Авторское право и его правовое регулирование в Республике Беларусь

В литературе высказано и обосновано предложение «отказаться в определении объекта авторского права от предиката «творческой деятельности», ограничившись указанием на уникальность произведения». По мнению автора данного предложения, критерий уникальности произведения в большей степени соответствует целям правового регулирования и признанному в литературе мнению о том, что для авторского права важен не столько творческий характер деятельности, сколько аналогичный признак результата.

Таким образом, в признаке произведения должно содержаться указание на то, что объект авторского права является результатом труда его создателя. Из этого обстоятельства исходит современная англосаксонская судебная практика, полагающая, что произведение будет оригинальным (охраноспособным), если автор проявил достаточное «умение, рассудительность и труд» или осуществил «отбор, оценку, проверку», если произведение было создано «в поте лица». Это требование ужесточается запретом любого заимствования (копирования) элементов уже известного произведения при создании произведения нового. Однако отсутствие какого-либо заимствования не может быть самостоятельным признаком произведения, критерием его охраноспособности, поскольку только подтверждает факт самостоятельного труда автора.

Таким образом, решая вопрос о предоставлении невещественному объекту охраны средствами авторского права, необходима оценка этого объекта как оригинального, уникального, единственного в своем роде, неповторимого, а такой объект может быть результатом только творческого труда. Критерий творческого характера труда должен быть восстановлен в законе и учитываться в правоприменительной практике.

Нужно сказать, что с момента возникновения авторского права сфера его применения постоянно расширялась. Эта тенденция проявлялась ранее и проявляется сейчас в распространении авторского права на новые виды произведений и увеличении срока действия авторского права.

Однако за всю историю существования авторского права как средства правовой охраны невещественных объектов, предназначенных для удовлетворения духовных потребностей людей, не ставилась под сомнение необходимость в предоставлении правовой охраны не всем выраженным в объективной форме объектам, а лишь тем из них, которые являлись результатами мыслительной деятельности их создателей, были от последних неотделимы и приобретали качества товара, способного приносить имущественную выгоду лицу, владеющему оригиналом или экземпляром произведения.

Такой подход к понятию объекта авторского права позволил исключить из сферы авторско-правовой охраны созданные без участия психических сил результаты технической работы (алфавитные справочники, стенографические отчеты, рецепты и т.д.), а также результаты интеллектуального труда, предназначенные не для коммерческого использования, а для максимально широкого распространения в обществе (агитационные листовки претендентов на избрание, предвыборные программы политических партий, официальные описания к патентам и т.д.). Неразрывная связь произведения со своим создателем, обусловленная невозможностью создания аналогичного произведения другим лицом, определила основания для предоставления произведению охраны - по факту его создания. Если результат интеллектуальной деятельности неповторим, нет нужды в закрепляющей авторство и монополию на использование такого результата административной процедуре, подобно той, которая существует в праве промышленной собственности. Однако признак, позволяющий выделить из общей массы невещественных объектов, в которые входят, например, сообщения информационного характера, расписания движения транспорта и т.д., произведения науки, литературы и искусства, необходим.

Произведение должно быть выражено в какой-либо объективной форме (п.2 ст.992 ГК). Объективная форма - внешнее выражение авторского творчества в любой материальной форме (рукопись, нотная запись, компакт-диск, публичное исполнение, рисунок, чертёж, скульптура и другие).

Закон не ограничивает возможные способы выражения произведения, и с этим можно согласиться, так как со временем появляются все новые формы воплощения творческой деятельности. Например, ещё в начале 20 века в юридической литературе ставился вопрос о том, считать ли объектом авторского права фотографию? Фотография считалась во многом механическим процессом (без творчества), поэтому эта форма творческой деятельности не сразу стала охраняться законом.

Моментом создания произведения будет считаться завершение воплощения в любой из названных объективных форм (неоконченное произведение, безусловно, тоже является объектом авторского права). Не является объектом авторского права только задуманное произведение, но еще не воплощенное в объективной форме.

В связи с вышесказанным, не может быть объектом авторских прав произведения, которые будут созданы в будущем.

Для признания произведения объектом авторском права закон не требует завершенности работы. Произведение может быть незаконченным, но обеспечивается правовой охраной. В перечне объектов авторского права названы эскизы, планы и т.д., которые, как правило, используются автором при создании произведения.

Авторское право возникает в силу факта создания произведения. Произведение не обнародованное, но выраженное в какой-либо объективной форме подлежит охране авторским правом независимо от того, доступно оно обществу или нет. Для возникновения и осуществления авторского права не требуется соблюдения каких-либо формальностей.

Часть 2 ст. 9 Закона РБ "Об авторском праве и смежных правах" предоставляет обладателю исключительных имущественных прав помещать на каждом экземпляре произведения знак охраны, который состоит из трёх элементов: латинской буквы "С" в окружности, имени (наименования) обладателя исключительных авторских прав, года первого опубликования произведения.

Правовой охраной в равной степени пользуются как произведения, на которых проставлен знак охраны, так и произведения без такого знака. Знак охраны авторского права - формальность, которая служит для оповещения третьих лиц о наличии у автора или иного лица исключительных имущественных прав на произведение.

Произведения науки, литературы и искусства являются нематериальными объектами, однако их качество и значимость для общества могут быть оценены только тогда, когда они объективируются на материальном носителе. Последний представляет собой материальный объект - вещь, собственник которой может не иметь авторского права на воплощенное в ней произведение. Передача материального объекта, в котором выражено произведение, не влечет перехода каких-либо авторских прав на произведение, выраженное в этом объекте.

