между соучастниками».

Постановление Пленума Верховного Суда РФ №1 от 17 января 1997 г. "О практике применения судами законодательства об ответственности за бандитизм" также предпринимает попытку сформулировать признаки организованной преступной группы. Рассматривая банду как организованную устойчивую вооруженную группу из двух и более лиц, заранее объединившихся для совершения нападений на граждан или организации, постановление указывает, что "об устойчивости банды могут свидетельствовать, в частности, такие признаки, как стабильность ее состава, тесная взаимосвязь между ее членами, согласованность их действий, постоянство форм и методов преступной деятельности, длительное ее существования и количество совершенных преступлений".

"В этом постановлении содержится ряд спорных положений относительно признаков организованной преступной группы. Так, если с указанием на такой признак, как стабильность состава преступной группы, можно согласиться, то с признаком "постоянство форм и методов преступной деятельности" соглашаться никак нельзя".

Дело в том, что как раз организованная преступная группа оказывается способной к использованию сложных способов совершения преступлений, к их постоянному изменению и совершенствованию. Поэтому о постоянстве форм и методов преступной деятельности говорить не приходиться.

В рассматриваемом постановлении указываются в качестве признаков устойчивости, а правильнее было бы сказать - организованности, длительность существования преступной группы и количество совершаемых преступлений. С указанным признаком следует согласиться. Вместе с тем отметим, что это положение постановления противоречит норме уголовного закона, сформулированной в п.3 ст.35 УК РФ, о том, что организованная группа может быть создана для совершения одного преступления.

Оценивая рассмотренные три постановления Пленума Верховных Судов СССР и РФ о признаках организованной преступной группы, следует придти к выводу, что в них не сформулировано полное определение признаков организованной преступной группы. Думается, что организованную преступную группу, указанную в п.3 ст.35 УК РФ, характеризуют следующие признаки:

Устойчивость. Это означает, прежде всего, стабильность, постоянствосостава преступной группы.

Постоянное совершение преступлений - цель объединения группы. Этовторой признак организованной преступной группы, указанный в уголовномзаконе. Целью создания группы является постоянное совершениепреступлений, преступная постоянная деятельность для получения наживы.

Формирование психологической структуры группы, выдвижение лидера. В организованной преступной группе уже сформировалась и четко выражена ее психологическая структура: группу возглавляет лидер - ее организатор и руководитель. К нему примыкают наиболее активные члены группы ("авторитеты"), за ними следуют рядовые участники ("боевики, солдаты").

Распределение ролей при совершении преступлений.

Подготовка к совершению преступления. Организованная группа, как правило, тщательно готовит совершение преступления: изучает объект, образ жизни потерпевших, обеспечивает быстрое сокрытие с места преступления ит.д.

Использование сложных способов совершения преступлений, то есть использование сложных способов совершения групповых и организованных преступлений, связанных с их длительной подготовкой, применением технических, транспортных и средств связи, различных ухищрений и уловок при совершении и сокрытии преступлений.

7.Строгая дисциплина.

8.3амена личных отношений на деловые, основанные на совместном совершении преступлений. Если в других видах преступных групп отношения между членами группы нередко строятся на основе личной симпатии, выбора, то в организованной группе отношения сугубо деловые.

9.Распределение преступных доходов. В организованной группе, в отличие от других групп, делятся в соответствии с положением каждого ее члена в иерархии группы.

10. Создание специального денежного фонда. В некоторых организованных группах существует специальный денежный фонд "общак", которым распоряжается лидер. Деньги из фонда могут использоваться для подкупа должностных лиц; для оказания материальной помощи членам группы, отбывающим наказание, и их семьям.

Рекомендации об отнесении размеров наркотических средств и психотропных веществ к особо крупным даны постоянным комитетом по контролю наркотиков при Министерстве здравоохранения РФ, исходя из их количества и степени воздействия на организм человека (см. табл.). Это все то, что превышает крупные размеры.

