Правовое положение юридических лиц в международном частном праве

В ФРГ для того чтобы иностранное юридическое лицо могло быть признано правоспособным на ее территории, ему необходимо получить отдельное постановление исполнительной власти, если оно принадлежит к особой категории юридических лиц - союзов, требующих специальной регистрации или разрешения. Указанное не применяется в отношении торговых товариществ - акционерных обществ. При этом важно подчеркнуть, что по акционерному закону ФРГ 1965 г. (с изменениями по состоянию на 1 января 1992 г.) Акционерное общество признается торговым товариществом даже и в том случае, когда предмет его деятельности не входит в сферу торговли (§ 3).

Осуществить регистрацию в соответствии с законодательством, на основании которого она была учреждена, т.е. В “материнской” стране, с указанием имени и места жительства своего представителя в Японии. До обеспечения такой регистрации иностранная компания не имеет права осуществлять предпринимательскую деятельность в Японии и совершать сделки (ст. 481 ТКЯ). Суд вправе издать распоряжение о закрытии конторы иностранного юридического лица по требованию министра юстиции, акционера, кредитора или другого заинтересованного лица в случаях, если, например, наряду с прочим, последняя прекратила платежи или в течение одного года после регистрации не начала деятельность, обусловливающую регистрацию в Японии, либо прекратила ее на период не менее одного года (ст. 484 ТКЯ).

Анализируя практику США в рассматриваемом вопросе, следует указать на особый институт, действующий в этой стране, который, как представляется, можно приравнять к инструменту допуска иностранных юридических лиц к хозяйственной деятельности. Речь идет о заполнении формы ss-4 и получении идентификационного налогового номера корпорации (ein), что, по существу, означает явочный порядок допуска, не требующего издания административного акта.

В 1997 г. Центробанк России утвердил аналогичное положение об открытии представительств иностранных кредитных учреждений. Разрешение выдается центральным банком.

Допуск иностранных юридических лиц к инвестиционной деятельности решается федеральным законом “об иностранных инвестициях в российской федерации” 1999 г. Для осуществления инвестиционной деятельности не требуется специальных разрешений. Особый порядок предусмотрен для создания коммерческих организаций с иностранными инвестициями (они подлежат государственной регистрации в органах юстиции в течение одного месяца со дня подачи необходимых документов - ст. 20) и филиалов иностранного юридического лица (аккредитация его осуществляется в порядке, определяемом правительством России, - ст. 21 и 22). В аккредитации может быть отказано в целях защиты конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

1.6 Личный закон и правовые режимы иностранных юридических лиц в российской федерации

Личный закон (или личный статут) юридического лица - lex societatis - это право государства, по которому определяется правовое положение юридического лица как субъекта права. Впервые в нашей практике разд. VI ГК не только вводит правовую категорию “личный закон юридического лица”, но и раскрывает ее содержание.

Главное значение новой статьи “личный закон юридического лица”, введенной в ГК, определяется п. 2 ст. 1202, который раскрывает сферу применения личного закона, иными словами, устанавливает круг вопросов, решаемых по личному закону юридического лица. Раньше сфера применения личного закона определялась исключительно доктриной, что не способствовало единообразию в правовом регулировании. Впервые ст. 1202 дает четкий перечень вопросов, решаемых по личному закону юридического лица, что имеет важное практическое значение.

Следует отметить еще одно новое положение. В основах 1991 г. Привязка правоспособности к праву места учреждения устанавливалась только по отношению к иностранным юридическим лицам, в результате чего личный закон связывался с национальностью юридического лица. К российским юридическим лицам его применение не предусматривалось. В советский период это не имело практического значения, так как в отношении советских внешнеторговых объединений не возникала проблема национальности и личного статута. Ситуация изменилась в постсоветский период. Если юридическое лицо, учрежденное российскими лицами со 100% российским капиталом, зарегистрировано в оффшорной зоне (например, на Кипре), то по какому праву будет определяться его правоспособность? Право места учреждения можно применить только к иностранному юридическому лицу. Является ли такая компания иностранной или российской? Статья 161 основ ответа на эти вопросы не давала.

