Правовое положение юридических лиц в международном частном праве

Размещено на http://www.allbest.ru/

Правовое положение юридических лиц в международном частном праве

Содержание

1. Правовое положение юридических лиц в международном частном праве

1.1 Общая правовая характеристика юридического лица в международном частном праве

1.2 Основные доктрины определения личного статута юридического лица

1.3 Проблема международных юридических лиц

1.4 Международные организации в международном частном праве

1.5 Осуществление иностранными юридическими лицами хозяйственной деятельности

1.6 Личный закон и правовые режимы иностранных юридических лиц в российской федерации

Список использованных источников

1. Правовое положение юридических лиц в международном частном праве

1.1 Общая правовая характеристика юридического лица в международном частном праве

Характерной чертой в правовом регулировании отношений в рассматриваемой области, равно как и в некоторых других институтах международного частного права, выступает разделение всех лиц, действующих на данной территории, на отечественных, национальных, и иностранных. Поэтому при оценке правового положения юридического лица в конкретном государстве существует критерий: к какой категории лиц в вышеуказанном смысле оно относится - к “своим”, т.е. Принадлежащим к данной стране, или “чужим”, - т. Е. Другому государству.

Важным фактором для уточнения гражданско-правового статуса иностранных юридических лиц в международном частном праве является то обстоятельство, что на них воздействуют, по крайней мере, две регулирующие системы - система национального права государства, считающегося для данного юридического лица “своим”, и государства, на территории которого оно действует или предполагает действовать (территориальный закон). Международное частное право: сборник документов / сост. К.А. Бекяшев и А.Г.Ходанов. М., 1997.

Кроме того, определив принадлежность конкретного юридического лица тому или иному государству, необходимо рассмотреть материальное содержание тех правовых норм, которые регулируют правовой статус, право-, дееспособность, ее объем, возникновение и условия ее прекращения, ограничения прав и обязанностей юридических лиц в гражданско-правовом отношении в соответствующей стране и т.д.

Представления личного закона, использовавшиеся в отношении физических лиц, в свое время были перенесены и на юридическую фикцию - юридических лиц, вследствие чего к ним по аналогии продолжали применяться понятия “национальности” и “оседлости”.

Категория “национальности” применительно к юридическим лицам является условной, неточной, поскольку она не может иметь исходного содержания - т.е. Особой правовой связи лица с государством, выражаемой в институте гражданства, - но используемой в определенной мере лишь в целях удобства, краткости, обиходного употребления и в юридическом отношении не может рассматриваться как надлежащая для целей обращения к ней при характеристике юридических лиц. Тем не менее, обращение к ней в связи с юридическими лицами не вызывает возражений, если стоит задача отграничения, как было подчеркнуто ранее, отечественных правосубъективных образований от таковых иностранных.

Например, правилами иностранных капиталовложений 1985 г. Новой Зеландии предусмотрено, что иностранное юридическое лицо, т.е. Компания, не зарегистрированная в Новой Зеландии, должно получить разрешение на инвестицию комиссии по иностранным инвестициям в отношении определенных видов деятельности или действий (приобретения имущества новозеландской компании стоимостью свыше 10 млн. Н. З. Долл., приобретения новозеландской компании стоимостью свыше 10 млн. Н. З. Долл., инвестиций в создание нового бизнеса, превышающего 10 млн. Н. З. Долл. И проч.), в отличие от отечественных юридических лиц, которым подобных разрешений не требуется.

Другой пример. В объединенных арабских эмиратах на основании закона о компаниях № 8 1984 г. (с изменениями и дополнениями, внесенными законом № 13 1988 г.) 51% акций компании, создаваемой на территории ОАЭ, может владеть только физическое или юридическое лицо отечественного правопорядка. Следовательно, задача установления, идет ли в данном конкретном случае речь о местном или иностранном субъекте права, выступает как наиглавнейшая.

Наиболее красноречивой иллюстрацией указанной необходимости определения в каждом конкретном случае, о каком лице идет речь, - об отечественном или иностранном, следовательно, и о практической целесообразности постановки вопроса о “национальности” юридических лиц, - является указание ЦБ РФ от 12 февраля 1999 г. № 500-у, в котором устанавливается обязанность осуществления валютного контроля со

Стороны уполномоченных банков за правомерностью совершения их клиентами валютных операций. Так, в соответствии с данным актом требуется предоставление информации в ЦБ РФ во всех случаях, когда в договоре или контракте, по которому произведен перевод за границу валютных средств, в пользу нерезидентов, зарегистрированных в государствах и на территориях, где расположены оффшорные зоны, перечень которых указан в приложении к документу. Таким образом, анализируемый аспект, связанный с “национальностью” юридических лиц, активно проявляется в реальной жизни.

Кроме того, соответствующим двусторонним международным договором может быть установлено, что юридическим лицам, принадлежащим к договаривающимся государствам, предоставляется на основе взаимности национальный режим (либо режим наибольшего благоприятствования) для целей осуществления деятельности на территории другого договаривающегося государства. Международное частное право. Сборник нормативных документов. М., 2000.

Так, если договором об устранении двойного налогообложения, действующего между РФ и Бельгией, установлено, что от налогообложения на территории одного договаривающегося государства освобождаются доходы, полученные юридическими лицами от соответствующих видов деятельности, осуществляемой на территории другого договаривающегося государства, то необходимо как минимум подтвердить, является ли данное образование, претендующее, скажем, на освобождение от налога на прибыль в России, бельгийским юридическим лицом и таким образом выявить, распространяются ли на него положения международного договора.

