Институт доказывания в гражданском процессе зарубежных стран

Размещено на http://www.allbest.ru/

НОЧУ ВПО Санкт-Петербургский институт управления и права

Псковский филиал

Курсовая работа

Предмет: Гражданский процесс зарубежных стран

Тема: Институт доказывания в гражданском процессе

Выполнила:

Касперова Наталья

Гр. 453

Проверила:

Баранич С.В.

Псков

2010 год

Содержание:

Введение

Основная часть

1. Доказательственное право:

1.1 Германия

1.2 Франция

1.3 Англия и США

2. Вещественные доказательства:

2.1 Англия и США

2.2 Франция и Чехословакия

3. Письменные доказательства

4. Основания освобождения от доказывания в Англии, США и Франции

Заключение

Библиографический список

Введение

Защита судами общей юрисдикции субъективных прав и охраняемых законом интересов граждан осуществляется путем рассмотрения и разрешения гражданских дел. В качестве первичного и важнейшего условия правосудия выступает необходимость точного установления судом фактических обстоятельств, имевших место до возбуждения дела в суде. Как правило, между моментом рассмотрения и разрешения судебного дела и моментом совершения субъектами правоотношений юридически значимых действий существует определенный «разрыв» во времени, означающий, что суд должен получить знания о фактах, имевших место в прошлом, с помощью доказательств. Это объективно существующее обстоятельство правосудия исключает получение знания о фактах прошлого путем непосредственного их восприятия судом и приводит к потребности доказывания фактических обстоятельств с помощью носителей информации. Судебное познание с использованием доказательств имеет, таким образом, опосредованный характер. Познание судом в гражданском процессе осуществляется в условиях действия принципа состязательности сторон, для которых характерно наличие различных порой противоположных интересов и стремление представить фактические обстоятельства сообразно целям своего участия в деле.

Институт доказывания (сюда входит и институт доказательств) имеет историю, исчисляемую с момента появления процесса как такового. В силу этого он с неизбежностью приобретает классические аккорды, которые не утрачивают звучания и актуальности на протяжении многих лет. Вместе с тем, течение времени оставляет свои отпечатки на рассматриваемой проблеме, иногда негативные. Но в силу качественного перестроения всего порядка судопроизводства данная тема приобретает актуальный характер.

Институт доказательственного права, являясь неотъемлемой частью гражданского процессуального законодательства зарубежных стран, играет особо существенную роль в решении задач, стоящих перед гражданским судопроизводством, к которым относится защита нарушенных или оспариваемых прав, свобод и охраняемых законом интересов граждан, организаций и их объединений, а также охрана государственных и общественных интересов, укрепление законности, предупреждение гражданских правонарушений, воспитание граждан. Данный институт во многом определяет состояние гражданско-правовой практики.

Российское право гражданского процесса, является одной из тех отраслей права, институты которой в наше время существенно перестраиваются. Не возникают сомнения в том, что во время правовой реформы в России, сравнительному правоизучению должно быть уделено особое внимание. Было бы ошибочным создавать новые национальные законы, не поинтересовавшись о том, какие законы принимаются в других странах. По этому в своей работе я хочу рассмотреть особенности института доказательств зарубежных стран и их различия от правовых норм, составляющих этот институт, в России.

 1. Доказательственное право

1.1 Германия

Доказывание в гражданском процессе состоит из 2 этапов:

1. Представление доказательств при помощи определенных средств доказывания. Это является обязанностью сторон, но есть и исключения. Исключение, когда суд по собственной инициативе может провести какое-либо дело.

2. Собирание, исследование и оценка доказательств.

Судебное доказывание начинается по распоряжению суда. Форма распоряжений может быть разной: либо вынесение судом специального определения в соответствии с законом, либо вынесение этого определения без соблюдения какой-либо формы. Если доказывание по делу проводится на основании специального определения, то суд выносит определение о допуске и проверке доказательств и оно должно быть исполнено до устного разбирательства дела. Перечень оснований для вынесения судом данного определения:

1. Собирание и протоколирование доказательств членов суда, выполняющим судебное поручение.

2. Истребование официальных справок и разъяснений.

3. Письменный ответ на вопрос, являющийся предметом допроса свидетеля.

4. Проведение экспертизы.

5. Производство осмотра.

Таким образом, процесс доказывания начинается с вынесения судом определения о допуске и проверке доказательств, которое должно содержать:

1. Наименование спорных фактов, подлежащих доказыванию.

2. Наименование средств доказывания с указанием свидетелей и экспертов, подлежащих допросу.

3. Наименование стороны, согласившейся на средства доказывания.