Новый ГК закрепляет общую формулировку - “личный закон юридического лица”, которая охватывает как российские, так и иностранные юридические лица. Поэтому право страны, где учреждено

Установленное в ст. 1202 ГК правило: “личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо”, - это типичная коллизионная норма с двусторонней привязкой, которая может отослать как к российскому праву, так и к иностранному. Личный закон обладает экстерриториальностью. Даже если он будет иностранным, он должен применяться и в пределах российской юрисдикции.

Какова же сфера применения личного закона юридического лица по российскому международному частному праву? Пункт 2 ст. 1202 ГК определяет круг вопросов, решаемых по личному статуту.

Весь этот перечень связан с гражданской правосубъектностью юридического лица, т.е. Он раскрывает в комплексе характеристики юридического лица как субъекта гражданско-правовых отношений, который может приобретать права и нести обязанности, вытекающие из гражданского права.

Первый вопрос из закрепленного перечня особенно характерен. По личному закону следует определять “статус организации в качестве юридического лица”. Иначе говоря, только личный закон юридического лица компетентен ответить на вопрос: является ли объединение лиц или капиталов юридическим лицом, т.е. Обладает ли оно правосубъектностью юридического лица. Такое объединение будет признано юридическим лицом, в том числе и в России, если оно отвечает всем тем признакам юридического лица, позволяющим ему выражать самостоятельную волю в гражданском обороте и обладать самостоятельной правосубъектностью, которые установлены законами государства, где учреждено юридическое лицо.

С правосубъектностью связана и организационно-правовая форма юридического лица, через которую выражается такой его сущностный признак, как организационное единство. Благодаря организационному единству, личные желания множества участников превращаются в единую волю юридического лица. Организационно-правовая форма юридического лица, учрежденного в иностранном государстве- это совокупность внутренних и внешних признаков, характеризующих взаимоотношения между участниками юридического лица, структуру органов и их соподчиненность, степень обособленности имущества, характер ответственности участников по обязательствам юридического

Лица, определяемых правом соответствующего иностранного государства. Весь этот взаимосвязанный блок вопросов в отношении юридического лица, учрежденного в иностранном государстве, будет определяться соответствующим иностранным правом. Даже если юридическое лицо учреждено в организационно-правовой форме, не известной российскому праву, но по законам места учреждения оно является юридическим лицом, то оно должно быть таковым и в России. Например, немецкие учреждения публичного права (транспортные предприятия, сберегательные кассы, предприятия связи и др.), которые по немецкому праву являются юридическими лицами публичного права, будут действовать в качестве юридических лиц и в пределах российской юрисдикции.

Организационно-правовой формой определяются и внутренние отношения в рамках юридического лица, в том числе отношения юридического лица с его участниками. Однако этот частный вопрос вынесен в качестве отдельного элемента сферы применения личного закона (пп. 7 п. 2 ст. 1202). Объясняется такой подход практической значимостью данного вопроса. Если к организационно-правовой форме отношение в значительной мере формальное и, как правило, спорных ситуаций здесь не возникает, то споры по поводу отношений юридического лица с его участниками могут возникать достаточно часто.

Российские лица, физические и юридические, вправе приобретать акции иностранных эмитентов, могут выступать учредителями юридического лица за рубежом, могут выступать в качестве органа такого лица. Все это может иметь юридические последствия России. Нужно указать еще на одну причину выделения данного вопроса в отдельный пункт. Термин “организационно-правовая форма юридического лица” не всегда известен иностранному праву (например, право Японии оперирует термином “внутренняя организация”), но внутренние отношения юридического лица, как правило, регулируются весьма подробно.

Компоненты должны обязательно присутствовать в наименовании. Например, обязательно ли указание в наименовании на организационно-правовую форму юридического лица, на характер его деятельности: лизинговое, страховое, трастовое и пр.

