Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

Залог -- наиболее эффективный способ обеспечения исполнения обязательств. Он представляет собой правоотношение, в силу которого кредитор (залогодержатель) вправе при неисполнении должником обеспеченного залогом обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами.

Единого термина для обозначения залога римское право не знает: на разных стадиях развития залог именовался различно. Общее у залогового права в Риме состоит в том, что он дает кредитору вещное обеспечение его требования. Кроме того, в основании залога лежит ответственность должника по обязательству. Эта ответственность (obligatio) скрепляется вещным обеспечением, то есть "ответственность вещи" -- res obligata.

Различают следующие виды залога в римском праве: фидуция, пигнус, ипотека, антихреза, залог права требования, залог лавки и т.д. ??.: ??????? ??????? ?????: ??????? /??? ???. ????. ?.?.????????? ? ????. ?.?.???????????. -- ?.,1994. ?.339-348.

В случае фидуции в начальном периоде залога интересы кредитора играют преобладающую роль. При этом должник в целях залога передает по манципации закладываемое имение в собственность залоговому кредитору. Затем между сторонами заключается дополнительное соглашение, в соответствии с которым кредитор обязан в случае своевременной уплаты долга возвратить заложенное имение должнику. Должник оказывает доверие (fides) кредитору, ожидая, что в случае своевременной уплаты долга, предмет залога будет ему возвращен.

В случае пигнуса должник передавал кредитору в обеспечение долга вещь, но не в собственность, как при фидуции, а во владение. Эта форма залога соответствовала интересам развивающегося в Риме оборота и в меньшей степени закабаляла должника, чем фидуция. Однако когда речь шла о залоге земельного участка, то при pignus должник лишался возможности "сидеть на земле" и обрабатывать ее.

Под влиянием восточного права (Греция Египет) в Древнем Риме сложилась ипотека. В римских арендных договорах издавна установились отношения, близко напоминающие ипотеку. Обязательство арендатора внести плату обеспечивается залогом, который остается во владении должника. Римское ипотечное право не устанавливало регистрации ипотек в каком-либо государственном органе, что приводило к тому, что кредитор не знал, является ли он первым залоговым кредитором или имеется другой, то есть старший по времени и более сильный по праву.

Антихрезис (по греч. "пользование… вместо") возник ближе к византийской эпохе в связи с экономическим упадком, когда поземельный кредит стал более затруднительным. За неимением наличных денег должник отдавал землю во владение и в пользование кредитору с тем, что плоды поступали в покрытие процентов.

Римское право знало не только залог так называемых телесных вещей, но и прав требования -- pignus nominis. Например, указ Марка Аврелия гласит: лицо, предоставляющее кредит для восстановления зданий, будет иметь привилегию по взысканию кредитованных им денег. ??? ??. ?.346-347. По причине того, что римские доходные дома (insulaе), заселенные городскими низами, представляли собой трущобы, римское правительство стремилось привлечь кредит для ремонта подобных зданий путем такого рода привилегий.

Однако не всякий залог производил обязательство между верителем и законодателем, но только такой залог, при котором залогодатель передает залогопринимателю владение предметом залога. По мнению А.К.Митюкова, "только в том случае, когда закладное право не происходит по тому, что веритель есть собственник залога, обязательство не возможно, ибо владение залогом принадлежит верителю уже в силу его собственности" ??????? ?.?. ???? ???????? ?????. ???. 3-?. ????, 1912. ?.299.. Веритель обязан выдать вещь должнику после окончания закладного права. Если право это прекратится продажей вещи со стороны верителя, то должник получает остаток ее цены. Итак, по общему правилу, веритель не имеет права пользоваться заложенной вещью. Но он может получить это право в силу особого соглашения с должником (postum aptichreticum). Соглашение это не имеет силы, если оно служит средством обхода запрещения "лихвенных процентов" ??? ??. ?.210..

Как говорится в Дигестах, соглашаясь передавать кредитору какую-либо вещь в залог (pignus), мы тем самым "связываем ее" ответственностью за наше поведение (исполнение обязательства). В Риме кредитор удерживал залог в своем доме, но отчуждать его не мог даже при просрочке платежа. Нужно было подняться на новый уровень (далеко не лучший), чтобы заимодавец мог решиться, наконец, на продажу заложенной вещи и это ему было разрешено. при условии, разумеется, что остаток от продажи (против суммы дома) он вернет залогодателю ???????????? ?.?. ?????? ?? ???????? ???????? ?????. ?., 1991. ?.150.. В качестве сильнейшей стороны в обязательстве кредитор мог позволить самовольное удержание залога и по исполнении обязательства. На этот случай преторы изобрели особый иск, допускавший тем не менее, эксцепцию кредитора-ответчика о возмещении расходов, связанных с охраной и поддержанием заложенного имущества.

Для установления залогового права в Древнем Риме требовались три условия:

1) обеспечиваемое обязательство должно было существовать в каждом закладном праве, причем залогодателем мог стать одинаково обеспечивающий как свой, так и чужой долг. Кроме того, только действительное требование обеспечивалось;

2) предмет залогового права -- всякая ценность, ибо само право залога являлось правом на ценность чужой вещи в случае не исполнения обязательства. Обыкновенно вся вещь со всеми приращениями поступала в обеспечение долга. Вещь полагалась индивидуально-определенной;

3) способы установления залога, которые осуществлялись или по добровольному соглашению, или по судебному постановлению, или в соответствии с законом. Таким образом, получались добровольный залог, судебный залог и законная ипотека ??.: ?????? ?.?. ????? ???????? ?????. ???., 1901. ?.376-382..