Предметом доказывания могут быть:

1 Факты (ими в Германии является все то, что принадлежит к фактическому составу принимаемой правовой нормы). Факты бывают внутренние и внешние. Разница между внутренними и внешними состоит в том, что внутренние факты могут быть недоступные и, как правило, устанавливаются на основе внешних. Кроме этого, подразделяются на положительные и отрицательные. Также различают факты, имеющие непосредственное отношение к фактическому составу применяемой номы, и косвенные факты, имеющие опосредованное значение для дела. В немецком гражданском процессе не подлежат доказыванию:

- признанные факты - это факты, утверждаемые одной из сторон, которые не нуждаются в доказательствах, так как они в ходе правового спора были признаны противоположной стороной на устном разбирательстве или занесены с ее слов членом суда, рассматривающего дело, или членом суда, выполняющим судебное поручение в протокол.

- бесспорные факты. Приравниваются к признанным.

- известные суду факты: общеизвестные факты; преюдициальные факты (судебная практика)

- законы и презумпции. Бремя доказывания может быть переложено не на ту сторону, которая о нем утверждает, а на противоположную.

2 Опытные положения или положения, вытекающие из жизненного опыта.

3 Правовые нормы иностранного права.

Бремя доказывания лежит на стороне. Есть объективное бремя доказывания и субъективное. Клейман А.Ф. Хрестоматия по гражданскому процессу Объективное содержит информацию о том, на какую из сторон ложится бремя доказывания, какая из сторон несет риск, если имеющие решающее значение для дела обстоятельства останутся недоказанными. Субъективное бремя доказывания определяет какая из сторон обязуется представить доказательства.

В теории доказательственного права Германии принята следующая классификация доказательств:

1 По цели доказывания различают:

- полные доказательства

- доказательства-утверждения, служащие для доказывания вероятности определенного факта.

- основное доказательство

- противоположное доказательство или контраргумент.

2 По способу представления доказательств:

- прямые

- косвенные

3 По процессуальной форме и в зависимости от вида доказывания:

- строгие

- свободные

Полные - это те доказательства, в правдивости которых суд полностью убежден, так как они соответствуют правилам допустимости и относимости доказательств.

Фактические утверждения - это те доказательства, которые имеют незначительную степень вероятности, однако, представляют хорошую возможность для обоснования правдивости или неправдивости других фактов.

Строгими называют те доказательства, которые добываются такими средствами доказывания, как допрос сторон, свидетельские показания, заключение эксперта, документальные доказательства, осмотр.

Свободные доказательства - не связаны предусмотренными законом средствами доказывания и соответствующей процессуальной формой (могут быть изъяты из официальных источников познания).

Основными доказательствами называются доказательства, предъявляемые стороной, несущей бремя доказывания для утверждения правдивости фактов, а которые она ссылается.

Прямыми доказательствами являются те, которые служат для непосредственного подтверждения наличия фактического состава применяемой правовой нормы. Соответственно косвенными или непрямыми называют те доказательства, предметом которых являются факты - утверждения, из которых невозможно непосредственно извлечь подтверждение доказуемого факта.

ГПК Германии не содержит специальных норм, определяющих понятие таких правил доказывания как относимость и допустимость доказательств. Давтян Р.Г. Гражданско-процессуальное право Германии, 2002 Однако, содержание данных правил раскрывается в некоторых нормах ГПК. В основу решения суда принимаются только те факты, которые имеют решающее значение для правильного разрешения правового спора, то есть основу судебного решения должны составить фактические обстоятельства, относящиеся к делу. Суд может вынести определение о допущении и проверки доказательств до устного разбирательства, если оно касается:

1. Собирания и протоколирования доказательств членов суда, выполняющего судебное поручение.

2. истребование официальных разъяснений или справок.

3. письменного ответа на вопрос, являющийся предметом допроса свидетеля.

4. Назначения экспертизы.

5. Производство осмотра.

Собирание доказательств производится судом, который рассматривает дело. Допустимыми являются доказательства, полученные с помощь. Средств доказывания, установленных ГПК. Такими средствами доказывания являются:

- осмотр;

- показания свидетеля;

-допрос сторон;

- заключение эксперта;

- документальные доказательства.

И только в исключительных случаях суд может использовать иные источники доказывания.

В германском гражданском процессе господствует принцип свободной оценки доказательств судом. Суд оценивает их по внутреннему убеждению.

Гражданский процесс Германии предусматривает 5 видов доказательств:

1. Осмотр. Объектами судебного осмотра могут быть:

- оспариваемые вещи;

- сторона в процессе собственной персоной;

- вещи, находящиеся во владении;

- другие лица, которые приглашаются для участия в осмотре;

- противоборствующее лицо, его персона, вещи и т.д.