В том же, что касается понятий, правомерно и юридически точно употребляемых применительно к иностранным юридическим лицам, то к ним, прежде всего, следует отнести категорию личного статута юридического лица.

Категория национальности, применительно к юридическим лицам, является условной, неточной, используемой в определенной мере лишь в целях удобства, краткости, обиходного употребления, и в юридическом отношении не может рассматриваться как надлежащая для целей обращения к ней при характеристике юридических лиц. Ею, бесспорно, оперируют в качестве понятия, к которому прибегают, когда говорят о физических лицах. Тем не менее ее использование в аспекте юридических лиц не вызывает возражений, если стоит задача отграничения, как было подчеркнуто ранее, отечественных правосубъектных образований от иностранных.

Например, по закону Объединенных Арабских Эмиратов (ОАЭ) о торговых посредниках (агентах) 1981 г. (с изменениями от 1988 г.) Торгово-посредническую деятельность вправе осуществлять в ОАЭ только граждане или юридические лица ОАЭ. Иными словами, подобного рода деятельность для иностранных компаний запрещена. Особенно наглядно категория “национальности” юридических лиц выступает в ситуациях объявления экономических и политических санкций в отношении какого-либо государства, которые имманентно распространяются и на его физических или юридических лиц.

В частности, в известном деле “банка Ливии против "Бэнкерз траст компании" по иску, заявленному истцом в высокий суд Англии в 1987 г., национальность истца, т.е. Его принадлежность к ливийскому государству, была ключевым моментом для использования соединенными штатами Америки экономических санкций против Ливии, послуживших основаниями для судебных требований. Истец - ливийский арабский внешний банк - ливийская государственная корпорация, контролируемая центральным банком Ливии, 8 января 1986 г., в 14.00 по нью-йоркскому времени выдал поручение ответчику - "Бэнкерз траст компани", корпорации, зарегистрированной в штате Нью-Йорк, - о переводе средств в Лондон, в филиал ответчика на счет клиента. Головной офис американской корпорации в Нью-Йорке не удовлетворил запрос своего филиала о перечислении средств его клиенту, поскольку в 16.00 того же дня была получена информация секретаря казначейства США о том, что президент США подписал указ, запрещающий американским юридическим лицам, в том числе их филиалам за границей, выплачивать валютные средства ливийским учреждениям в качестве меры в рамках объявленных против Ливии экономических санкций.

Помимо этого, в консульских конвенциях, заключаемых государствами, в числе функций консула значится и “осуществление предусматриваемых законом и правилами представляемого государства прав надзора и инспекции в отношении судов, имеющих национальность представляемого государства, и самолетов, зарегистрированных в этом государстве, а также в отношении их экипажей; оказание помощи упомянутым выше судам и экипажам, принятие заявлений относительно плавания судов, осмотр и оформление судовых документов...” (ст. 37 консульской конвенции, заключенной между российской федерацией и Республикой Корея 18 марта 1992 г.).

Термин “национальность” часто используется в праве применительно к морским, речным, воздушным и прочим (космическим) судам. Так, в кодексе торгового мореплавания РФ от 3 апреля 1999 г. В п. 1 ст. 17, именуемой “национальность судна”, устанавливается: “судно, пользующееся правом плавания под государственным флагом российской федераций, имеет национальность российской федерации. Судно, имеющее национальность российской федерации, обязано нести государственный флаг российской федерации (пп. 1, 2). Аналогичны положения ст. 4 воздушного кодекса РФ от 19 марта 1997 г.: “воздушное судно, зарегистрированное или учтенное в установленном порядке в российской федерации, приобретает национальную принадлежность российской федерации”.

Последующие положения со всей логичностью обусловливают, что исключение судна из государственного реестра гражданских воздушных судов РФ влечет за собой утрату судном национальной принадлежности российской федерации: “данные о гражданском воздушном судне исключаются из государственного реестра гражданских воздушных судов в случаях продажи гражданского воздушного судна или перехода на иных основаниях права собственности на него иностранному государству, иностранному гражданину, лицу без гражданства или юридическому лицу при условии вывоза судна за пределы территории российской федерации” (п. 5 ст. 33 воздушного кодекса РФ). Правовое положение иностранных граждан в России. Сборник нормативных актов. М.: ид юриспруденция, 2003.

1.2. Основные доктрины определения личного статута юридического лица

международное частное право юридический

Нормы национального права различных государств не совпадают по своему содержанию в определении того, какое лицо является “принадлежащим” данному государству, вследствие чего их законодательство, доктрина и практика (прежде всего судебная) по-разному решает задачу отыскания правопорядка, в рамках которого данное юридическое лицо будет квалифицироваться “своим”, т.е. Национальным. Однако, несмотря на это, в мире были выработаны несколько признаков, руководствуясь которыми законодатель или судья квалифицировали соответствующее образование в качестве правосубъектного лица собственного или иностранного правопорядка. К их числу относятся критерии учреждения, или регистрации (инкорпорации) местопребывания главных органов (административного центра, центра управления) юридического лица, а также центра эксплуатации (основной производственной, коммерческой и т.д. Деятельности). Кроме того, в некоторых ситуациях, особенно при рассмотрении конкретного дела судом, когда соответствующее юридическое лицо обладает несколькими признаками одновременно и ни один из них не квалифицируется решающим, может быть применен критерий контроля.

Следует сказать, что поскольку данные критерии разрабатывались доктриной, принято различать и соответствующие теории, в основу которых положен тот или иной признак: теорию инкорпорации, теорию оседлости - местонахождения административного центра; центра “эксплуатации”.