Создание, реорганизация и ликвидация юридического лица самым тесным образом связаны с его правосубъектностью: с началом и окончанием существования юридического лица как субъекта права или с изменением его правовой личности. Доктрина традиционно привязывала регламентацию всего круга многообразных отношений, возникающих в процессе создания, реорганизации и ликвидации, с личным законом юридического лица и, если таковым является иностранное право, то они и должны рассматриваться по иностранному праву. Теперь это признанное положение нашло четкую фиксацию в ГК. Если процесс создания юридического лица в каком-либо государстве не завершен, то объединение не может быть признано юридическим лицом и не может осуществлять хозяйственную деятельность в России. Прекращение иностранного юридического лица прекращает правовую возможность его деятельности в России (например, положением “о порядке открытия и деятельности представительств иностранных фирм, банков и организаций” 1989 г. Предусмотрено, что ликвидация юридического лица прекращает деятельность его представительствам.

Наиболее практически значимым является вопрос о правопреемстве ликвидированного или реорганизованного юридического лица, которое также подчинено личному закону этого лица. Понятно, что российских предпринимателей, участвующих в совместных с иностранным юридическим лицом хозяйственных проектах, интересует прежде всего то, какова судьба имущества ликвидированного или реорганизованного юридического лица, которому перешли активы, а также не выполненные им обязательства; кто будет нести ответственность за неисполненные обязательства и т.д. На все эти вопросы компетентно ответит соответствующее иностранное право, по нормам которого лицо создавалось и ликвидировалось.

Центральными категориями, определяющими гражданскую правосубъектность любого лица, - физического и юридического, является правоспособность и дееспособность. Несмотря на то, что в ХХ в. Сложилась устойчивая тенденция наделения юридических лиц общей правоспособностью (юридические лица вправе приобретать любые права и должны нести любые обязанности, вытекающие из норм гражданского права), проблема не потеряла своей остроты в случае участия в гражданско-правовых отношениях иностранного юридического лица. Можно выделить несколько тому обоснований:

1) содержание правоспособности по-разному определяется гражданским правом разных государств;

2) право разных государств предусматривает многочисленные ограничения правоспособности либо для конкретных видов Юридических лиц, либо в отдельных областях хозяйственной деятельности;

3) сами учредители в соглашении о создании юридического лица могут ограничить свою правоспособность, что фиксируется в уставе. Поэтому реально юридические лица чаще всего обладают специальной (ограниченной или целевой) правоспособностью.

Наконец, личным законом определяется и “способность юридического лица отвечать по своим обязательствам” (пп. 8 п. 2 ст. 1202). Это положение - логическое завершение вопросов, в комплексе раскрывающих все стороны правосубъектности юридического лица. Способность юридического лица отвечать по своим обязательствам: 1 - один из элементов содержания правоспособности; 2 - выражение дееспособности как деятельности органов юридического лица по выполнению своих обязательств; 3 - вытекает из одного из сущностных признаков юридического лица как субъекта права - наличие обособленного имущества, степень обособленности которого определяется организационно-правовой формой юридического лица; 4 - тесно связана с переходом активов и обязательств при реорганизации и ликвидации юридического лица; 5 - выражение еще одного признака юридического лица - самостоятельной юридической ответственности.

Таким образом, российское законодательство при определении личного закона (статута) юридического лица использует критерий места его учреждения и закрепляет исчерпывающий круг вопросов, определяемых по личному закону. Благодаря этому не только формально введен личный закон юридического лица, но и нормативно закреплено его содержание.

Критерий места учреждения используется и при определении личного закона организации, не являющейся юридическим лицом.

Из личного закона юридического лица установлено одно исключение, направленное на стабилизацию внутреннего хозяйственного оборота. Иностранное юридическое лицо не вправе ссылаться на ограничение полномочий его органа или представителя на совершение сделки, не известное праву страны, в которой орган или представитель совершил сделку (п. 3 ст. 1202). Например, некоторые ограничения полномочий органа или представителя английского юридического лица, вытекающие из отношений доверительной собственности, не могут приниматься во внимание российскими правоприменительными органами, если сделка совершена в России, так как они не предусмотрены российским правом.

Поскольку компетенция органа или представителя юридического лица связана с дееспособностью, можно провести аналогию с применением личного закона физического лица. Дееспособность физического лица определяется личным законом, однако лицо, не обладающее дееспособностью по своему личному закону, не вправе ссылаться на это, если оно дееспособно по праву места совершения сделки. Так же, как и в отношении физического лица, рассматриваемое ограничение личного закона юридического лица применимо лишь при добросовестности контрагента.