Способы прекращения залогового права в Древнем Риме сводятся в две группы: в первой помещаются свойства, свойственные только залоговому праву, во второй все остальные способы.

1. К первой группе относятся: продажа залога и уничтожение обеспеченного (залогом требования). Продажа залогом влекла за собой уничтожение всех залоговых отношений к вещи и тогда, когда совершена одним из многих кредиторов, а последующие кредиторы теряют имущественное обеспечение. Уничтожение требования, обеспеченного залогом, приводила так же к прекращению залогового права, ибо последнее является побочным правоотношением. при этом требуется полное уничтожение долгового требования.

2. Ко второй группе способов прекращения залогового права принадлежит: отказ залогопринимателя, разрушение залога, confusto, давность. Отказ залогопринимателя требует согласия должника. Разрушение заложенной вещи так же прекращает залоговое отношение к ней. Confusto -- слияние в лице залогопринимателя права залога и права собственности -- в случае приобретения залогопринимателем залога в собственность. Давность двоякого рода могла оказывать влияние на судьбу залогового права: исковая давность, если постороннее лицо, с соблюдением всех условий приобретательской давности, владело вещью 10 или 20 лет, то залоговое право так же прекращалось ??.: ?????? ?.?. ????. ???. ?.391-393..

Таким образом, в Древнем Риме залог и поручительство, как способы обеспечения кредитных сделок, имеют то общее, что оба суть несамостоятельные (зависимые) правоотношения. Природа залога, как вещевого права упоминается в источниках. Они сопоставляют залогопринимателя с узуфруктуаром и называют правомочие того и другого слова: Lus in re. Если же в источниках встречаются выражения, как бы указывающие на обязательственные, личные отношения в залоговом праве, преимущественно на способ возникновения и прекращения залога, то они удостоверяют лишь общность цели между кредитной сделкой и обеспечивающим ее залогом. Но юридическая конструкция залога в римском праве по существу отличается от обязательства между кредитором и должником, хотя и залог, и породившее его главное обязательство, по цели тождественны. Так, по своей природе различаются залог и кредитная сделка. У них одна и та же цель -- удовлетворение кредитора.

В России залоговое право получило развитие в основном в юридических актах XV столетия. Наиболее ранней формой залога являлось передача вещей во владение кредитора, которое чаще всего соединялось с пользованием. Таким образом, древнее русское залоговое право представляло собой, подобно римской fiducta, ничто иное, как отчуждение права собственности в пользу кредитора с сохранением за должником права выкупа в случае своевременного погашения долга. Даже само право пользования заложенной вещью, по-видимому, -- явление позднее, так как в дошедших актах кредитору предоставляется "за рост пахоти". Относительно движимых вещей встречается в XVI столетии попытка изменения этого взгляда, по которому право залога должно превратиться в право собственности верителя в случае просрочки платы должником. Тенденция привела к признанию за залоговым правом характера лишь права на чужую вещь. Например, по закону 1557 года кредитор, имеющий в залоге движимую вещь, был обязан в случае просрочки предупредить должника о возможности лишения вещи. Затем. когда и после этого долг не был уплачен, то кредитор должен был при свидетелях продать залог для удовлетворения своих прав и возвратить излишек суммы собственнику вещи ??.: ?????????? ?.?. ??????? ???????? ???????????? ?????. ??????, 902. ?. 336-337..

В XVIII веке залоговое право приобретает временно свойственный ему характер права на чужую вещь.

По закону 1737 года был установлен иной порядок взыскания по закладным. Залоговое право уже не превращалось в право собственности, а заложенная вещь подлежит продаже с публичного торга. Если вырученная от продажи сумма превысит размер долга, то остаток возвращается собственнику заложенной вещи. Если предполагаемая на торгах сумма будет ниже размера долга, то кредитор может оставить вещь за собой без права требовать недостающего с остального имущества должника. Порядок этот не долго продержался, так как в 1744 году состоялось возвращение к правилам Уложения Алексея Михайловича. Только с изданием в 1800 году "банкротского устава" для недвижимости произошла окончательная отмена старого порядка ??. ?????????: ????? ?.?. ??????? ??????? ????? ??????. ??????, 1855. .

Прежде всего нужно отметить, что Мейер не коснулся в своем очерке тех статей Псковской Судной грамоты, в которых упоминается о залоге. Взгляды Мейера основаны главным образом на закладных, которые были напечатаны в "Актах юридических", так как законодательные акты до Уложения дают по этому вопросу скудный материал. Результаты, к которому пришел Мейер, сводятся примерно к следующему: до начала XVIII века залоговая сделка в Московском государстве всегда устанавливала право собственности в пользу залогодержателя. Это собственность проявилась не только в пользовании и владении залогом, но и в праве распоряжения заложенной вещью. По мнению Мейера, эта собственность вытекает из самой передачи "обеспечительного объекта", без которой не может быть настоящего залога. При такой форме реального кредита непосредственная передача вещи стоит на первом плане и до такой степени устраняется значение домового правоотношения между контрагентами, что недействительность залога может влиять на личную связь должника и кредитора. Роль залогодателя сводится, таким образом, заложенной вещи из рук кредитора, имевшего до этого временное право собственности на нее ??.: ????? ?.?. ????. ???. ?.11, 13, 28, 32-35, 41-43..