Основное содержание теории и самого критерия инкорпорации (учреждения) сводится к тому, что компания (применительно к США - корпорация), принадлежит правопорядку страны, в которой она учреждена в соответствии с ее законодательством (правом). Иными словами, компания, образованная по английскому закону и существующая на основании его предписаний, будет признаваться английской компанией в тех государствах, правопорядок которых в этой области строится на принципах инкорпорации. У этой теории есть варианты.

Так, скандинавские страны придерживаются того, что компания подчиняется закону той страны, в которой сделана первая запись о ее регистрации (была занесена в реестр). В большинстве случаев это будет совпадать с государством, согласно закону которого компания была создана, поскольку обязательность первой записи в реестр связывается с получением статуса правосубъектного образования.

Есть примеры законодательных актов, которые устанавливают целые “цепочки” норм, в силу которых на последовательной основе возможно определение личного закона юридического лица. В частности, в венгерском законе о международном частном праве 1979 г. Устанавливается иерархия коллизионных правил для целей отыскания правопорядка, являющегося личным статутом иностранного юридического лица: “личным законом юридического лица является закон государства, на территории которого юридическое лицо было зарегистрировано. Если юридическое лицо было зарегистрировано, согласно законодательству нескольких государств, или, если согласно закону, действующему по местонахождению его административного центра, указанному в уставе, регистрации не требуется, то его личным Законом является закон, применяемый по местонахождению, указанному в уставе. Если юридическое лицо, согласно уставу не имеет местонахождения или имеет несколько местонахождений и оно не было зарегистрировано по закону ни одного из государств, то его личным законом является закон государства, на территории которого находится место осуществления центральной администрации”.

Теория оседлости. Согласно этой теории, называемой иногда иначе - теорией “эффективного местопребывания”, личным статутом юридического лица (компании, корпорации правосубъектного товарищества) является закон той страны, в которой находится его центр управления (совет директоров, правление, иные исполнительные или распорядительные органы).

В доктрине существует мнение, что в этом случае не имеет значения, где осуществляется деловая активность такого юридического лица. К числу государств, явно стоящих на позициях использования подобного критерия, относятся: Франция, Испания, Бельгия, Люксембург, ФРГ, большинство других стран европейского союза, а также Украина, Польша и т. Д. Анализируемый признак, как правило, закрепляется в уставе, поэтому считается, что, руководствуясь им, легко установить принадлежность данного юридического лица к соответствующему правопорядку. Однако, то же самое можно сказать и о критерии инкорпорации, так как внесение в реестр компаний, корпораций или юридических лиц в иной правовой форме сопровождается выдачей свидетельства (сертификата) о регистрации с указанием в нем того, что рассматриваемое образование создано в соответствии с законами данного государства.

Критерий местонахождения общества, компании, товарищества или корпорации имеет значение и для стран, придерживающихся в своей законодательной и судебной практике теории инкорпорации. Так, в соответствии с постановлением пленума верховного суда РФ, пленума вас РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 “при государственной регистрации юридических лиц следует исходить из того, что местом нахождения юридического лица является место нахождения его органов”. Материальные нормы российской федерации, относящиеся, к примеру, к обществам с ограниченной ответственностью, оперируют сочетанием нескольких имеющихся в этом отношении признаков: “место нахождения общества определяется местом его государственной регистрации. Учредительными документами общества может быть установлено, что местом нахождения общества является место постоянного нахождения его органов управления или основное место деятельности” .

Основной деятельности, который соответственно использован в “теории эксплуатации”. Ее смысл достаточно прост: юридическое лицо в качестве личного закона имеет статут той страны, где оно проводит производственную (в широком смысле слова) деятельность. Этот критерий свойственен практике развивающихся стран для целей объявления “своими” всех образований, которые ведут свои деловые операции на территории данного государства. Это имеет определенные корни как политического, юридического, так и экономического характера. Дело в том, что именно развивающиеся страны заинтересованы в привлечении иностранного капитала для развития национального хозяйства и, следовательно, облечении его в соответствующие отечественные организационно-правовые формы.

С другой стороны, поскольку за счет повышенной нормы прибыли функционирование в пределах их юрисдикции является достаточно выгодным и для иностранных контрагентов, их приток оказывается весьма существенным. В том же, что касается обеспечения контроля со стороны национальных органов государства пребывания за подобными юридическими лицами, то “привязку” их к отечественному правопорядку развивающееся государство может осуществить наиболее простым образом - с помощью именно критерия “центра эксплуатации”. В результате указанного, специальные акты по корпоративному праву многих стран, традиционно именуемых “развивающимися”, используют в своем законодательстве именно этот принцип. Так, закон о компаниях 1956 г. Индии в особом разделе, посвященном иностранным компаниям, особо оговаривает, что компания, учрежденная в соответствии с законами иностранного государства, может зарегистрироваться в республике индия как “иностранная компания, имеющая местом осуществления бизнеса индию” (ст. 591-601). Ануфриева л.п. международное частное право. В 3-х т. Т.2. Особенная часть: учебник. М., 2000.

Рассматриваемый признак может выражаться с помощью разнообразных формулировок. Так, в инструкции ГНС РФ № 39 от 11 октября 1995 г. (в ред. 29 декабря 1997 г.) Для целей определения места реализации работ (услуг) устанавливается, что таковым является “место экономической деятельности покупателя услуг, если покупатель этих услуг имеет место нахождения в одном государстве, а продавец - в другом”.