В теории авторского права выделяют еще ряд признаков произведения. В том числе его воспроизводимость. Данный признак означает, что с момента своего создания произведение может быть воспроизводимо.

Интересно отметить, что в зарубежных правовых системах, одним из ключевых признаков произведения является воспринимаемость произведения органами чувств человека. Однако данный признак не нашел отражения в Законе РФ «Об авторском праве и смежных правах.

С учётом этих признаков можно дать следующее определение объекта авторского права, или иначе произведения как результат творческого труда, воплощенной в объективной форме.

В юридической литературе наиболее популярно определение, данное В.И. Серебровским: «Произведение - это совокупность идей, мыслей и образов, получивших в результате творческой деятельности автора свое выражение в доступной для восприятия человеческими чувствами конкретной форме, допускающей возможность воспроизведения».

В соответствии со ст.7 Закона: литературные произведения (включая программы для ЭВМ); драматические и музыкально-драматические произведения, сценарные произведения; хореографические произведения и пантомимы; музыкальные произведения с текстом или без текста; аудиовизуальные произведения (кино-, теле- и видеофильмы, слайдфильмы, диафильмы и другие кино- и телепроизведения); произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна, графические рассказы, комиксы и другие произведения изобразительного искусства; произведения декоративно-прикладного и сценографического искусства; произведения архитектуры, градостроительства и садово-паркового искусства; фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии; географические, геологические и другие карты, планы, эскизы и пластические произведения, относящиеся к географии, топографии и к другим наукам и другие произведения.

К объектам авторского права также относятся: производные произведения (переводы, обработки, аннотации, рефераты, резюме, обзоры, инсценировки, аранжировки и другие переработки произведений наук, литературы и искусства); сборники (энциклопедии, антологии, базы данных) и другие составные произведения, представляющие собой по подбору или расположению материалов результат творческого труда.

Производные произведения и составные произведения охраняются авторским правом независимо от того, являются ли объектами авторского права произведения, на которых они основаны или которые они включают.

Безусловно, что это не полный список объектов авторского права. Такой вывод можно сделать хотя бы потому, что законодатель не ограничил формы объективного выражения произведений. Так, например, в число объектов авторского права входят «письма».

Спорным как в теории, так и на практике является вопрос о включении в число объектов авторского права «формул».

Произведения, не являющиеся объектами авторского права (ст.8 Закона): официальные документы (законы, судебные решения, иные тексты законодательного, административного и судебного характера), а также их официальные переводы; государственные символы и знаки (флаги, гербы, ордена, денежные знаки и иные государственные символы и знаки); произведения народного творчества; сообщения о событиях и фактах, имеющие информационный характер.

Таким образом, объектом авторского права является произведение, представляющее собой результат творческой деятельности и имеющее объективную форму выражения, обеспечивающую его воспроизведение, поскольку материального объекта, содержащего произведения, нет и объекта охраны.

2.3 Субъекты авторского права

Авторские правоотношения - отношения предполагающие множество участников. В них участвуют, с одной стороны, авторы произведений и их наследники, с другой стороны - организации, заинтересованные в их использовании (издательства, театры, киностудии и т.д.).

Субъектами авторского права являются обладатели субъективных авторских прав и носители субъективных обязанностей в правоотношениях, связанных с созданием и использованием произведений науки, литературы и искусства. Субъектами авторского права являются граждане Российской Федерации и иностранные граждане, их наследники и иные правопреемники, Российская Федерация.

Не все субъекты авторского права пользуются одинаковыми правами на одно и тоже произведение. Одни субъекты обладают авторским правом на произведение в силу факта его создания, другие приобретают определенные авторские правомочия в порядке наследования, по авторскому договору или иным основаниям. В связи с этим различают субъектов первоначального и производного авторского права.

Согласно ст. 4 Закона, автор - физическое лицо, творческим трудом которого было создано произведение. Термин «автор» не применяется ни к юридическим лицам, ни к наследникам, ни к иным правопреемникам автора.

Ни возраст, ни пол, ни раса (национальность) не имеют значение для признания лица автором. При этом авторская правоспособность возникает с момента рождения (ст.16 ГК РБ). Однако нужно учитывать, что право распоряжаться авторскими трудами тесно связно с понятием дееспособности (ст.20 ГК РБ). В соответствии со ст.25 ГК РБ (п.2 пп.2), без согласия родителей, усыновителей и попечителя осуществлять права автора на произведения науки, литературы или искусства…могут несовершеннолетние, достигшие возраста 14 лет. Таким образом, авторская дееспособность наступает с достижением автора возраста 14 лет.

Создание произведения как юридический факт, порождающий определенные правовые последствия, является фактическим действием, к которому неприменимы требования, установленные законом в отношении юридических сделок. Иначе говоря, деятельность по созданию произведения относится к таким правомерным действиям, именуемые юридическими поступками.

Право лица иметь права автора изобретения, произведения науки, литературы, искусства или иного результата интеллектуальной деятельности входит в содержание правоспособности граждан, определенное в ст. 17 Гражданского Кодекса РБ. Способ осуществления авторских прав несовершеннолетними определен в ст. 25 и 27 ГК РБ.

Автором или обладателем исключительного права на произведение является то лицо, чье имя или наименование значится на произведении.