Крупная реформа 1737 года, превратившая русский залог из права из права на присвоение в право на удовлетворение из стоимости, вырученной продажей, не мгла не навести исследователей на мысль, что это является попыткой установления нового вида вещного обеспечения. Но в литературе, тем не менее, встречаются критики по адресу этого узаконения. Они отмечают отсутствие логики или по крайней мере внутренней гармонии в этом документе. Например, Л.В.Гантовер, останавливаясь на последствиях залоговой продажи, предписанной этим указом, находит, что, если в нем устанавливается обязанность выдачи излишка залогодателю, нужно было налагать на этого должника личную ответственность в случае неудачной продажи. Указ не решает, что если продажа состоится при предложениях, не соответствующих залоговому долгу и при нежелании залогодержателя оставить вещь за собой, недоимка не взыскивается с остального имущества должника. По мнению Гантовера праву залогодателя на остаток необходимо должна соответствовать неограниченная ответственность по личному иску ??.: ???????? ?.?. ????????? ?????. ?????????? ? ?????????? ????? IV ??????? I ??????? ?????????? ??????. ???., 1890. ?.93.

В XIX веке залоговое право России претерпевало изменения. По свидетельству Л.Кассо, законодательство того времени стремилось к расширению правомочий залогодателей. Кроме того, допускалось отчуждение какого-либо участка со стороны залогодателя, причем покупатель приобрел обремененную ипотечным долгом вещь. В некоторых из уставов ипотечных банков требовалось для того разрешение со стороны кредитного учреждения. Чувствовалась несомненная попытка снабдить залоговое право той абсолютной силой, которой она обладала в римском праве. И здесь обнаруживается новый шаг вперед благодаря усилиям судебной практики ??.: ????? ?. ??????? ? ?????? ? ??????????? ?????. ?????, 1898. ?.357, 358, 360..

Ограничение права распоряжения залогодержателя вытекало из "уцелевших следов прежнего залогового присвоения. Причем оставленные вещи у кредитора после отсрочки являлось событием достаточно распространенным в дореволюционном обычном праве ??.: ?????? ?.?. ??????? ??????????? ?????. ?.1. ???, 1877. ?.92.. За российском залоговым правом безусловно было принято признавать характер акцессорного правоотношения, то есть в смысле параллельности обоих правомочий и в смысле воздействия участи первого из них на осуществимость второго. По мнению Л.Кассо, акцессорность могла быть найдена в дореволюционном праве только при залоге по договорам с казной, где вещное обеспечение играло роль придаточного момента. Таким образом, для обеспечения вещным моментом какого-либо обязательства, приходилось превращать последнее в заемный дом. Этот интересный вид novatio русского права представлял ту особенность, что это первоначальное обязательство вследствие совершения "закладной крепости" облекалась не в обыкновенную заемную сделку, а в заем st generts, отличительная черта которого состоит в том, что по этому займу нет обыкновенного взыскания, обращаемое вообще на все имущество должника, а дано только право, вытекающее из вещного обеспечения и в силу которого кредитор удовлетворяется из определенной вещи ??.: ????? ?. ????. ???. ?.362-363..

Кроме того, Сенатская практика стала допускать возможность действительного залога между частными лицами и вне этих формальных рамок. Это стремление было вызвано желанием расширить понятие о залоге, но нотариальные учреждения продолжали считать действительным залог между частными лицами лишь в форме заемного обязательства с вещным обеспечением ??. ????? ? ?????? ? ??????????????? ??????: ??????? ?.?. ???????? ?????????? ?????????? ???????????????? ? ?????? ? ?? ???????. ?., 1992. ?.9-16..

Таким образом, охарактеризовав римское залоговое право и залоговое законодательство в дореволюционной России, мы приходим к выводу, что залоговое право является вещным правом, относящимся к группе прав на чужую вещь. Здесь необходимо согласиться с мнением Г.Ф.Шершеневича, который подчеркивает, что "залоговым правом признается право на чужую вещь, принадлежащее верителю в обеспечение его прав требования по обязательству и состоящее в возможности исключительного удовлетворения из ценности вещи" ?????????? ?.?. ????. ???. ?.335.. В противоположность другим вещевым правам, залоговое право не имеет самостоятельного значения, а состоит в зависимости от права по обязательству. Тогда как содержание других вещных прав заключается в пользовании вещью, залоговое право не дает ни владения, ни пользования. Однако оно может повлечь за собой лишение собственника принадлежащего ему права собственности.