Обзор теорий и подходов, закрепленных в праве различных государств в области решения вопроса о личном статуте юридического лица, при том, что имеются самостоятельные критерии, определяющие соответствующий выбор, позволяет, однако, констатировать, что в современном мире ни один из них не применяется изолированно от других. Для иллюстрации указанного целесообразно провести сопоставление некоторых законоположений ряда стран.

Принято считать, что в категорию государств, применяющих для определения личного статута юридического лица критерий “оседлости” при игнорировании принципа “центра эксплуатации”, входит и германия.

Однако, всесторонний объективный взгляд на положение соответствующего законодательства не позволяют безоговорочно сделать подобный вывод. Так, § 13 (b) раздела 2-го книги первой германского торгового уложения (ГТУ) 1897 г. Предусматривает, что “...для заявлений, образцов подписей, подачи документов и регистрации, если зарубежное право не требует иного, действуют соответственно предписания в отношении головных отделений или отделений по месту нахождения общества”.

При этом § 24 раздела 1 книги первой германского гражданского уложения (ГТУ) гласит следующее: “местом нахождения союза (т.е. Союза лиц - юридического лица) считается, если не установлено иное, место, в котором находится его правление”.

Согласно же § 5 закона ФРГ об акционерных обществах 1965 г., “местонахождение общества определяется его уставом. В качестве местонахождения устав, как правило, указывает место, где общество имеет предприятие или место, где находится правление общества или откуда ведется управление делами общества”.

Анализируя российское законодательство в той или иной сфере, так или иначе связанной с функционированием юридических лиц, - налоговым, валютным и т.д., - можно заметить, что при общем закреплении в праве РФ критерия инкорпорации (см. Основы 1991 г. Закон о государственном регулировании внешнеторговой деятельности 1995 г. И др.) В нем присутствует как определяющий также и признак “оседлости” - местонахождения.

В законах РФ об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью место нахождения общества определяется местом его государственной регистрации, если в уставе общества в соответствии с федеральными законами не предусмотрено иное. В то же время пункт 2 ст. 4 закона об обществах с ограниченной ответственностью допускает, что место нахождения общества может быть установлено в учредительных документах как место постоянного нахождения его органов управления или основное место его деятельности.

Определение места нахождения общества имеет значение для решения ряда (правовых вопросов, возникающих в его деятельности, в частности, для определения места исполнения обязательства, когда оно не указано в договоре или в правовом акте (ст. 316 ГК), установления компетентного учреждения для рассмотрения споров с участием общества (ст. 25 апк, ст. 117,119 ГПК) и др.

В этом плане самым красноречивым примером выступают положения пп. (б) статей 5 и 6 закона о валютном регулировании и валютном контроле от 9 октября 1992 г.

Пример РФ не является единственным. Очень многие страны, которые приемлют принцип инкорпорации, требуют, чтобы местопребывание корпорации (компании), закрепленное в уставе, Находилось в пределах территории того государства, чьим законодательством регулируется ее создание. Так, торговый кодекс Японии, считающейся страной, исповедующей теорию “инкорпорации”, недвусмысленно закрепляет: “юридическим адресом товарищества считается местонахождение его головной конторы” (ст. 54). “товарищество считается учрежденным с момента регистрации по месту нахождения его головной конторы” (ст. 57).

В этой связи в науке и практике международного частного права, относящимся к иностранным юридическим лицам, возникает проблема различного толкования понятия “местопребывание”. В общем плане различают формальную - “статутарную”, т. Е. Указанную в уставе, - и реальную - “эффективную” - оседлость. Различия между двумя категориями, в принципе, не имеют значения, если местонахождение юридического лица по уставу (местонахождение зарегистрированного офиса) и фактическое пребывание его органов управления существуют в одной и той же стране. Везде, кроме этой страны, такая компания будет рассматриваться как юридическое лицо, существующее в рамках иностранного правопорядка.

В двусторонних отношениях признание иностранных юридических лиц осуществляется, как правило, в торговых договорах, договорах о мореплавании и поселении, договорах о правовой помощи или о взаимном поощрении иностранных капиталовложений, устранение двойного налогообложения. Существует незначительное количество и многосторонних договоров. В 1956 г. Была заключена гаагская конвенция о признании правосубъектности иностранных компаний, объединений и учреждений. Но она не вступила в силу. Конвенция в рамках совета Европы, заключенная 24 апреля 1986 г., о признании негосударственных организаций, вступила в силу с 1 января 1991 г. Она применяется к объединениям, обществам и иным частным учреждениям, которые образованы в соответствии (наряду с прочими требованиями) с условием об отсутствии цели извлечения прибыли в рамках деятельности, имеющей международный характер (ст. 1).

Гаагская конвенция 1956 г. Не основывается ни на одной из двух главных рассмотренных теорий. Она сконструирована таким образом, чтобы любое государство, присоединившееся к ней, могло применить свою собственную концепцию, - будь то теорию “инкорпорации” или “эффективной оседлости”, закрепленную в его национальном законодательстве или практике. Нормы о признании, содержащиеся в ней, имеют более узкий смысл, поскольку имеют целью достижение согласия государств в отношении признания гражданской и гражданско-процессуальной правоспособности (точнее, способности выступать в суде) юридических лиц. Конвенция 1986 г. Строится на принципе инкорпорации.

Теория контроля. Начало использования этой теории связывается в истории и науке международного частного права с периодами i и ii мировых войн. Дело в том, что во время вооруженных конфликтов проблема иностранных юридических лиц принимает новые очертания, а именно - приобретает характер так называемых “враждебных иностранцев”. Воюющие государства закономерно заинтересованы в том, чтобы любые контакты с последними, прежде всего, экономические были сведены к нулю. Формальные же признаки определения фактической и эффективной связи данного юридического лица с тем или иным правопорядком оказываются недостаточными.