Данное ограничение применимо, если другая сторона в сделке не знала и не могла знать о таком ограничении. При условии предоставления надлежащих доказательств о том, что другая сторона знала или заведомо должна была знать о существующих ограничениях полномочий органа или представителя иностранного юридического лица, ссылка юридического лица на существующие ограничения правомерна. Дмитриева г.к. международное частное право (часть третья гк рф): учеб. Пособие. М., 2002.

Иностранное юридическое лицо так же, как и физическое лицо, всегда находится под двойным правовым подчинением: с одной стороны, оно подчиняется своему собственному праву (праву страны, где оно учреждено), которое компетентно решать восемь рассмотренных

В России, как и в других странах, применяются два правовых режима: национальный и режим наибольшего благоприятствования. Первый предусмотрен главным образом национальным законодательством, второй - международными договорами с участием российской федерации.

Основа национального режима для иностранных юридических лиц заложена в ст. 2 гк (об основополагающем значении конституции России для определения правового положения физических лиц говорилось в гл. 6 настоящей работы; эти положения в равной степени относятся и к иностранным юридическим лицам). Правила гражданского законодательства применяются к отношениям с участием иностранных лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом или международным договором. Отсюда следует, что иностранные юридические лица осуществляют в пределах российской юрисдикции хозяйственную деятельность, регулируемую гражданским законодательством, по тем же правилам, которые установлены этим законодательством для российских юридических лиц. Исключения из национального режима могут быть предусмотрены федеральными законами.

Нельзя не отметить, что иностранные юридические лица обязаны соблюдать не только все нормы российского гражданского права, но и нормы публичного права, в сферу регулирования которых входит соответствующая хозяйственная деятельность. К ним относятся нормы законодательства валютного, таможенного, налогового и др. Однако, если соблюдение норм российского гражданского права иностранцами обусловливается либо коллизионной нормой, отсылающей к российскому праву, либо предоставлением национального режима, то для соблюдения норм публичного права никакие дополнительные правовые механизмы не требуются. По своему характеру нормы публичного права являются императивными, они действуют в пределах юрисдикции России всегда. В сфере действия публичного права неправомочна даже постановка вопроса выбора права.

Итак, в гражданско-правовой сфере иностранным юридическим лицам предоставлен национальный режим, в силу которого они могут приобретать те же права и нести те же обязанности, что и российские Участники соответствующих отношений. Возможность иметь права и обязанности входит в категорию правоспособности юридического лица, а правоспособность, ее содержание в соответствии с пп. 5 п. 2 ст. 1202 ГК определяется личным законом этого лица, т.е. Правом государства, где оно учреждено. Отсюда при определении правоспособности юридического лица возникает вопрос о соотношении иностранного права (если юридическое лицо учреждено за рубежом) как личного закона и российского права, применение которого вытекает из национального режима.

Изъятия из национального режима иностранных юридических лиц как правило сосредоточены по трем направлениям: либо предусматриваются ограничения прав иностранных юридических лиц, либо им предоставляются определенные льготы, либо предусматриваются дополнительные условия пользования правами. В любом случае любые изъятия из национального режима возможны только на основании федеральных законов или международных договоров.

К числу ограничений прав иностранных юридических лиц относится запрещение заниматься в России страховой деятельностью, предусмотренное законом РФ “об организации страхового дела в российской федерации (ведомости РФ. 1993. №2. Ст. 56; СЗ РФ. 1998. №1. Ст. 4; 1999. №29. Ст. 3703; №47. Ст. 5622; 2002. №12. Ст. 1093). Однако разрешается посредническая деятельность по заключению от имени иностранных страховщиков на территории России договоров по страхованию гражданской ответственности владельцев автотранспортных средств, выезжающих за рубеж.

Ограничение прав иностранцев, включая иностранных юридических лиц, предусмотрено в земельном кодексе РФ от 25 октября 2001 г., п. 3 ст. 15 которого установил, что иностранные граждане, лица без гражданства и иностранные юридические лица не могут обладать на праве собственности земельными участками, которые находятся на Приграничных территориях. Перечень таких территорий устанавливается президентом РФ в соответствии с федеральным законодательством о государственной границе российской федерации на иных установленных особо территориях РФ в соответствии с федеральными законами.