При обнародовании произведения анонимно или под псевдонимом (за исключением случаев, когда псевдоним автора не вызывает сомнения в его личности) издатель, имя или наименование которого обозначено на произведении, при отсутствии доказательств иного считается представителем автора и имеет право защищать права автора обеспечивать их осуществление. Это положение действует до тех пор, пока автор не раскроет свою личность и не заявит о своем авторстве.

Авторское право может принадлежать нескольким лицам - соавторам. Для объектов авторского права, созданных коллективным трудом, очень важно, чтобы были четко определены условия возникновения соавторства, права и обязанности соавторов и их наследников по отношению к произведению в целом и его частям, а также мера ответственности каждого из соавторов по обязательству, вытекающему при использовании созданного в соавторстве произведения.

Соавторство предполагает наличие соответствующего соглашения между соавторами. Не будет являться соавтором переработчик произведения, если между ним и автором не было заключено соответствующее соглашение.

Совместный труд соавторов может протекать по-разному: совместная работа по единому плану или каждый соавтор выполняет свою часть работы, затем соавторы объединяют, изменяют и редактируют написанное. Соавтор может приступить к работе на любом этапе. Момент вступления в работу не является определяющим для соавторства. В результате соавторства появляется коллективное произведение. Целостность такого коллективного произведения определяется единством его содержания.

Коллективное произведение может состоять из частей, имеющих разные формы выражения, например сценическая постановка. Единство таких произведений обеспечивается сочетанием содержания и формы выражения.

В коллективном произведении авторское право принадлежит всем лицам, участвующим в создании произведения. В действующем законодательстве авторское право закреплено за соавторами независимо от того, образует ли произведение неразрывное целое или состоит из частей, каждая их которых имеет самостоятельное значение. Каждый из соавторов сохраняет авторское право на созданную им часть коллективного произведения, имеющую самостоятельное значение.

Самостоятельной признается работа, которая может быть использована независимо от других частей произведения.

Согласно ст. 10 Закона «Об авторском праве и смежных правах» авторское право на произведение, созданное совместным творческим трудом двух либо более лиц, принадлежит соавторам совместно независимо от того, образует ли такое произведение одно неразрывное целое или состоит из частей, каждая из которых имеет самостоятельное значение.

Часть произведения признается имеющей самостоятельное значение, если она может быть использована независимо от других частей этого произведения.

Каждый из соавторов вправе использовать созданную им часть произведения, имеющую самостоятельное значение, по своему усмотрению, если иное не предусмотрено соглашением между ними.

Не могут быть соавторами лица, чья не носила творческий характер относительно созданного произведения. Не будет соавтором тот, кто помогла набирать текст на компьютере или изготавливал фотографии по заявкам соавторов.

Все специалисты, исследовавшие проблему соавторства, сошлись во мнении, что, во-первых, соавторство не создается оказанием организационной или технической помощи автору, во-вторых, участие в создании коллективного произведения должно быть добровольным. В-третьих, оно должно быть творческим. Мнения ученых разошлись по вопросу, является ли необходимым условием для соавторства предварительное соглашение нескольких авторов создать коллективное произведение. Одни отвечают на этот вопрос положительно, другие - отрицательно.

Наряду с авторами к субъектам авторского права относятся лица, которые не участвуют в создании произведений литературы, науки и искусства. Их называют правопреемниками. К правопреемникам переходит определенный круг авторских правомочий по использованию произведения автора.

Основаниями такого перехода служат закон, наследование или договор с автором. Правопреемниками становятся наследники, государство, организации и др., оформившие с автором договорные отношения по использованию его произведения.

К правопреемникам не переходит право авторства, право на имя и право на защиту репутации автора. Наследники автора и исполнители завещания вправе осуществлять защиту указанных прав. Закон не дает ответа только на вопрос, переходит ли по наследству право на обнародование, включая право на отзыв. Ученые отвечают на этот вопрос по-разному.

Одни утверждают, что право на обнародование, как и все личные права, по наследству не переходит и не возникает по иным основаниям. Другие считают, что право на обнародование переходит по наследству, поскольку имеет имущественный характер. Наиболее верно этот вопрос можно решить исходя из того, что оснований ограничивать наследников в праве обнародовать произведение при отсутствии на то прямого запрета автора, так как презюмируется, что автор создавал произведение именно для обнародования, а наследники выполняют его волю.

Приобретенное наследниками авторское право на произведение умершего автора способно к дальнейшему переходу в порядке наследования. В ряде случае авторское право на произведение умершего автора может оказаться у лиц, совершенно посторонних для умершего. Например. Если вдова писателя снова выйдет замуж, то после ее смерти авторское вознаграждение за переиздание произведений умершего автора будет получать ее второй муж, который к писателю никакого отношения не имеет. Вряд ли такой подход к наследованию авторских прав может соответствовать интересам общества. Способность авторского права переходить по наследству следовало бы ограничить определенным кругом наследников, к которым переходит авторское право от первоначальных наследников умершего автора.

Субъектами первоначального авторского права могут быть не только физические, но и юридические лица. О правах юридического лица, возникновение которых не связано с заключением авторского договора или универсальным правопреемством, можно говорить тогда, когда само юридическое лицо совершает определенные действия творческого характера с целью создания нового объекта на основе уже опубликованных произведений.