Еще в циркуляре французского министерства юстиции от 24 февраля 1916 г. Указывалось в связи с данным вопросом, что, когда речь идет о вражеском характере юридического лица, нельзя довольствоваться исследованием “правовых форм, принимаемых компаниями: ни местонахождение административного центра, ни другие признаки, определяющие в гражданском праве национальность юридического лица, недостаточны, так как речь идет о том, чтобы выявить действительный характер деятельности общества”. Вражеским, говорилось в документе, надо признать юридическое лицо, если его управление или его капитал в целом или большей части находится в руках неприятельских граждан, ибо в этом случае за фикцией гражданского права скрываются действующие физические лица.

В отечественной литературе по международному частному праву в качестве необходимого прецедента, давшего толчок в применению и развитию “теории контроля”, указывается на дело daimler co. V. Continental tyre & rubber co., рассматриваемое английским судом в 1915 г. Суд при разбирательстве дела стал выяснять, кто является действительными участниками данного юридического лица, к какому гражданству они принадлежат и кто стоит во главе управления им. В ходе этого выявилось, что из 25 тысяч акций, составляющих акционерный капитал компании “Даймлер”, только одна принадлежала британскому подданному, а остальные находились в собственности германских держателей. Несмотря на то, что компания была инкорпорирована в Англии, зарегистрирована согласно английским законам, суд признал на основании выясненных обстоятельств данное юридическое лицо “вражеским”, т. Е. Принадлежащим германии. Богуславский м.м. международное частное право: учебник. 3-е изд. Перераб. И доп. М., 1998. [электронная библиотека].

Впоследствии, в ходе второй мировой войны, в соответствии с британским актом 1939 г. О сделках с вражескими лицами к враждебным иностранцам вновь были отнесены юридические лица, контролируемые вражескими физическими лицами либо организованные или зарегистрированные по законам государства, состоящего с Англией в войне.

В сегодняшней практике подобного рода критерий, как представляется, применяется не только в процессе ведения каких-либо военных действий, но и в совершенно мирное время на основании решений международной организации, скажем, при введении советом безопасности ООН санкций в целях обеспечения мира и безопасности. Например, во исполнение резолюций совета безопасности специальными распоряжениями президента РФ ограничивались торговые и вообще гражданско-правовые отношения российских хозяйствующих субъектов с предприятиями Боснии, Герцеговины, Югославии, Ирака и др.3 . Кроме того, законодательства некоторых государств исходят из названного критерия и в общем плане для достижения определенных целей, скажем, при налогообложении.

Так, включенное в торговый реестр Люксембурга общество, имеющее местопребыванием 5 из 7 членов его совета директоров на Кипре, которые также собираются на свои заседания, считающееся люксембургским юридическим лицом, с точки зрения законодательства Франции, могло бы рассматриваться как кипрское юридическое лицо, компания, созданная в соответствии с законами британских виргинских островов, но перенесшая на основании норм ордонанса о компаниях международного бизнеса 1984 г. Свой зарегистрированный офис в другую юрисдикцию (например, панаму) будет рассматриваться и в панаме, и во Франции, и в Швейцарии в качестве юридического лица панамского права; в Испании же, Португалии, Японии, Вьетнаме, России, Великобритании, большинстве штатов США и др. - как юридическое лицо британских виргинских островов.

Однако здесь должно последовать уточнение. Сделанная ранее оговорка о внешнем впечатлении не случайна. В действительности компания, обладающая сертификатом инкорпорации, выданным, Скажем, регистратором компаний республики Кипр, но имеющая местопребыванием головного офиса Грецию, для того чтобы считаться греческим юридическим лицом, должна быть включена в торговый реестр соответствующей административной единицы Греции. Только в этом случае можно говорить о “двойной” национальности. Вместе с тем это объективно будет означать и наличие двух юридических лиц (хотя бы и состоящих, возможно, из одних и тех же участников управляющих, с одинаковым уставным капиталом, сферой и видами деятельности и т.д.) - кипрского и греческого. Фактическое же присутствие в каком-либо государстве, разделяющем критерий “оседлости” юридического лица, без внесения в торговый реестр страны само по себе в правовом отношении мало что определяет.

В силу этого, если конкретное общество, имеющее местом пребывания административных органов г. Цуг в Швейцарии, не осуществило необходимых формальных процедур по внесению себя в торговый реестр г. Цуга, то и считаться швейцарским юридическим лицом оно не может. Следовательно, речь идет не об отсутствии “родства” со Швейцарией и швейцарским правопорядком, а о правосубъективности вообще.

Категория личного статута чрезвычайно важна для юридического лица, поскольку, как было подчеркнуто, именно он отвечает на главный вопрос - является ли данное лицо юридическим, т.е. Обладает ли волей, относительно независимой от воли лиц, объединяющихся в нем, иными словами, самостоятельным субъектом права.

Таким образом, каждое иностранное юридическое лицо подчиняется иностранному (своему) правопорядку в вопросах возникновения, существования, деятельности и ликвидации, а также возможных способов и форм преобразования.

Тем же правопорядком регулируется и объем правоспособности юридического лица, устанавливаются ее пределы. Личный закон юридического лица, кроме того, указывает формы и порядок выступления юридического лица во внутреннем и внешнем хозяйственном обороте. Содержание личного статута дает ответ на вопрос о том, вправе или не вправе рассматриваемое юридическое лицо в своей деятельности выходить за рамки отечественной юрисдикции и каковы условия, формы и специальные требования, предъявляемые к такому выходу. Следовательно, решение проблем личного статута, личных прав в отношениях данного юридического лица с третьими лицами находится всецело в сфере действия личного статута.