Вокруг понятие о залоге в цивилистической литературе долго велись споры. В последнее время делается акцент на вещно-правовом характере залога. Некоторые говорят даже о необходимости расположения залога в разделе вещных прав ( как это было сделано ранее в ГК РСФСР 1922г.). А.А.Вишневский вслед за Шершеневичем повторяет мысль, что залог не является вещным правом в той степени, в котором вещным правом, например, право собственности или хозяйственного ведения. Вишневский приводит свою аргументацию:

1) конструкция залога широка, включает в себя такой вид, который никак не может быть охарактеризован как вещное право, -- залог товаров в обороте;

2) залог все же остается способом обеспечения исполнения обязательств, то есть "вещность" залога существует лишь постольку, поскольку она в состоянии обеспечить основное обязательство ??.: ?????????? ?.? ????????? ?????. ?., 1995. ?.8..

Почти такую же позицию занимает Д.А.Медведев, который считает необходимым выделить два вида правоотношений, возникающих из залога:

1) между залогодателем и залогодержателем;

2) между залогодателем и вещью.

Таким образом, залог выступает как бы способом обеспечения обязательств должника путем установления относительной правовой связи с кредитором. Залог так же приводит к возникновению jura in re aliena, то есть непосредственной правотой связи залогодержателя и вещи. Поэтому Медведев считает залог вещным способом обеспечения обязательства. ??.: ???????? ?.?. ?????????? ????? ? ?????? // ????????????. 1992. ?5. ?.14.

Целью данной дипломной работы является выявление сущности и основных характеристик залогового права Российской Федерации. В работе предполагается рассмотреть и основные виды залога, их применение в сегодняшней России, которое сталкивается с большими трудностями и препятствиями вследствие несовершенства нашей правовой системы.

В работе предполагается использовать исследование ряда выдающихся цивилистов как дореволюционного, так и советского периода, в том числе произведения Г.Ф.Шершеневича, Л.Кассо, С.В.Лахмана, Д.И.Мейера, Л.В.Гантовера, В.В.Ефимова, И.Б.Новицкого, М.М.Агаркова, П.П.Цитовича, О.С.Иоффе и др. Большое значение для характеристики залогового права Российской Федерации играют ряд законодательных актов как советского, так и современного периода. Среди них особое внимание будет уделено Закону о залоге РФ, принятому 16 января 1992 г. ??.: ????????? ?????? ???????? ????????? ?? ? ?????????? ?????? ??. 1992. ?23. ??.1239., и новому ГК Российской Федерации ??.: ??????????? ?????? ??. ?.1. ?????. ?????? ????. ?.?.????????. -- ?.: ???. ??????, 1995., а так же старому ГК РСФСР 1964 г. ??.: ??????????? ?????? ????? (? ???????????? ???????????). ?.: ????. ???., 1990..

Глава I. Понятие, сущность и действие залогового права

Залоговое правоотношение -- один из видов гражданского правоотношения. Сторонами залогового правоотношения являются залогодатель -- лицо, которое передает свое имущество в залог, и залогодатель -- лицо, принимающее в залог имущество залогодателя с целью обеспечения исполнения обязательств.

Кроме того, залогодержателем может быть только собственник. По мнению Г.Ф.Шершеневича, "кроме собственника, никто другой не вправе отдавать чужую вещь в залог, и подобное действие не имело бы никаких юридических результатов" ?????????? ?.?. ????. ???. ?.339.. Однако не достаточно быть собственником, чтобы быть в праве заложить свою вещь. Нужно еще обладать дееспособностью, необходимой для отчуждения вещи.

Обратить взыскание на имущество должника, чтобы таким путем получить удовлетворение, вправе всякий кредитор, независимо от того, обеспечено его право залогом или нет. Установление залогового права устраняет для кредитора все опасности. "Если даже лицо, установившее залог (так называемый залогодатель), до удовлетворения обеспеченного залогом кредитора передает право собственности на заложенную вещь другому лицу, положение кредитора от этого… не изменяется… залоговый кредитор (именуемый залогодержателем…) вправе обратить взыскание на это имущество и тогда, когда оно стало принадлежать другому лицу", -- подчеркивают Новицкий и Лунц ???????? ?.?., ???? ?.?. ????? ?????? ?? ?????????????. ?., 1950. ?.243.. Таким образом, в случае перехода права собственности на заложенное имущество от залогодателя к третьему лицу залоговое право залогодержателя сохраняет свою силу в отношении приобретателя этого имущества.

Объектом залогового права может быть в основном только вещь в материальном смысле слова. Залогу подлежит как движимые, так и не движимые имущества. Когда предметом залога являются движимые вещи, то закон употребляет особый термин -- "заклад". Наравне с материальными вещами, в деле залога находятся те ценные бумаги, в которых право по документу неразрывно связано с правом на документе. Кроме того, предметом залога может быть и совокупность вещей, независимо от ее составных элементов ??.: ?????????? ?.?. ????. ???. ?.340..

В качестве залогодателя может выступать как сам должник, так и любое третье лицо, которое пожелает, не принимая на себя ответственности в качестве поручителя за должника, заложить в обеспечении его долга какую-либо вещь. Если приобретатель вещи знал, что ему продают чужую вещь, то есть был недобросовестным, собственник вправе виндицировать свою вещь; равным образом и при залоге принадлежащей залогодателю вещи недобросовестному лицу, право собственника на истребование своей вещи обратно и на свободу вещи от залогового обременения не ограничивается. Кроме того, при отчуждении вещи, которая не принадлежит отчуждателю, лицу, которое должно знать, что отчуждатель вещи не имеет право собственности на нее, то собственник вещи также может виндицировать свою вещь от такого добросовестного приобретателя вещи лишь в том случае, если вещь была собственником утеряна или у него похищена ??.: ???????? ?.?., ???? ?.?. ????. ???. ?.245..