Общий вопрос о том, может ли быть юридическое лицо субъектом первоначального авторского права, в Законе от 11 августа 1998 г. не ставится. Действующим в Республике Беларусь законодательством возможность авторского права у юридического лица не предусмотрена. Исключение должно быть сделано для тех юридических лиц, которые обладали первоначальным авторским правом до вступления в 1996 г. в силу Закона «Об авторском праве и смежных правах», поскольку в соответствии с п. 3 раздела VI названного Закона последний должен применятся к отношениям, возникшим после введения его в действие.

Права лиц, при организационном, финансовом и ином участии которых создаются составные объекты, определены в ч. 2 ст. 11, ч. 2 ст. 13 Закона как исключительные. Порядок осуществления этих прав предусмотрен законом в отношении следующих объектов: энциклопедий, энциклопедических словарей, периодических и продолжающихся сборников научных трудов, газет, журналов и других периодических изданий; аудиовизуальных произведений; фонограмм; передач организаций эфирного и кабельного вещания.

Согласно ч. 2 ст. 11 Закона издателям энциклопедий, энциклопедических словарей, периодических и продолжающихся сборников научных трудов, газет, журналов и других периодических изданий, принадлежат исключительные права на использование таких изданий в целом. Издатели энциклопедий вправе при любом использовании таких изданий указывать свое наименование или требовать такого указания.

К создателям аудиовизуального произведения Закон относит двух субъектов: авторов и производителя. Согласно п. 1 ст. 13 названного Закона, авторами аудиовизуального произведения являются режиссер-постановщик, автор сценария и автор специально созданного для аудиовизуального произведения музыкального произведения с текстом и без текста. Производителем аудиовизуального произведения признается физическое или юридическое лицо, взявшее на себя инициативу и ответственность за изготовление такого произведения. Предполагается заключение с авторами аудиовизуального произведения договора о передаче производителю исключительных прав на использование аудиовизуального произведения способами, определенными п. 2 ст. 13 Закона. Юридическая природа таких договоров в законе не определена, например российские авторы считают, что «по своей сути эти договоры могут быть трудовыми или гражданско-правовыми причем - не обязательно авторскими». При любом использовании аудиовизуального произведения его производитель вправе указывать свое имя или наименование либо требовать такого указания. Считается, что это право, как и право издателя на указание своего наименования, является особым личным правом и не является авторским правомочием.

Производители фонограмм и организации эфирного и кабельного вещания относятся к субъектам смежных прав.

Субъектами авторских прав могут быть иные правопреемники. В роли правопреемников авторов могут выступать организации и учреждения, а также физические лица, к которым переходят по договору права на использование произведения. Следует согласиться с господствующим в литературе мнением, что правопреемники владеют авторскими правами не в полном объеме. К ним не могут перейти ни по каким основаниям такие личные неимущественные права, как право авторства и право на имя.

2.4 Субъективные авторские права

Согласно современной теории и действующему законодательству авторское право относится к категории исключительных. Это значит, что в течении определенного времени автору произведения науки, литературы и искусства, его наследнику или иному правопреемнику принадлежит монопольное право использовать это произведение любым или каким-то определенным способом, все третьи лица должны воздерживаться от совершения аналогичных действий.

Права автора произведения состоят из двух групп. Первая - это личные неимущественные, выражающие интересы создателя произведения как личности. И имущественные, определяемые как исключительное право использовать произведения любым способом.

Ст. 15 Закона от 11 августа 1998 г. к числу личных неимущественных прав относится право авторства, право на имя, право на защиту репутации автора и право на обнародование.

Эти права неотчуждаемы и не передаваемы третьим лицам: автор не может от них отказаться. Их защита может осуществляться также специально назначенным автором лицом. А в случае отсутствия наследников и назначенного лица - уполномоченным государственным органом. Названные права автора сохраняются бессрочно, но не в качестве конкретных субъективных прав, а как общественный интерес, нуждающийся в признании и защите.

Личные неимущественные права независимы от имущественных прав. Как закрепляет ст. 6 bis (п.1) Бернской конвенции по охране прав литературных и художественных произведений: «Независимо от имущественных прав автора и даже после уступки этих прав он имеет право требовать признания своего авторства на произведение и противодействовать всякому извращению, искажению или иному изменению этого произведения, а также любому другому посягательству на произведение, способному нанести ущерб чести или репутации автора».

Личные неимущественные права не имеют экономического содержания. Между тем, часть из личных прав автора напрямую связана с имущественным интересом его имущественные права. Так, например, нарушение права авторства путём публикации произведения под чужим именем, нарушает имущественные права автора.

По общему правилу, изложенному в ст. 22 Закона, право авторства, право на имя и право на защиту репутации охраняются бессрочно; имущественные права действуют в течение всей жизни автора и 50 лет после его смерти.

Для анонимных произведений или произведений под псевдонимом срок охраны составляет 50 лет с момента первого правомерного опубликования произведения или с момента первого доведения произведения до всеобщего сведения с согласия автора в форме иной, чем опубликование.

Имущественные права на произведение, созданное в соавторстве, действуют в течение всей жизни и 50 лет после смерти последнего автора, пережившего других соавторов.

Исчисление сроков охраны авторских прав начинается с 1 января года, следующего за годом, в котором имел место юридический факт, являющийся основанием для начала течения срока

Право авторства заключается в обеспеченной законом возможности лица считаться автором созданного им произведения и требовать признания этого факта другими лицами.