При ликвидации юридического лица, действующего за границей и имеющего на территории иностранного государства имущество, в том числе и недвижимое, личный закон, а не закон места нахождения вещи, как это обычно бывает в международном частном праве, будет решать судьбу последнего. В отдельных случаях обязательственных отношений,

Т.е. Тогда, когда личность стороны в определенного рода обязательствах приобретает особое значение (например, при выдаче гарантии или поручительства, имеющих акцессорный характер), содержание прав и обязанностей сторон в таком отношении будет также подчиняться личному закону юридического лица, являющегося подобной стороной, а не закону, избранному сторонами для регулирования взаимоотношений в рамках основного обязательства, или закона, применимого к существу отношения в силу коллизионной нормы.

1.3 Проблема международных юридических лиц

В течение последних десятилетий не только в зарубежной, но и в отечественной научной и учебной литературе по международному частному праву весьма активно обсуждалось понятие “международные юридические лица”. В большинстве случаев отмечается, что о международных юридических лицах следует вести речь тогда, когда они созданы международным соглашением (договором), как, например, международный банк реконструкции и развития, международный валютный фонд, европейский банк реконструкции и развития, межгосударственный банк, также созданный в рамках СНГ, и т.д. М. Богуславский особо отмечает, что в советской юридической литературе понятие международного юридического лица впервые было применено в связи с международными банками, созданными странами-членами СЭВ, МВЭС (международным банком экономического сотрудничества) и МИБ (международным инвестиционным банком).

Подходя к оценке рассматриваемого понятия с позиций историзма, следует подчеркнуть, что в свое время создание юридических лиц подобного рода посредством заключения межгосударственного договора было в целом нетипичным явлением и сопровождалось практически всегда их изъятием из-под действия общих норм национального гражданского, торгового, таможенного, налогового или иных отраслей права соответствующего государства, вследствие чего правовое положение таких образований могло отличаться от такового любых других юридических лиц, действующих в конкретной стране (будь то национальные или иностранные). С этим, как представляется, можно было бы связывать выделение так называемых “международных юридических лиц” в отдельную категорию.

В сегодняшних условиях международных отношений при создании соответствующих образований (корпоративного или иного типа) путем заключения межправительственного или межведомственного соглашения, прежде всего ввиду того, что явление объединения лиц и капиталов в поистине трансграничном масштабе получило достаточный размах и на гражданско-правовом уровне, нет необходимости устанавливать какие-либо специальные, “тепличные”, условия для функционирования таких объединений. Богуславский м.м. международное частное право: практикум. М.: юрист, 1999.

Всецелое подчинение юридического лица национальному правопорядку соответствующего государства (как правило, государства местопребывания главного офиса организации) снимает необходимость, кроме как в целях уточнения “генезиса” (происхождения) в квалификации его как “международного” юридического лица”, а, следовательно, и выделения названной категории вообще.

В развитие этого, действующее законодательство рф, прежде всего федеральный закон о финансово-промышленных группах, принятый 30 ноября 1995 года (№ 190-фз), оперируют категориями “транснациональная финансово-промышленная группа”, “межгосударственная финансово-промышленная группа”.

Данные термины понимаются следующим образом: финансово-промышленные группы - это объединения, среди участников которых имеются юридические лица, находящиеся под юрисдикцией государств-участников содружества независимых государств, имеющие обособленные подразделения на территории указанных государств либо осуществляющие на их территории капитальные вложения, регистрируются как транснациональные финансово-промышленные группы в соответствии с федеральным законом (“транснациональные финансово-промышленные группы”); и межгосударственная (международная) финансово-промышленная группа (в случае создания транснациональной финансово-промышленной группы на основе межправительственного соглашения). Особенности создания, деятельности и ликвидации межгосударственной финансово-промышленной группы устанавливаются межправительственными соглашениями. При этом для их участников национальный режим устанавливается межправительственными соглашениями на основе взаимности.

Участникам межгосударственной финансово-промышленной группы в порядке и на условиях, установленных правительством российской федерации, могут предоставляться таможенные тарифные льготы, предусмотренные законом российской федерации “о таможенном тарифе”, по товарам, перемещаемым через границу в рамках деятельности этой финансово-промышленной группы. Следует подчеркнуть, что по смыслу упомянутого отечественного акта указанные образования не наделяются юридической личностью как неким новым качеством по отношению к входящим в их состав участникам, а действуют на основе гражданско-правовых договоров.

Как видно, в целом, конструкция “международных юридических лиц” не вписывается в качестве дополнительной категории в понятийный ряд, существующий в науке и практике международного частного права, а именно: “национальное юридическое лицо” - “иностранное юридическое лицо”, и в любом случае должно включаться либо в одну, либо в другую группу.

Транснациональная корпорация “Бритиш петролеум” будет состоять, соответственно, из ряда национальных юридических лиц, в зависимости от того, в каких юрисдикциях образованы ее дочерние предприятия, - индийского, российского, голландского, нигерийского, кипрского, мальтийского, украинского, казахского и т.д. Права. Таким образом, в настоящее время существование данного термина не имеет материальной основы, может ввести в заблуждение. Его использование, по крайней мере, должно сопровождаться уточнениями и пояснениями.