На практике законы чаще содержат не прямые запреты, а предусматривают дополнительные условия пользования правами. Например, в целом предоставление национального режима не связано с требованием взаимности, но иногда предоставление отдельных прав обусловлено ее наличием. Такой подход характерен для сферы интеллектуальной собственности. Иностранные юридические лица пользуются правами, предусмотренными патентным законом РФ 1992 г., законом РФ “о товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров” 1992 г., наравне с российскими юридическими лицами на условии взаимности. Или другой пример: иностранные юридические лица вправе заниматься архитектурной деятельностью наравне с российскими лицами, если это предусмотрено международными договорами. При отсутствии международного договора они могут принимать участие в архитектурной деятельности только совместно с архитектором - российским гражданином или российским юридическим лицом (закон РФ “об основах градостроительства в российской федерации” // ведомости РФ. 1992. №32. Ст. 1877).

Режим наибольшего благоприятствования предоставляется международными договорами. Как уже указывалось, общий режим для всех видов хозяйственной деятельности устанавливался двусторонними торговыми договорами, которые в последнее время все чаще заменяются соглашениями о торговом и экономическом сотрудничестве.

Основными законодательными актами, регулирующими положение предприятий с иностранными инвестициями в России, являются ГК РФ, закон об иностранных инвестициях. Под предприятиями с иностранными инвестициями понимаются предприятия с долевым участием иностранных инвесторов и предприятия, полностью принадлежащие иностранным инвесторам. Все они могут создавать филиалы и дочерние предприятия. Также на территории России могут создаваться филиалы иностранных юридических лиц.

Юридические лица подразделяются в России, исходя из цели их основной деятельности, на коммерческие и некоммерческие организации. В ГК РФ дается перечень форм коммерческих организаций. Это хозяйственные общества и товарищества.

Иностранные инвесторы при создании предприятий с иностранными инвестициями обычно используют форму закрытого акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью.

В России установлен явочно-нормативный порядок, при котором решение о создании предприятия принимают сами учредители. При таком порядке от учредителей требуется только соблюдение положений нормативных актов, регулирующих создание предприятий с иностранными инвестициями, включая государственную регистрацию.

Однако из явочно-нормативного порядка учреждения предприятий с иностранными инвестициями сделано несколько исключений:

1) для предприятий с большим объемом иностранных инвестиций требуется разрешение правительства; Международное частное право. Учебник / под ред. Г.к. дмитриевой. М., 2003.

2) при создании предприятий, связанных с проведением крупномасштабного строительства или реконструкцией, требуется проведение предварительной экспертизы, носящей характер разрешения;

3) в случае, когда производство определенных продуктов, создаваемых предприятием, может оказаться опасным для окружающей среды, предусматривается необходимость получения соответствующего заключения санитарно-эпидемиологических служб и проведения экологической экспертизы. Все виды экспертиз и выдача разрешений осуществляется в соответствии с российским законодательством, так же, как и для предприятий без иностранного участия;

4) для ведения страховой и посреднической деятельности, связанной с движением ценных бумаг, предприятие должно получить

Список использованных источников

1. Международное частное право: сборник документов / сост. К.а. бекяшев и а.г. ходанов. М., 1997.

2. Международное частное право. Сборник нормативных документов. М., 2000.

3. Правовое положение иностранных граждан в россии. Сборник нормативных актов. М.: ид юриспруденция, 2003.

4. Ануфриева л.п. международное частное право. В 3-х т. Т.2. Особенная часть: учебник. М., 2000.

5. Богуславский м.м. международное частное право: учебник. 3-е изд. Перераб. И доп. М., 1998. [электронная библиотека].

6. Богуславский м.м. международное частное право: практикум. М.: юрист, 1999.

7. Дмитриева г.к. международное частное право (часть третья гк рф): учеб. Пособие. М., 2002.

8. Международное частное право. Учебник / под ред. Г.к. дмитриевой. М., 2003.

Размещено на Allbest.ru