Право авторства называется первым в перечне субъективных авторских правомочий. И это не случайно, ибо все остальные права, как неимущественные, так и имущественные, предоставляются автору вследствие признания его автором данного произведения.

Авторство всегда индивидуально, поэтому право авторства может принадлежать только физическому лицу. Это право не передается ни по договору, ни по завещанию, ни по какому-либо иному основанию и сохраняется за автором даже в том случае, когда автор не приобретает или лишается (полностью или частично) права распоряжаться созданным произведением. Право авторства возникает с момента придания произведению объективной формы и существует независимо от того, было ли оно использовано или даже обнародовано или нет. От этого права нельзя отказаться.

Нарушение права авторства может осуществляться в виде опубликования под своим именем чужого произведения (плагиата) или заимствования чужого произведения в целом или в части для создания нового объекта. Плагиат - уголовно наказуемое деяние (ст. 201 УК РБ). Что касается неправомерного заимствования, то оно влечет гражданско-правовую ответственность.

Право на имя по существу заключается в праве автора избрать способ указания своего имени при использовании произведения. Согласно п. 1 ст. 15 Закона «Об авторском праве и смежных правах», автор может использовать или разрешать использовать произведение под подлинным именем, псевдонимом или без обозначения имени, т.е. анонимно.

Проявлением права на имя является установленный соавторами порядок указания их имен при использовании произведения. По соглашению между соавторами произведение может быть использовано под именем одного или нескольких из них.

В некоторых случаях право на выбор авторского имени может ограничиваться. Так, автор не вправе использовать произведение под псевдонимом, если такое использование будет вводить в заблуждение общественность, например, при выборе псевдонима, совпадающего с подлинным именем или псевдонимом другого автора. Автор не вправе использовать в качестве псевдонима слова и выражения, носящие оскорбительный характер или нарушающие морально-этические нормы.

Право авторства и право на авторское имя принадлежат только автору. После его смерти эти права прекращаются, но признаются и охраняются в общественных интересах.

Нарушением права на имя является внесение каких-либо изменений автором (соавторами) в способ обозначения его (их) имени или псевдонима, а также раскрытие псевдонима автора без его согласия. Право на имя будет нарушаться при использовании произведения или его части без указания имени его создателя.

В п. 1 ст. 15 Закона РБ «Об авторском праве и смежных правах» определено право автора на защиту созданного им произведения, включая его название, от всякого искажения или иного посягательства, способного нанести ущерб чести и достоинству автора. Это право проявляется в запрете вносить какие бы то ни было изменения в само произведение, включая его название, снабжать его иллюстрациями, предисловиями, послесловиями, комментариями, любыми пояснениями без согласия автора.

Анализируя содержание этого права, в литературе справедливо указывали, что в законодательстве об авторском праве право на неприкосновенность произведения выражается не в качестве активного правомочия автора, а как запрет, относящийся к издательствам, зрелищным предприятиям и т.д. Вместе с тем право автора на неприкосновенность произведения имеет не только запретительный характер. Это право означает также, что лишь сам автор вправе решить вопрос о зрелости своего произведения, ему одному должно принадлежать и право вносить изменения и дополнения в произведение, подвергать его переработке, т.е. определять тот вид, в котором произведение доводится до неопределенного круга лиц.

Право на обнародование охватывает все осуществляемые с согласия автора действия, которые впервые делают произведение доступным для всеобщего сведения путем его опубликования, публичного исполнения, публичного показа или иным способом.

Сущность права на обнародование заключается в обеспеченной законом возможности автора публично огласить свое произведение. Только автор вправе определить, готово ли созданное им произведение к сообщению публике, только он вправе избрать место, время и способ такого сообщения. Если произведение является коллективным, разрешение на его обнародование должны дать все соавторы.

Для обнародования не требуется, чтобы произведение было доведено до сведения третьих лиц. Достаточно, чтобы лица имели реальную возможность ознакомиться с произведением.

Обнародовать произведение можно только один раз. После обнародования произведение приобретает иной правовой режим. Если произведение создано, но автор не желает знакомить общество с его содержанием, никто не вправе истребовать это произведение у автора, каким бы значимым не было для общества его использование. (Исключение из этого правила составляют служебные произведения.) В силу прямого указания закона автор служебного произведения не вправе препятствовать его обнародованию нанимателем. На необнародованное произведение не распространяются ограничения имущественных прав. На них не может быть обращено взыскание по долгам его автора.

С правом на обнародование тесно связано право на отзыв, которое, в случае его реализации, возвращает произведению его первоначальный статус необнародованного. В связи с принятием решения отказаться от обнародования произведения автор может возместить пользователю причиненные таким решением убытки, включая имущественную выгоду. Право на отзыв не может быть реализовано в отношении произведения, которое было воплощено на материальном носителе и реализовано пользователю по договору купли-продажи. Закон указывает, что правом на отзыв не обладают авторы служебных произведений.

В соответствии с п.1 ст.16 Закона, автору в отношении его произведения принадлежат исключительные права на использование произведения в любой форме и любым способом.

В соответствии со ст.4 Закона, воспроизведение произведения - изготовление одного или более экземпляров произведения или его части в любой материальной форме, в том числе в форме звуко- и видеозаписи, изготовление в трех измерениях одного или более экземпляров двухмерного произведения и в двух измерениях - одного или более экземпляров трехмерного произведения; запись произведения в память ЭВМ также является воспроизведением.