"Оффшорные" компании. Благодаря сложившейся в результате усиления хозяйственного взаимодействия и интернационализации торгово-производственных связей между различными государствами экономической ситуации, многим странам приходится соревноваться друг с другом за привлечение в свою экономику дополнительных денежных и иных средств. В то же время любой предприниматель на определенном этапе сталкивается с проблемами управления, отчетности, с необходимостью выхода на международные рынки компании, а также обязанностью платить в ряде случаев достаточно высокие налоги. Возникает вопрос о средствах решения всех этих вопросов. В настоящее время одним из весьма практикуемых средств подобного рода является оффшорный бизнес.

Юридическое содержание понятия “оффшорный” бизнес заключается в том, что за рубежом появляется новый, в правовом смысле “самостоятельный” субъект хозяйственных отношений. Этот механизм используется для различных целей, в том числе для налогового планирования и других (управления риском; получения доступа к международным финансовым и инвестиционным услугам и т.д.).

Таким образом, юридическое содержание понятия “оффшорная компания” в современном значении подразумевает такое образование, преимущественно корпоративного типа, созданное в рамках определенных юрисдикций, которое не вправе вести производственную и торговую и вообще какую-либо хозяйственную деятельность в пределах государства учреждения, и, следовательно, согласно действующим в большинстве подобных юрисдикций территорий не подлежащее налогообложению в ее пределах, однако, является юридическим лицом, инкорпорированным (учрежденным, образованным) в соответствии с законодательством последнего.

Сошлемся на один из самых известных примеров использования конструкций, предлагаемых оффшорным бизнесом, для целей минимизации налогообложения, которым является схема, разработанная концерном “Филипс”. Ее суть состоит в следующем: на бермудских островах указанным концерном было учреждено дочернее предприятие - страховая компания “кингстоун кэпгив иншуэренс”, единственным клиентом которого стал сам концерн “Филипс”. По высоким ставкам было застраховано имущество голландского концерна, в том числе такое, которое обычно в страховом бизнесе не страхуется, поскольку шансы его порчи или гибели ничтожны. Соответствующие суммы страховых премий стали переводиться за границу Голландии - на Бермуды. Оттуда средства в виде займов были предоставлены материнскому обществу. В сочетании со страховыми платежами суммы платы за пользование кредитом существенно меняли объемы прибыли и, следовательно, снижали налогооблагаемую базу. Экономия только за один годичный период составила несколько миллионов долларов.

Главным фактором в данной цепочке является ее юридическая неуязвимость.

Видовым понятием, используемым в рамках родового, - “оффшорная компания”, - выступает “компания международного бизнеса” (от англ. “International business company”). В современной жизни оно известно праву ряда территорий, преимущественно зависимый статус, а иногда и самостоятельных суверенных государств, предоставляющих льготные налоговые режимы (“налоговые убежища”), что способствует учреждению в их пределах значительного числа иностранных компаний, действующих в международном гражданском обороте.

Как правило, компании международного бизнеса не могут осуществлять хозяйственную деятельность внутри таких территорий или государств. В их числе находятся, прежде всего, получившие наибольшее распространение в последнее время так называемые “оффшорные зоны” - Кипр, Лихтенштейн, Люксембург, Мальта, Панама, Сингапур, ряд штатов соединенных штагов Америки (Делавэр, Невада, Вайоминг и т.д.), британские зависимые территории, которые не входят в состав соединенного королевства Великобритании и северной Ирландии и используются определенной степенью самоуправления, включая собственное законодательство, а также территории иных государств: бермудские, виргинские, Каймановы, Фолклендские острова, Гибралтар, Гонконг (ныне Сянган), острова Теркс и Кайкос, Мэн, Джерси, Гернси, нидерландские Антильские острова и др.

Одним из главных требований по учреждению и функционированию компаний международного бизнеса выступает условие о ведении деятельности исключительно за границей конкретного государства или территории. Кроме того, в силу положений местного законодательства необходимо наличие зарегистрированного в пределах рассматриваемой юрисдикции административного центра (центра управления - офиса компании), назначение директорами компании граждан данной страны, финансирование компании из источников, находящихся вне этой территории.

1.4 Международные организации в международном частном праве

Рассматривая вопрос о правовом статусе международных (межправительственных, межгосударственных, прежде всего) организаций в международном частом праве, следует подчеркнуть, что конструкция международно-правового договора как основа деятельности так называемых международных юридических лиц, весьма характерна именно для международных институций, поскольку они создаются подобным образом и являются органами сотрудничества государств или его координации.

Международно-правовое соглашение конституирует учредительный акт международной организации, которая существует и действует в области международного публичного права. Вместе с тем, международная организация не может осуществлять своей международно-правовой деятельности без того, чтобы не быть субъектом хозяйственного оборота - она должна получать от государства пребывания и находящихся под его суверенитетом субъектов услуги связи, энергоснабжения, пользоваться почтовыми, телеграфными, телефонными, железнодорожными, космическими и пр. Объектами и предприятиями, равно как и многими другими благами и институтами в своей повседневной жизни.

Для того, чтобы реально существовать в гражданско-правовых отношениях, международные организации наделяются правами юридического лица. Его образование санкционируется соответствующим правопорядком. Например, ООН (штаб-квартира) - юридическое лицо штата Нью-Йорк (США), ЮНЕСКО - французское юридическое лицо, мот, воз, международный союз электросвязи. Международный почтовый союз и др. - юридические лица кантона Женева - швейцарской конфедерации, международный валютный фонд - юридическое лицо федерального округа Колумбия (США), МАГАТЭ - австрийское юридическое лицо и т.д. Когда международная организация участвует в гражданских отношениях, она приравнивается к американскому или иному юридическому лицу.