С субъективной стороны составы преступления, предусмотренные ч.1-4 ст.228 УК, характеризуются наличием прямого умысла. Виновный сознает, что совершает указанные в диспозициях ч.1- 4 ст.228 незаконные действия с наркотическими средствами и психотропными веществами, и желает их совершить.

Для квалификации содеянного по ч.1 ст.228 УК необходимо, чтобы предусмотренные в ней действия были совершены без цели сбыта. Понятие "без цели сбыта" означает, что виновный, приобретая или храня наркотические средства и психотропные вещества, не имел намерения передать их в распоряжение другого лица.

Наличие цели сбыта при незаконных приобретении или храпении наркотических средств и психотропных веществ, дает основание для квалификации содеянного по ч.2, 3, 4 ст.228 УК. Такая же квалификация будет иметь место при незаконных изготовлении, переработке, перевозке, пересылке наркотических средств или психотропных веществ, совершенных как в целях сбыта, так и без цели сбыта.

Установление цели сбыта при незаконных действиях с наркотиками представляют собой на практике значительные трудности. Иногда правоохранительные органы полагают, что цель сбыта можно выявить исходя лишь из факта обнаружения у лица наркотических средств в большом количестве.

Вряд ли это правильно. Большое количество наркотиков, изъятых у виновного, само по себе о цели сбыта с бесспорностью не свидетельствует.

Количество изъятых у виновного наркотических средств должно приниматься во внимание лишь в совокупности с другими данными, свидетельствующими о цели сбыта.

Подлежат оценке, в частности, данные об источниках существования лиц, привлекаемых к ответственности, стоимости приобретенных наркотиков, употреблении либо неупотреблении указанными лицами и т.д. Неполное выяснение этих обстоятельств может повлечь судебные ошибки.

Субъектами преступлений, предусмотренных 1 - 4 ст.228 УК могут быть граждане России, иностранные граждане и лица без гражданства, достигшие шестнадцатилетнего возраста.

В связи с тем, что рассматриваемые преступления часто совершаются лицами, которые сами употребляют наркотики, в том числе имеющими уже диагноз "наркомания" или "токсикомания", надо помнить о необходимости проведения судебно-психиатрической экспертизы.

Как правило, наркоманы признаются вменяемыми в отношении совершенных ими общественно опасных деяний. Объясняется это тем, что сознательно употребляющее наркотики лицо, даже попав в зависимость от них, отдает отчет в своих действиях, когда приводит себя в состояние наркотического опьянения. У большинства наркоманов, правда, снижен контроль за своими поступками, способность руководить своими действиями (особенно в период наркотического голодания, так называемой ломки, когда они испытывают невыносимые страдания). Но поскольку субъект виновно привел себя в подобное состояние, он в силу ст. 23 УК должен нести ответственность за содеянное. Вместе с тем в случаях, когда систематическое употребление наркотиков достигло столь значительной степени, что возникли стойкие изменения в психике, и лицо потеряло возможность руководить своими действиями, экспертиза может признать его невменяемым. Сказанное относится и к ситуациям с употреблением психотропных веществ.

2.4 Нарушение правил производства, изготовления, переработки, хранения, учета, отпуска, реализации

Самостоятельный состав преступления предусмотрен ч.5 ст.228 УК. Речь идет об ответственности за нарушение правил производства, изготовления, переработки, хранения, учета, отпуска, реализации, продажи, распределения, перевозки, пересылки, приобретения, использования, ввоза, вывоза либо уничтожения наркотических средств или психотропных веществ, а также веществ, инструментов или оборудования, используемых для изготовления наркотических средств или психотропных веществ, находящихся под специальным контролем, если это деяние совершено лицом, в обязанности которого входит соблюдение указанных правил.

Рассматриваемое преступление посягает на нормальную деятельность государственных предприятий и учреждений, занимающихся производством и другими операциями с наркотическими средствами и психотропными веществами, а в конечном счете - на безопасность здоровья населения.