Законодатель указывает случаи, когда возможно воспроизведение в личных целях без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения (ст.18 Закона). Допускается без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения воспроизведение правомерно обнародованного произведения исключительно в личных целях, за исключением случаев, предусмотренных Законом.

Данные положения не применяется в отношении: воспроизведения произведений архитектуры в форме зданий и аналогичных сооружений; воспроизведения баз данных или существенных частей из них; воспроизведения программ для ЭВМ, за исключением случаев, предусмотренных Законом; репродуцирования книг (полностью) и нотных текстов.

Важно подчеркнуть, что воспроизведение может быть совершено в любой форме (даже иной чем задумал сам автор произведения). «В качестве примера можно упомянуть судебное дело об изготовлении Московским дворцом молодежи флаерсов, то есть пригласительных билетов, дающих право на скидку, на концертную программу «Встреча на Эльбе». На флаерсе была использована фотография, авторами которой были истцы. Договор на воспроизведение фотографии дворец молодежи не заключал, а соответственно имеет место нарушения права на воспроизведение».

Право на распространение напрямую связано с правом на воспроизведение, но это самостоятельные правомочия и передача права на воспроизведение не означает передачи прав на распространение. Например, продажа, сдача в прокат. К другим способам распространения можно отнести дарение, мену. Для отдельных способов распространения законодатель даёт легальные определения. Так, например, сдача в прокат (внаем) определено как предоставление экземпляра произведения или фонограммы во временное пользование в целях извлечения прямой или косвенной коммерческой выгоды.

Законодатель говорит о распространении именно экземпляров произведения. Под экземпляром произведения понимается - «копия произведения, изготовленная в любой материальной форме». При этом необходимо учитывать, что произведение может существовать и в единственном экземпляре.

Право на импорт является своего рода продолжением права на распространение. Право на импорт - право осуществлять контроль и разрешать ввозить произведения из-за границы в целях распространения.

Публичный показ, публичное исполнение или сообщение для всеобщего сведения - любые показ, исполнение или сообщение произведений, фонограмм, исполнений, постановок, передач организаций эфирного или кабельного вещания непосредственно либо с помощью технических средств в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимаются ли произведения, фонограммы, исполнения, постановки, передачи организаций эфирного или кабельного вещания в месте их сообщения или в другом месте одновременно с сообщением произведений фонограмм, исполнений, постановок, передач организаций эфирного или кабельного вещания (ст.4 Закона).

На осуществление публичного пока произведения необходимо заключение авторского договора.

Авторы литературных и художественных произведений пользуются исключительным правом разрешать передачу своих произведений в эфир или публичное сообщение этих произведений любым другим способом беспроволочной передачи знаков, звуков или изображений, всякое публичное сообщение, будь то по проводам или средствами беспроволочной связи, повторно передаваемого в эфир произведения, если такое сообщение осуществляется иной организацией, нежели первоначальная, публичное сообщение переданного в эфир произведения с помощью громкоговорителя или любого другого аппарата, передающего знаки, звуки или изображения.

В соответствии с действующим авторским законодательством, передача в эфир - сообщение произведений, фонограмм, исполнений, постановок, передач организаций эфирного или кабельного вещания для всеобщего сведения (включая показ или исполнение) посредством их передачи по радио или телевидению (за исключением кабельного телевидения). При передаче произведений, фонограмм, исполнений, постановок, передач организаций эфирного или кабельного вещания в эфир через спутник под передачей в эфир понимается прием сигналов с наземной станции на спутник и передача сигналов со спутника, посредством которых произведения, фонограммы, исполнения, постановки, передачи организаций эфирного или кабельного вещания могут быть доведены до всеобщего сведения независимо от фактического приема их публикой (ст.4 Закона).

Исключительные права автора на использование дизайнерского, архитектурного, градостроительного и садово-паркового проектов включают также практическую реализацию таких проектов. Автор принятого архитектурного проекта вправе требовать от заказчика предоставления права на участие в реализации своего проекта при разработке документации для строительства и при строительстве здания или сооружения, если иное не предусмотрено в договоре.

Помимо названных правомочий автора, можно выделить еще одно специфическое право - право следования. В законодательстве некоторых зарубежных странах (в том числе в Бернской конвенции) оно известно под названием «Право долевого участия». Последнее, является имущественно-неотчуждаемым правом автора. Как закреплено в п.2 ст.17 Закона, в каждом случае публичной перепродажи произведения изобразительного искусства (через аукцион, галерею изобразительного искусства, художественный салон, магазин и так далее) по цене, превышающей предыдущую не менее чем на 20 процентов, автор имеет право на получение от продавца вознаграждения в размере 5 процентов от перепродажной цены (право следования). Указанное право является неотчуждаемым и переходит только к наследникам автора по закону на срок действия авторского права. По российскому авторскому законодательству право следования распространяется только на произведения изобразительного искусства.

В заключение отметим, что в отличие от прав личных, имущественные права могут быть переданы как полностью, так и в части. Таким образом, носителем исключительных имущественных прав может быть как сам автор, так и любой другой субъект авторских правоотношений.