Странами-членами содружества независимых государств была создана международная кредитно-финансовая организация - межгосударственный банк. Согласно международно-правовому договору об учреждении банка, местом его пребывания стал город Москва (Российская Федерация). Вследствие этого 30 июля 1996 г. Межгосударственным банком и правительством РФ было подписано соглашение об условиях пребывания межгосударственного банка на территории РФ.

В соглашении, в частности, указывается, что банк пользуется правами юридического лица на территории России, правомочен заключать международные и другие соглашения, приобретать, арендовать, отчуждать движимое и недвижимое имущество и распоряжаться им, совершать другие действия, направленные на выполнение задач, возложенных на банк его уставом. Наряду с этим договором и принятыми в его исполнение внутригосударственными актами рф предусматривалось, что банк освобождается от всех налогов, сборов, пошлин и других платежей, взимаемых на территории России, за исключением тех, которые представляют собой плату за пользование конкретными видами обслуживания.

Должностные лица банка (согласно списку, утверждаемому советом банка) приравнены по объему привилегий и иммунитетов к дипломатическим представителям иностранных государств на Территории РФ. Налогообложение окладов и других вознаграждений, выплачиваемых сотрудникам банка, осуществляется в соответствии с законодательством РФ и ее международными договорами. Привилегии и иммунитеты, предоставленные соглашением, не распространяются на должностных лиц банка, являющихся гражданами российской федерации.

В то же время банк обязан производить обязательные отчисления в фонды занятости государств, гражданами которых являются сотрудники банка, а также в пенсионные фонды государств, на территории которых эти сотрудники постоянно проживают. Взносы по обязательному медицинскому страхованию уплачиваются банком в соответствии с порядком, действующим в РФ.

Безусловно, что подобные инструменты сотрудничества были бы невозможны, если бы международная организация не имела статуса юридического лица - полноправного субъекта гражданско-правовых отношений в национально-правовой сфере конкретного государства. Презюмируется, что международная организация становится правосубъектным в цивилистическом смысле образованием с момента регистрации ее устава (учреждения) либо включения в реестр юридических лиц государства местонахождения, которое, как правило, указывается в ее учредительных документах, конституирующих ее прежде всего как субъект международного публичного права. В этой связи правоспособность такого юридического лица определяется по закону того государства, в котором находится штаб-квартира международной межгосударственной (межправительственной) институции.

Например, в евразийской патентной конвенции, учредившей евразийскую патентную организацию, которая открыта для любого третьего государства, указывается “организация является межправительственной организацией, имеющей статус юридического лица. Организация обладает в каждом договаривающемся государстве правоспособностью, которая признана за юридическими лицами в соответствии с законодательством данного государства. Организация может приобретать и распоряжаться движимым и недвижимым

Имуществом и защищать свои права в суде. Местонахождение штаб-квартиры организации - город Москва, Российская Федерация” (п. 5 ст. 2).

Что же касается правового положения неправительственных международных организаций, то оно подчиняется общему принципу регулирования, установленному в коллизионных и материальных нормах действующего права соответствующего государства.

Таков подход и действующего российского законодательства в этом вопросе.

1.5 Осуществление иностранными юридическими лицами хозяйственной деятельности

Для определенных категорий юридических лиц, известных современной практике международного частного права, к каковым относятся оффшорные компании, специального акта, которым санкционируется допуск к хозяйственной деятельности, не требуется. Вместе с тем, как это ни парадоксально, и в пределах собственной юрисдикции такие компании не вправе осуществлять подобную деятельность. Их учреждение в той или иной стране или зоне как оффшорной компании само по себе устраняет возможность действовать на данной территории в качестве национального хозяйствующего субъекта. Понятие “оффшорный” предполагает хозяйственную деятельность за границей. Таким образом, компания международного бизнеса или просто оффшорная компания, являющиеся таковыми в силу предписаний закона государства регистрации, с точки зрения осуществления производственной, коммерческой, вообще хозяйственной деятельности во всех странах будут рассматриваться как иностранные.

В том же, что касается законодательных предписаний различных государств, относящихся к данному вопросу, то они так же, как и в других областях, не совпадают.

Рассмотрим действующие правоположения в этой сфере некоторых европейских и иных стран. Например, согласно ст. 15 торгового кодекса 1885 г. Испании (характерно, что с незначительными изменениями он был введен в действие и в других государствах; на кубе и Пуэрто-Рико- с 1 мая 1886 г., Филиппинах - с 6 августа 1886 г.), “иностранные компании, учрежденные за границей, вправе вести торговую деятельность в Испании. Правоспособность названных лиц определяется законодательством соответствующей страны. Торговая деятельность названных лиц и создание торговых заведений, осуществляемые на территории Испании, регулируются данным кодексом. Договорами Испании с другими государствами может быть установлено иное”.

Осуществление собственно хозяйственной деятельности для иностранных юридических лиц возможно посредством создания по крайней мере либо агентства, либо своего филиала во Франции. Возможно также учреждение отделения иностранного общества или компании, которое, однако, не пользуется правами юридического лица, не имеет самостоятельного капитала, а его деятельность ограничена “эксплуатацией” (использованием) активов (ценностей, услуг и т.д.), которые создаются или обеспечиваются зарубежной фирмой. Создание филиала заграничного юридического лица может потребовать особого разрешения на “иностранную инвестиционную деятельность во Франции”, депонирования устава, внесения в торговый реестр и реестр компаний, публикации в газете и пр. Все вопросы регистрации новых предприятий или филиалов во Франции, включая создаваемые иностранными субъектами права, осуществляются центром оформления предприятий при торгово-промышленной палате г. Парижа или соответствующего департамента.