Основанием залогового права является обыкновенно обязательственные отношения, установленные силой договора. Чаще всего основанием залога является заем. "Залогодержателем всегда будет кредитор, -- пишет Г.Ф.Шерешеневич, -- но залогодателем может быть и не сам должник, а другое лицо, соглашающееся отдать свою вещь в обеспечение его обязательства" ?????????? ?.?. ????. ???. ?.343.. Таким образом, залог обеспечивает известное обязательство, а не общее обязательство какого-либо конкретного лица.

Договор о залоге является двусторонним. Он вступает в действие с момента заключения или регистрации, если она предусмотрена законом. Кроме того, договор о залоге должен содержать условия, предусматривающие вид залога, существо обеспеченного залогом требования, его размер, сроки исполнения обязательства, состав и стоимость заложенного имущества, а так же иные условия, по которым достигнуто согласие. Заключая договор, залогодатель и залогодержатель обязаны предусмотреть все перечисленные выше, чтобы каждая из сторон четко представляла себе суть договора, а следовательно и свои права и обязанности. Права и обязанности сторон в договоре залога можно подразделить на две части:

1) права и обязанности, общие всех видов залога;

2) права и обязанности, зависящие от вида залога ??.: ??????? ?.?. ????. ???. ?.59, 63; ?????????? ?.?. ????????? ?????. ?., 1995. ?.36, 22..

Как известно цель залога заключается в том, что бы обеспечить кредитору будущее удовлетворение причитающегося ему требования. Отсюда вытекает так называемое начало неделимости залога -- pignorts causa est individa, признанное всеми законодательствами. Сущность этого начала заключается в том, что "залог обнимает собою нераздельно все имение, или обременяемое, так что он продолжает тяготеть на этом имении, как целом, во все время своего существования, а следовательно даже и тогда, когда дело идет о удовлетворении лишь ничтожного остатка требования, в капитальной ли сумме, или только в процентах…" ???????? ?.?. ????. ???. ?.61.. В этом смысле предмет залога представляет собой единую совокупную вещь, юридическое целое.

Начало неделимости залога имеет не только доктринальное, но и весьма важное практическое значение. Как вытекающее из самой сущности залога, оно должно найти себе везде полное признание, будет ли оно прямо высказано в данном законе, или отойдет в область теоретического знания.

Основное действие залога, соответствующее цели его установления, состоит в том, что кредитору принадлежит право на ценность заложенной вещи, в чьих бы руках и на каком бы основании она не находилась. При этом права залогодателя во время нахождения вещи в залоге соответствуют его правам как собственника, в основном, если вещь остается в его владении. Праву залога не противоречит и предоставления ему права распоряжения вещью посредством юридических сделок. Препятствие в отчуждении права собственности на заложенную вещь возникает, если вещь находится во владении залогодержателя.

Право залогодержателя состоит, таким образом, в возможности стребовать судебным порядком продажи заложенной вещи, если обязательство не исполнено в срок. До наступления срока залогодержатель может защищать свое владение вещью. А кредитор, не имеющий право владения заложенной вещью, заинтересован в том, чтобы вещь не потерпела изменения в ценности в сравнении с тем, какая имелась при установлении залога. Поэтому обычно возникает весьма важный вопрос о состоянии имущества во время залога, что приводит к возникновению необходимости предоставить кредитору право останавливать действие должника, способствующее обесценению заложенной вещи ??.: ?????????? ?.?. ????. ???. ?.346-347..

Как и всякое имущественное право, залоговое право способно к переходу от одного лица к другому. Можно указать в каждом залоге черты вещного правоотношения: когда по просрочке долга залогодержатель требует передачи ему недвижимости для владения и пользования, то могут возникнуть случаи, где по отношениям к третьим лицам, препятствующим осуществлению его правомочий, его иск будет отнюдь не личного характера, а наоборот выявит существенные моменты вещного права ??.: ????? ?. ????. ???. ?.366-367..

После наступления срока залогодержатель приобретает право требовать продажи вещи, состоящей в залоге. До продажи заложенных недвижимостей возможно право временного пользования. В силу этого к верителю поступают все доходы по имению, арендная и квартирная платы. Таким образом, по мнению Г.Ф.Шершеневича, "главное право, составляющее сущность залога, заключается в возможности продажи заложенных вещей, для удовлетворения кредиторов" ?????????? ?.?. ????. ???. ?.349.. При этом важно то, что заложенные вещи могут быть присвоены залогодержателем в силу одной только просрочки, а должны быть проданы не самим кредитором, а в установленном судом порядке. Вырученная от продажи суммы вручаются кредитору для удовлетворения его требований.

Особенности залогового права: защита против всякого, в чьем владении окажется вещь, но в тоже время недопустимость пользования заложенной вещью со стороны залогодержателя на продаже вещи, на использование стоимости, -- представляют не малые трудности для определения природы этого права. Прекращения залогового права происходит вследствие гибели вещи, если оно не было застраховано. Залоговое право также прекращается в случае:

1) прекращения обеспеченного залогом обязательства;

2) реализации заложенного имущества с целью удовлетворения залогодержателя по обеспеченному залогом требованию из стоимости заложенного имущества;

3) приобретения залогодержателем права собственности на заложенное имущество;

4) принудительного отчуждения заложенного имущества в установленном законом порядке ??.: ???????? ?.?., ???? ?.?. ????. ???. ?.252-253..