Предметом преступления являются наркотические средства и психотропные вещества, а также находящиеся под специальным контролем вещества, инструменты и оборудование, используемые для изготовления наркотических средств или психотропных веществ. К последним Постоянный комитет по контролю наркотиков при Министерстве здравоохранение РФ относит: заводские или кустарно изготовленные машины или приспособления для таблетирования указанных веществ: автоматические и ручные мешалки субстанций, веществ, не отнесенных к изделиям, входящим в кухонные наборы: полуфабрикаты, пустые ампулы, шприцы, тюбики и разных объемов капсулы; приспособления для маркировки ампул, шприцов, тюбиков, капсул; устройства кустарные или заводские для охлаждения жидкостей при экстракции и перегонке (за исключением бытовых холодильников), а также устройства для экстракции и перегонки; устройства для фильтрации жидкостей под вакуумом.

Объективная сторона деяния, предусмотренного ч. 1 ст. 228.2 УК выражается в нарушении специальных правил, о которых идет речь в диспозиции указанной статьи.

Нарушение указанных правил осуществляется путём, как действия, так и бездействия. Оно может, например, выражаться в отсутствии инструктажа работников соответствующего предприятия, учреждения, в несоблюдении правил санитарии при производстве, упаковке и хранении наркотических препаратов, в пренебрежительном отношении к выполнению обязанностей руководителей при осуществлении надзора за соблюдением порядка изготовления, хранения, перевозки, пересылки, отпуска указанных средств, осуществлении необходимого контроля за выдачей наркотических веществ, что может привести к их использованию в преступных целях.

Диспозиция ч. 1ст. 228.2 УК бланкетная, что предполагает необходимость обращения к нормативным актам, регулирующим правила производства и оборота наркотических средств. Речь идет, например, о правилах учета, хранения, прописывания и использования наркотических лекарственных средств, утвержденных приказами Министерства здравоохранения РФ, и т.д. Для оконченного состава данного преступления не требуется наступление общественно опасных последствий. Достаточно самого факта нарушения правил обращения с наркотиками. Опасность данного преступления заключается в том, что оно создает условия для выхода наркотических средств из-под контроля. Субъективная сторона рассматриваемого преступления характеризуется виной в форме умысла (прямого или косвенного) или неосторожности (легкомыслия или небрежности).

Субъектом данного преступления выступают как должностные, так и иные лица, которые в силу порученной им работы обязаны соблюдать установленные в данной области правила.

Должностное лицо, допустившее нарушения этих правил, наряду с совершением преступлений против интересов государственной службы (злоупотребление должностными полномочиями, получения взятки и др.),

Глава 3. Ответственность за незаконный оборот наркотиков

Уголовная ответственность, являясь видом правовой ответственности, принадлежит к числу фундаментальных понятий права. Но ее содержание не было раскрыто ни ранее действовавшими УК, ни вновь принятым УК 1996 г. который лишь применяет сам термин "уголовная ответственность".

В учебной и научной литературе понятие уголовной ответственности раскрывается различно. Общим для всех точек зрения является то, что проблема уголовной ответственности рассматривается в рамках уголовно - правовых отношений, возникающих между государством и лицом, совершившим преступление. У государства появляется право подвергнуть лицо за совершенное им преступление государственно-принудительному воздействию, предусмотренному уголовно-правовой нормой, которую он нарушил, и в то же время обязанность применить именно это воздействие, а не иное, например, предусмотренное санкцией другой нормы, а у лица, совершившего преступление, - обязанность подвергнуться такому воздействию и право на применение именно того воздействия, которое предусмотрено нарушенной им уголовно-правовой нормой.

Уголовная ответственность устанавливается нормами уголовного закона, которые указывают, какие общественно опасные деяния объявляются преступлениями, дают их исчерпывающий перечень в Особенной части УК, предусматривают наказания за их совершение. Иными словами, запрещают.

Однако предусмотренная уголовным законом ответственность носит еще абстрактный характер. Норма закона пока лишь предупреждает всех и каждого - не совершай предусмотренного в ней деяния, иначе при указанных в ней условиях понесешь уголовную ответственность, т.е. к нарушителю будет применено предусмотренное данной нормой государственно-принудительное воздействие.