3. Авторский договор как ключевая категория авторского права

3.1 Понятие и значение авторского договора

В цивилистической литературе гражданско-правовой договор рассматривается как взаимная сделка или как соглашение сторон, направленное на возникновение, изменение или прекращение гражданского правоотношения. В литературе можно встретить подобные определения договора. Так, по мнению М.И. Бару, договор - это волевой акт, основанный на взаимном соглашении сторон, направленный на возникновение, изменение или прекращение юридических отношений. Аналогичное определение дает Ф.И. Гавзе, с той лишь разницей, что он называет цель договора: наилучшее удовлетворение потребностей всего общества и отдельных его членов.

Авторский договор, как и любой гражданско-правовой договор, представляет собой соглашение двух или более лиц, направленное на установление, изменение или прекращение взаимных прав и обязанностей. К таким договорам применимы все нормы обязательственного права, за исключением тех, которые несовместимы с особенностями отношений, возникающих при использовании результатов творческой деятельности.

Принадлежащие автору имущественные права на объект интеллектуальной собственности могут быть переданы им полностью или частично другому лицу по договору. Воспроизведение фотографического произведения без разрешения автора является нарушением его исключительного права на это произведение

В заявлении суду истец Б. указал, что он является автором опубликованного в журнале «Белая Русь» (2002, № 2) и фотоальбоме «Гомель» фотокадра с изображением дворца Паскевичей.

В 2004 году ответчик - общество с дополнительной ответственностью «Белпечать» (далее - ОДО «Белпечать») - допустил, по мнению истца, нарушение его авторского права, выразившееся в бездоговорном использовании указанного фотографического произведения путем воспроизведения на этикетке, используемой на упаковке для торта.

Ссылаясь на указанные обстоятельства, истец просил суд взыскать с ответчика компенсацию в размере 50 базовых величин.

В судебном заседании представитель ответчика не оспаривал факт использования вышеуказанным способом произведения истца и пояснил, что право на воспроизведение фотографического произведения с изображением дворца Паскевичей было получено обществом по договору от 16 января 2004 г. от ООО «Спейс-График».

Решением судебной коллегии по патентным делам Верховного Суда от 10 октября 2005 г. заявленные истцом требования удовлетворены исходя из следующего. В соответствии с ч. 1 п. 1 ст. 982 ГК авторам результатов интеллектуальной деятельности принадлежат в отношении этих результатов личные неимущественные и имущественные права.

Согласно п. 1 ст. 983 ГК обладателю имущественных прав на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации принадлежит исключительное право правомерного использования этого объекта интеллектуальной собственности по своему усмотрению в любой форме и любым способом.

Использование другими лицами объектов интеллектуальной собственности, в отношении которых их правообладателю принадлежит исключительное право, допускается только с согласия правообладателя.

В силу ч. 1 п. 1 ст. 984 ГК имущественные права, принадлежащие обладателю исключительных прав на объект интеллектуальной собственности, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом или иным законом, могут быть переданы правообладателем полностью или частично другому лицу по договору, а также переходят по наследству и в порядке правопреемства при реорганизации юридического лица - правообладателя.

В соответствии с п. 1 ст. 25 Закона «Об авторском праве и смежных правах» имущественные права автора могут быть уступлены полностью или в части и могут быть переданы для использования по авторскому договору.

Любая уступка имущественных прав должна оформляться письменным договором, подписываемым автором и лицом (правообладателем), которому уступаются имущественные права. Уступленными считаются права, ясно указанные в договоре. Не могут уступаться права на использование произведения, неизвестного в момент заключения договора.

Согласно ч. 2 ст. 40 названного Закона правообладатели в случае нарушения их прав могут требовать выплаты компенсации в сумме от 10 до 50 тысяч базовых величин, определяемой судом.

В ходе судебного разбирательства установлено, что истец Б. является автором опубликованного в журнале «Белая Русь» (2002, № 2) и фотоальбоме «Гомель» фотографического произведения, на котором изображен дворец Паскевичей. В журнале «Белая Русь» и фотоальбоме «Гомель», обозреваемых в судебном заседании, автором вышеназванного произведения указан Б.

Как установил суд и следовало из договора от 8 февраля 2004 г., заключенного между ОДО «Белпечать» и КУП «Лечебно-производственные мастерские» на изготовление этикеток для упаковок, счета-протокола и товарной накладной от 14 декабря 2004 г. на отпуск и оприходование этикеток «Торт», ответчик ОДО «Белпечать» без согласия Б. в 2004 году воспроизвел на этикетках, используемых на упаковках для торта, фотографическое произведение истца, чем допустил нарушение его авторского права на воспроизведение произведения.

Доводы представителя ответчика об использовании произведения, о котором возник спор, на договорной основе, что должно исключать ответственность ОДО «Белпечать» перед истцом, суд признал несостоятельными, поскольку ООО «Спейс-График» при передаче ОДО «Белпечать» права на использование фотографий видов г. Гомеля при производстве этикеток, буклетов, плакатов и т.п. по договору от 16 января 2004 г. не являлось обладателем исключительных имущественных прав на указанные произведения.

Исходя из изложенного, суд удовлетворил исковые требования истца и взыскал с ОДО «Белпечать» в пользу Б. компенсацию в размере 50 базовых величин (1 275 000 руб.).

При определении размера компенсации суд учитывал характер допущенных ответчиком нарушений авторского права и степень его вины.

Долгое время в юридической литературе велся спор о том, переходят (уступаются) ли принадлежащие автору имущественные права к другому лицу по авторскому договору или же полностью сохраняются за автором, который лишь разрешает использование своего произведения другой стороне договора. Этот спор был разрешен в законе от 16 мая 1996 г. следующим образом: имущественные права могут передаваться только по авторскому договору, личные неимущественные права принадлежат автору независимо от его имущественных прав и сохраняются за ним после уступки исключительных прав.