Таким образом, закон определяет залог как право кредитора (залогодержателя), в случае невыполнения должником обеспеченного залогом требования, получить преимущественно перед другими кредиторами удовлетворяющие ценности заложенного имущества. Кроме того, залог рассматривается как вещное право. Он обладает, хотя и с некоторыми ограничениями, наиболее характерным свойством вещных прав -- так называемым правом следования, то есть правом истребления заложенной вещи от третьего лица. Однако не все виды залога обладают этим свойством и, соответственно, не все могут быть отнесены к числу вещных прав. Например, М.М.Агарков не считает залог товара в обороте вещным правом. "Залог товара в обороте по своей юридической природе является не правом на вещь, -- пишет автор, -- а привилегией, в отношениях других кредиторов залогодателя по взысканию, обращенному на определенным образом выделенное залогодателем имущество" ??????? ?.?. ?????? ????????? ?????. ???? ??????. ???. 2-?. ?., 1994. ?.109.. Таким образом привилегированное положение залогодателя находится в зависимости от исполнения залогодателем возможных на него обязанностей.

§2. Залоговое право РСФСР по Гражданскому кодексу 1964 г. и его недостатки

Залоговое право не имело широкого применения в советской практике. Оно встречалось в основном, на почве операций государственных ломбардов и банков. Залоговое право в пользу ломбарда устанавливалось в обеспечении заключенных здесь заемных обязательств, или в обеспечении выдаваемых ломбардом ссуд. Залог в ломбарде совершался с передачей закладываемых вещей ломбарду. При принятии вещей ломбард производил их оценку, которая ставилась затем в основу в случае возникновения претензий по поводу порчи или гибели вещи ??.: ???????? ?.?., ???? ?.?. ????? ?????? ?? ?????????????. ?., 1950. ?.253..

Залог товаров Госбанку в обеспечении банковских ссуд регулировался уставом Госбанка и издаваемыми им правилами. В основном отношения между Госбанком и отдельными хозорганами могут быть очерчены так. Хозорган подавал банку заявление, в котором просил выдать ссуду, (то есть заем). К этому заявлению прилагалось так называемое залоговое обязательство, по которому в обеспечении долга предоставляется банку залоговое право на какой-либо товар. Устав Госбанка предусматривал возможность оставления товара (заложенного) на ответственном хранении клиента (залогодателя). В этом случае залогодатель выдавал залогодержателю -- банку -- так называемому сохранную расписку, по которой обязуется соблюдать предусмотренные банком правила, обеспечивающие права банка как залогодержателя. Банку при этом предоставлялось право осуществлять контроль за сохранность и надлежащим содержанием заложенного имущества. Кроме того, хозорган принимал на себя обязанность хранить заложенный товар и не распоряжаться им без разрешения банка ??.: ???????? ?.?., ???? ?.?. ????. ???. ?.254..

Таким образом законодательство СССР и РСФСР о залоге было достаточно скудным, что объяснялось отсутствием частной собственности и господством тоталитарного режима, активно регулирующего сферу гражданско-правовых отношений.

Например, ряд существенных недостатков имел Гражданский кодекс РСФСР, принятый 11 июня 1964 года ??.: ??????????? ?????? ????? (? ???????????? ???????????). ?.: ??????????? ??????????, 1990.. Так, в ст. 194 ГК 1964 г. отмечалось, что предметы залога может быть всякое имущество, за исключением того, на которое не может быть обращено взыскание в силу статей 98, 101 и 104 ГК 1964 г., то есть особый порядок взыскания был установлен на государственное имущество, а также имущество колхозов, кооперативов, профсоюзных и других общественных организаций. Господство государственной собственности в СССР привело к тому, что в ст. 98 ГК 1964 г. было специально определено, что здания, сооружения, оборудования и другое имущество государственных организаций не могут быть предметом залога, и на них не может быть обращено взыскание по претензиям кредиторов. то же самое было регламентировано относительно имущества колхозов и кооперативов (ст.101 ГК 1964г.), а также -- профсоюзных и иных общественных организаций (ст.104).

Ст.195 ГК 1964 г. регламентирует, что в договоре о залоге должно быть указано наименование и место жительства (места нахождения) сторон, опись, оценка и место нахождения закладываемого залога; существо, размер и срок исполнения обязательства.

В данном случае чувствуется упор на местонахождения товара, что так же отражает тоталитарные устои общества. В новом ГК это положение не было упомянуто. Кроме того, опять-таки делается непрактическое исключение из закона касательно договора о залоге жилого дома, который якобы должен быть заключен в форме, предусмотренной статьей 239 ГК 1964 г.