Когда совершается преступление, т.е. имеет место юридический факт, возникает конкретное уголовно-правовое правоотношение. Лицо, совершившее преступление, становится обязанным подвергнуться предусмотренному законом, который оно нарушило, государственно-принудительному воздействию. Без обязанности лица, совершившего преступление, не может быть уголовной ответственности. Иначе применение уголовной ответственности будет незаконным.

Однако обязанность подвергнуться государственно-принудительному воздействию еще не есть сама ответственность, подобно тому, как обязанность отвечать еще не есть сам ответ. Обязанность может быть не реализована. Например, преступление не было раскрыто, совершивший преступление скрылся или правоприменительные органы не стали привлекать лицо к уголовной ответственности. В таких случаях лицо не считается понесшим уголовную ответственность, хотя бы к нему и применялись государственные принудительные меры, например содержание под стражей во время расследования преступления.

Чтобы на конкретное лицо возложить уголовную ответственность за совершенное преступление, нужен юридический документ. Таким документом является только вступивший в законную силу обвинительный приговор суда. Это положение установлено ст.49 Конституции Российской Федерации, которая гласит: "Каждый обвиняемый в совершении преступления считается невиновным, пока его виновность не будет доказана в предусмотренном федеральным законом порядке и установлена вступившим в законную силу приговором суда".

Если не было вступившего в силу обвинительного приговора суда, то и лицо не несло уголовной ответственности.

Из сказанного вытекает, что под уголовной ответственностью надо понимать государственно-принудительное воздействие, предусмотренное уголовно-правовой нормой и примененное к лицу, совершившему преступление, обвинительным приговором суда.

Уголовная ответственность и наказание - понятия несовпадающие. Уголовная ответственность может быть без наказания. Но наказание не может быть без ответственности. Следовательно, понятие уголовной ответственности шире, чем понятие наказания.

Уголовная ответственность имеет только ей присущие признаки, совокупность которых и отличает ее от других видов правовой ответственности: административной, дисциплинарной, гражданско - правовой.

Эти признаки могут быть классифицированы следующим образом:

1.По основаниям применения.

Уголовная ответственность возлагается только за совершение деяния, содержащего все признаки состава преступления, предусмотренного УК. Другие виды ответственности, например дисциплинарная, гражданско-правовая, в форме возмещения материального ущерба - могут наступать за совершение как деяний, содержащих состав преступления, так и иных правонарушений.

2.По содержанию ответственности.

Уголовная ответственность включает в себя государственное порицание лица и совершенного им деяния, ибо приговор выносится от имени государства, а при назначении наказания - и государственное принуждение в виде серьезных правоограничений (вплоть до лишения права на жизнь), связанных с исполнением наказания и судимостью.

При возложении на лицо других видов ответственности, в том числе и судом, государственное порицание отсутствует, поскольку они возлагаются не от имени государства.

Таким образом, по своему содержанию уголовная ответственность - наиболее строгий вид правовой ответственности.

3.По субъекту применения.

Ответственность возлагается только судом и только обвинительным приговором, вступившим в законную силу. Никакой другой орган или должностное лицо не могут возложить на кого-либо уголовную ответственность.

Другие виды правовой ответственности могут возлагаться как судом, так и другими органами или лицами.

4.По порядку применения.

Уголовно-процессуальным законодательством установлен специальный порядок возложения уголовной ответственности. Уголовно - процессуальный кодекс регулирует деятельность органов расследования и суда по возложению уголовной ответственности.

Возложение других видов правовой ответственности регулируется иными правовыми нормами.

5.По кругу субъектов, на которых возлагается ответственность. Уголовная ответственность носит личный характер, т.е. возлагается только на физическое лицо, виновное в совершении преступления (ст. 19 УК). Например, на предприятие за загрязнение вод или атмосферы не может быть наложен штраф в качестве уголовного наказания.

Другие виды правовой ответственности, например гражданско - правовая, могут быть возложены и на юридические лица.

В ст.8 УК РФ 1996 г., озаглавленной "Основание уголовной ответственности", говорится: "Основанием уголовной ответственности является совершение деяния, содержащего все признаки состава преступлении, предусмотренного настоящим Кодексом".