Пункт 1 ст. 25 Закона от 11 августа 1998 г. имеет иную редакцию: имущественные права автора могут быть уступлены полностью или в части и могут быть переданы для использования по авторскому договору. Следовательно, действующий закон различает уступку имущественных прав и их передачу по авторскому договору. Если толковать эту норму закона буквально, то можно сделать вывод о том, что авторским является лишь договор о передаче имущественных прав. Однако все последующие статьи главы 5 закона от 11 августа 1998 г. не делают различий между договором о передаче и договором об уступке имущественных прав. Это позволяет сделать вывод, что и договоры об уступке, и договоры о передаче имущественных прав являются авторскими.

В соответствии со ст.25 Закона, передача имущественных прав может осуществляться на основе:

- авторского договора о передаче исключительных прав;

- авторского договора о передаче неисключительных прав.

Подобная классификация авторского договора имеет важное практическое значение. Однако, как отмечают исследователи, рассматривая ее в теоретическом аспекте, нельзя не признать, что авторские права в любом случае являются исключительными, даже если они выступают в качестве объекта обязательственных отношений. По существу, в обеих приведенных ситуациях передаются исключительные права авторов. В первом случае получатель становится "монополистом" приобретаемых прав, а во втором - получатель не может запрещать использование произведения другим лицам. Различия наблюдаются не в предмете авторского договора (в обоих случаях передаются исключительные права независимо от того, являются они имущественными либо личными неимущественными), а в том, на каких условиях передаются исключительные права, каков порядок их последующего использования приобретателем.

Рассмотрим их подробнее.

Авторский договор о передаче исключительных прав разрешает использование произведения определенным способом и в установленных договором пределах только лицу, которому эти права передаются, и дает такому лицу право запрещать подобное использование произведения другим лицам. Право запрещать использование произведения другим лицам может осуществляться автором произведения, если лицо, которому переданы исключительные права, не осуществляет защиту этого права.

Передача исключительных прав предполагает и передачу права на их защиту.

Авторский договор о передаче неисключительных прав разрешает пользователю использование произведения наравне с обладателем исключительных прав, передавшим такие права, и (или) другим лицам, получившим разрешение на использование этого произведения таким же способом.

Подчеркнем, что права, переданные по авторскому договору, могут передаваться другим лицам лишь в случае, если это прямо предусмотрено договором. Пример из практики:

Подчеркнем, что права, переданные по авторскому договору, могут передаваться другим лицам лишь в случае, если это прямо предусмотрено договором.

Рассматривая понятие авторского договора и его юридическую природу, необходимо отметить, что договоры, которые предусматривают передачу авторских прав, следует относить к авторским, даже если они не названы таковыми. В частности, во многих случаях нормы о передаче авторских прав включаются в гражданские договоры купли-продажи, аренды, простого товарищества и др.; тогда договор должен соответствовать требованиям, предъявляемым к авторским договорам.

Напротив, договоры, которые не предусматривают передачу авторских прав, не могут считаться авторскими, даже если они названы таковыми. Примерами таких договоров могут служить договоры об издании произведений за счет автора. Обычно это типичные подрядные договоры: автор оплачивает издательству тиражирование своего произведения в виде книги и получает весь тираж книги в собственность.

Анализируя авторский договор, все специалисты подчеркивают его гражданско-правовой характер и указывают на его самостоятельность в ряду других гражданско-правовых договоров. Данный вывод имеет не только теоретическое, но и большое практическое значение. В частности, он означает, что на авторско-договорные отношения распространяются как общие положения гражданского права, например правила о формах и условиях действительности сделок, так и соответствующие нормы обязательственного права, касающиеся, например, порядка заключения и исполнения договоров, ответственности за их нарушение и т. п.

В специальных работах, посвященных правовому регулированию авторских отношений в отдельных областях творчества, раскрывались признаки и определялись понятия отдельных видов авторских договоров - издательского, постановочного, сценарного и т. д.

По общему правилу, авторский договор носит взаимный и возмездный характер. Авторский договор об уступке авторских прав рассматривается как договор купли-продажи.

Также он является консенсуальным, поскольку имущественные авторские права предоставляются в момент исполнения обязанности праводателя по предоставлению доступа к произведению, возникающей из авторского договора.

Вместе с тем не исключены реальные, односторонние и безвозмездные авторские договоры. Реальным авторский договор является тогда, когда одновременно с достижением сторонами соглашения по всем необходимым условиям договора они осуществляют и предоставление друг другу всего причитающегося по договору.

Важно сказать, что законодательством не запрещается передача авторских прав по договору на безвозмездной основе. На первый взгляд, данный вывод расходится с п. 1 ст. 26 Закона РБ «Об авторском праве и смежных правах», в котором среди существенных условий авторского договора названо условие о «размер вознаграждения и (или) порядок определения размера вознаграждения за каждый способ использования произведения, порядок и сроки его выплаты». Однако из сказанного следует лишь то, что вопрос об авторском вознаграждении подлежит обязательному согласованию в договоре. Поэтому если авторские права по договоренности сторон передаются безвозмездно, об этом должно быть прямо сказано в договоре. В противном случае ввиду презумпции возмездности авторского договора условие о его цене не будет считаться согласованным.