Далее определяется момент возникновения залога в отношении жилых домов -- с момента регистрации договора, в отношении другого имущества -- с момента передачи этого имущества залогодержателю (ст. 197 ГК 1964 г.). В данном случае положения ст. 197 мало отличаются от положений нового ГК. Довольно узко и содержание заложенного имущества в соответствии со ст. 198 ГК 1964 г. В данном случае определяется обязанность залогодержателя надлежащим образом содержать заложенное имущество. Кроме того, ломбард обязан страховать за счет залогодателя принятое в залог имущество в полной сумме его стоимости по оценке, произведенной при принятии имущества в залог по соглашению сторон, а изделия из драгоценных металлов -- по государственным расценкам. Однако ничего не говорится об обязанности сторон немедленно уведомлять друг друга о возникновении угрозы утраты или повреждения заложенного имущества. В той же ст. 198 ГК 1964 г. отмечается тот не мало важный факт, что залогодержатель не имеет права пользоваться заложенным имуществом.

Вследствие неразвитости гражданско-правовых отношений ст. 200 ГК 1964 г. охватывает проблемы, которые должны были бы рассматриваться подробнее и обстоятельнее. так, здесь регламентируется не только основания обращения взыскания на заложенное имущество, но и порядок такого обращения. Рассматривается так же ряд аспектов реализации заложенного имущества, в основном касательно ломбардов. Ничего не говорится об особенностях взыскания на предмет залога по решению суда, не регламентируются этапы и методы реализации заложенного имущества.

Прекращения права залога регламентируется в ст. 201 ГК 1964 г. Особенность данной статьи в том, что предусматривается прекращение права залога в случае приобретения залогодержателем права собственности на заложенную вещь или права оперативного управления им. Опять-таки ущемляются права залогодателя, так как ничего не говорится о возможности прекращения права залога по требованию залогодателя, если у него есть на то веские причины. Здесь опять-таки чувствуется императивный характер советского права. Ничего не говорится так же о возможности прекращения залога вследствие исполнения обязательств. Зато мы вновь сталкиваемся с возможным исключением из закона касательно права залога жилого дома, прекращение которого сопровождается отметкой в реестре, в котором был зарегистрирован договор о залоге этого жилого дома (ст.ст. 195 и 239 ГК 1964 г.).

В Гражданском кодексе 1964 г. игнорируются многие важнейшие положения, необходимые для регулирования залогового права. Так, ничего не сказано об основных видах залога: ипотеке, закладе, твердом залоге и залоге прав. Поэтому не регламентируется более подробно не только права и обязанности залогодателя, но и функции залогодержателя ( имущество, на которое распространяются его права; защита залогодержателем своих прав на предмет залога и т.д.) Ничего не сказано так же о последующем залоге, о последствиях утраты или повреждения заложенного имущества, о возможности замены или восстановления предмета залога, о пользовании и распоряжении предметом залога; о досрочном исполнении обязательства, обеспеченного залогом, и обращении взыскания на заложенное имущество.

Так как в Гражданском кодексе 1964 г. не регламентируются основные виды залога, то игнорируется и их подробное изложение, выявление их сущностных характеристик, сходств и отличий. В частности, не регламентированы такие основные черты залогового права, как уступка прав по договору о залоге; перевод долга по обязательству, обеспеченному залогом; залог товаром в обороте, залог вещей в ломбарде, залог земельных участков, ипотека, залог товаров в переработке, заклад и т.д.

Неразвитость норм обязательного права в СССР объяснялось отсутствием отношений рыночного товарно-денежного оборота. Императивный характер советского права не мог способствовать развитию залоговых правоотношений. Большинство норм обязательного права носит диспозитивный характер, так как они применяются лишь постольку, поскольку договором не установлен какой-то иной вариант поведения. И это вполне объяснимо, так как договор является главным средством регулирования товарно-денежных отношений. Закон должен определять здесь лишь исходные позиции для усмотрения участков договорных отношений.

§3. Залоговое право Российской Федерации. (Общие положения и практические аспекты)

залоговый право имущество регистрация

Таким образом, сущность залога состоит в обособлении должником конкретного имущества, обычно переходящего во владение кредитора для обеспечения первоочередного удовлетворения его возможных требований. В соответствии со ст. 1 Закона Российской Федерации "О залоге" ??.: ????????? ?????? ???????? ????????? ?? ? ?????????? ?????? ??. 1992. ?23. ??.1239. залог -- это способ обеспечения обязательства, при котором залогодержатель приобретает право получить удовлетворение за счет заложенного имущества в случае неисполнения залогодателем взятых на себя обязательств. Это же положение регламентируется в ст. 334 Гражданского Кодекса ??.: ??????????? ?????? ?????????? ?????????. ?.1. ???????. ?????? ????. ?.?.????????. ?., 1995..

Залог возникает или в силу договора, или в соответствии с законом (ст. 3 Закона о залоге, ст. 334 ГК). Сфера применения залога довольно обширна. Сюда входят обеспечение действительных требований, вытекающих из договора займа, в том числе банковской ссуды, договоров купли-продажи, имущественного займа, перевозки грузов и иных договоров (ст. 4 Закона о залоге). Предметом залога может быть не только имущество, но и имущественные права (требования), кроме имущества, которое было изъято из оборота, а так же требований, тесно связанных с личностью кредитора, например требований об алиментах; о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью и т.д. (ст. 336 ГК). Кроме того, залоговое право распространяется на вещи и их принадлежности и неотъемлемые плоды. Залоговое право на вещи включает отделимые плоды только в случаях и порядке, предусмотренном законодательством или договором. При этом возможно распространение залога на вещи, которые могут быть приобретены в будущем (ст. 6 Закона о залоге). Залог также обеспечивает требования в том объеме, какой она имеет к моменту удовлетворения, например проценты, неустойку; возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения, а так же возмещения расходов залогодержателя на содержание заложенной вещи и расходов по взысканию (ст. 337 ГК).