Из этой законодательной формулировки вытекают принципиальные выводы:

Единственное и достаточное основание уголовной ответственности -

наличие в совершенном деянии состава преступления.

УК 1996 г. не раскрывает понятие состава преступления (не раскрывали его и прежние УК). Это делает уголовно-правовая теория. Под составом преступления понимается совокупность объективных и субъективных признаков, описывающих в УК общественно опасное деяние в качестве преступления. УК объявляет, какие деяния являются преступными, описывая их в диспозиции статьи Особенной части и в статьях Общей части. С помощыо объективных признаков описываются общественные отношения (объект преступления), которые УК охраняет, само деяние и его последствия (объективная сторона преступления). С помощью субъективных признаков дается описание вины, мотива, цели при совершении деяния (субъективная сторона преступления) и требования, которым должен отвечать человек, совершающий преступное деяние (субъект преступления).

2.Только в деянии может иметь место состав преступления. Отсюда следует, что УК гарантирует не привлечение к уголовной ответственности за мысли, убеждения, взгляды, воззрения, каковы бы они ни были, если они выражены в любой иной форме, кроме совершения деяния, предусмотренного уголовно-правовой нормой. Только совершение такого деяния создает основание уголовной ответственности.

3.Деяние, в котором усматривается состав преступления, должно быть общественно опасным, т.е. существенно нарушать общественные отношения, охраняемые УК, или ставить их под угрозу нарушения. В самой ст.8 УК, говорящей об основании уголовной ответственности, не указывается, что деяние должно быть общественно опасным. Однако такой вывод вытекает из других статей УК. Так, в ст. 2 говорится, что УК определяет, какие опасные для личности, общества или государства деяния признаются преступлениями. В ст. 5 говорится, что лицо подлежит уголовной ответственности только за те общественно опасные действия (бездействие) и наступившие общественноопасные последствия, в отношении которых установлена его вина. В соответствии со ст. 14 преступлением признается только общественно опасноедеяние, запрещенное УК под угрозой наказания.

Общественная опасность, присущая деянию, - это объективная категория. Если УК объявил деяние преступным, то это не значит, что он наделил его общественной опасностью. Как раз наоборот. Оно потому и объявлено преступным, что обладает независимо от воли законодателя такой опасностью. Задача законодателя как раз и заключается в том, чтобы, выявив общественную опасность деяния, установить наиболее эффективный способ борьбы с ним.

Если общественная опасность деяния отсутствует, хотя бы оно и подпадало под признаки деяния, предусмотренного УК, оно не является преступлением. В нем нет состава преступления. Следовательно, нет и основания уголовной ответственности. На это прямо указывает ч.2 ст. 14. УК. Это вытекает из других статей УК, говорящих об обстоятельствах, исключающих преступность деяния (ст.37, 38).

Для установления основания уголовной ответственности необходимо сравнить совершенное общественно опасное деяние с описанным в УК. Если они совпадают, то, значит, в совершенном деянии есть состав преступления и, следовательно, есть основание уголовной ответственности. И наоборот, если совершенное деяние, хотя и обладает общественной опасностью, но по какому- то, признаку не совпадает с описанным в УК, то оно не содержит состава преступления. Значит, нет и основания уголовной ответственности. УК не предусматривает, например, в качестве преступления подстрекательство к самоубийству или содействие самоубийству, хотя эти деяния общественно опасны. Следовательно, совершение их не повлечет уголовной ответственности (отсутствует основание). Статья 3 (ч.2) запрещает применение уголовного закона по аналогии.

Требование об установлении в совершенном деянии всех признаков состава преступления как основания уголовной ответственности, было и в период действия УК 1960 г. Однако оно не всегда соблюдалось, что влекло необоснованное осуждение.

Основание уголовной ответственности появляется с момента совершения общественно опасного деяния, содержащего состав преступления. Но для еёвозложения на конкретное лицо нужен юридический документ - вступивший в законную силу обвинительный приговор суда. Он и является основанием реализации уголовной ответственности.