Однако в Законе о залоге четко определено, что передача в залог имущества, находящегося в общей совместной собственности может быть осуществлена только с согласия всех собственников (ст.7). Замена предмета залога допускается лишь с согласия залогодержателя (ст. 345 ГК ст. 8 Закона о залоге). Кроме того, законом или договором на залогодержателя может быть возложена обязанность страховать переданное в его владение заложенное имущество (ст. 9 Закона о залоге).

Договор о залоге должен быть заключен в письменной форме. В ней должны быть указаны предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства. В нем так же должно содержаться указание на то, у какой из сторон находится заложенное право. При этом договор об ипотеке и договор о залоге движимого имущества или прав на имущество подлежат нотариальному удостоверению. Форма договора о залоге определяется по законодательству места его заключения ( ст. 339 ГК, ст. 10 Закона о налоге).

Залог имущества, подлежащего государственной регистрации, должен быть зарегистрирован в органе, осуществляющем такую регистрацию. При этом, если залог подлежит государственной регистрации, то договор о залоге считается заключенным с момента его регистрации (ст. II Закона о залоге). Заинтересованные лица имеют право обжаловать отказ в регистрации или незаконное совершение регистрации залога в суд по месту нахождения органа ( ст. 13 Закона о залоге). Поэтому, в ст. 16 Закона о залоге регламентируется ответственность органа, осуществляющего регистрацию, за вред, причиненный в случае нарушения правил регистрации. Орган, осуществляющий регистрацию залога, выдает специальные свидетельства о регистрации, предоставляемые выписки из реестра (ст. 14 Закона о залоге).

Залогодатель -- это как должник, так и третье лицо. А залогодателем вещи может быть и ее собственник, или лицо, имеющее на нее право хозяйственного ведения. Залогодателем права может быть лицо, которому принадлежит закладываемое право. Законодательством так же определено, что предприятие, за которым имущество закреплено на праве полного хозяйственного ведения, осуществляет залог предприятия в целом, его структурных единиц и подразделений как имущественных комплексов с согласия собственника этого имущества или уполномоченного им органа (ст. 335 ГК, ст. 19 Закона о залоге).

Залогодатель сохраняет право распоряжения заложенным имуществом, если ионе не предусмотрено законом или договором о залоге (ст. 20 Закона о залоге). При этом в ст. 340 ГК довольно подробно расписаны имущества, на которые распространяются права залогодержателя:

1) права залогодержателя (право залога) распространяются как на вещь, являющуюся предметом залога, так и на ее принадлежности;

2) при ипотеке право залога распространяются как на предприятия или имущественный комплекс, так и на все, входящее в его состав движимое и недвижимое имущество, в том числе права требования и исключительные права;

3) ипотека здания или сооружения допускается только с одновременной ипотекой по тому же договору земельного участка, на котором находится это здание;

4) при ипотеке земельного участка право залога не распространяется на находящиеся или возводимые на этом участке здания и сооружения залогодателя.

Таким образом, право залога возникает с момента заключения договора о залоге, а в отношении задатка -- с момента его передачи (ст. 341 ГК).

Законодательством так же предусматривается не только последующий залог заложенного имущества, когда требования последующего залогодержателя удовлетворяются из стоимости этого имущества после требований предшествующих залогодержателей (ст. 342 ГК, ст. 21 Закона о залоге), но и право предшествующего залогодателя (ст. 22 Закона о залоге). За счет заложенного имущества залогодержатель имеет право удовлетворять свои требования в полном объеме, определяемом к моменту фактического удовлетворения, включая проценты; убытки, причиненные просрочкой исполнения, а нередко и неустойку. Возмещению так же подлежат необходимые издержки по содержанию заложенного имущества и расходы по осуществлению обеспеченного залогом требования (ст. 23 Закона о залоге).

Залогодержатель, у которого находятся заложенное имущество имеет право истребовать его из чужого незаконного владения, в том числе и у самого залогодателя ( ст. ст. 347, 301, 302, 305, ГК). Если предметом залога является несколько вещей или прав, залогодержатель по своему выбору может получить удовлетворение за счет всего этого имущества, либо за счет какой-нибудь из вещей (прав), сохраняя в дальнейшем право получить удовлетворение за счет других вещей или прав (ст. 26 Закона о залоге). Если право залогодержателя удовлетворяется третьим лицом, то к нему вместе с правом требования переходит обеспечивающее его право залога в соответствии с законодательством РФ (ст. 27 Закона о залоге). И залогодержатель, и залогодатель обязаны в зависимости от того, у кого находится заложенное имущество (ст. 343 ГК):

1) страховать за счет залогодателя заложенное имущество в полной его стоимости от рисков утраты и повреждения;

2) принимать меры, необходимые для обеспечения сохранности заложенного имущества, в том числе для защиты его от посягательств и требований со стороны третьих лиц;