- личность и вещи третьих лиц, которые выступают законными представителями сторон либо их вещи, которые были переданы сторонам.

- стороны и третьи лица, свидетель и родители, братья и сестры сторон.

Осмотр производится либо самим судом, который рассматривает дело, либо членами судебной коллегии, а также судом, который выполняет поручение другого суда. Результаты заносятся в протокол.

2. Документы. Под ними понимается выражение человеческих помыслов через письменные знаки или связные письменные обозначения. Выделяют 2 вида:

- официальные: выполненные в предписанной законом форме официальными ведомствами, либо официальными лицами в пределах их компетенции. Неверно засвидетельствованный документ может считаться доказательством.

- личные: документы, подписанные предъявителем документа, либо выданные ему с обозначениями о нотариальном заверении. По своему доказательному значению документы классифицируются на: а) констатирующие, устанавливающие либо документы, относящиеся к фактическим обстоятельствам дела; б) удостоверяющие или документы - свидетельства.

3. Свидетельские показания. ГПК Германии не указывает кто может быть свидетелем. Свидетель вызывается через повестку. При неявке налагается судебный штраф, а если его взыскать невозможно, то выносится определение о заключении под стражу с целью принуждения к совершению определенного действия или как наказание. Свидетель может отказаться от дачи показаний по 2 основаниям: а) по личным причинам:

- если он является женихом/невестой, супруга или супругом одной из сторон даже если брак расторгнут.

- при наличии родственной связи

- если он является лицом, которому в силу служебного или профессионального положения были доверены факты, на которые распространяется обязанность сохранения тайны; б) по предметным причинам.

Свидетель, отказывающийся от дачи показаний должен заявить и документально подтвердить факты до проведения судебного заседания.

Свидетеля надо отграничивать от эксперта и сторон, участвующих в деле. Так как свидетель является единственным лицом, кто обладает сведениями об имеющих место по делу событиях и фактах, то он, в этом смысле является незаменимым. Эксперт является заменимым.

4. Заключение эксперта. ГПК Германии не содержит нормы, указывающие в каких случаях должна проводиться экспертиза. Основанием для назначения экспертизы по инициативе суда признается отсутствие у суда специальных знаний. Суд может потребовать от сторон, чтобы они указали лиц, которые могли быть допрошены в качестве эксперта. Кроме того, пока дело еще не находится в суде на рассмотрении сторона может ходатайствовать о назначении экспертизы, если она в правовом порядке заинтересована в том, чтобы были установлены:

- состояние лица или состояние либо стоимость вещи;

- причина телесного повреждения, повреждения имущества либо вещи или недостатка вещи;

- затраты на устранение телесного повреждения, повреждения имущества либо вещи или недостатка вещи.

Эксперт может отказаться от производства экспертизы на тех же основаниях, на которых свидетель вправе отказаться от дачи показаний. Срок изготовления экспертного заключения устанавливается судом. Суд может назначить повторную экспертизу, то есть роль эксперта сводится к выполнению трех основных функций:

- представление суду «опытного положения»

- подведение фактов «представленных суду»

- оценка фактов и дача заключения.

В зависимости от субъекта ходатайствующего о назначении экспертизы различают:

- судебные;

- ведомственные;

- экспертизы по распоряжению прокуратуры;

- частные экспертизы.

Судебные - это те, которые проводятся по поручению суда, либо на основе ходатайства стороны о назначении экспертизы.

Ведомственные могут быть проведены по поручению суда различными ведомствами, либо официальными лицами этих ведомств, заключение которых также засчитываются судом в качестве экспертных заключений.

Частные - это те, которые проводятся до суда.

5. Допрос сторон. Закон исходит из того, что сторона не может быть свидетелем в собственном деле. Поэтому ГПК Германии предусматривает компромиссное решение, признавая, что с одной стороны объяснение сторон перед судом, которое служит выяснению обстоятельств дела и не является доказательством информации, приобщаемой к делу, а с другой - допрос сторон в качестве субсидиарного доказательства. Это доказательство принимается во внимание только в том случае, когда других доказательств по делу нет или они недостаточны. Различают 2 вида допроса сторон:

- допрос противника по ходатайству одной из сторон, несущей бремя доказывания;

- допрос сторон исходя из их процессуального положения.

Допрос сторон следует разграничивать от показаний свидетеля. Если свидетель обязан давать показания, то стороны не обязаны. Кроме этого, суд может на основании только отказа стороны давать показания, придти к невыгодному для этой стороны выводу.

1.2 Франция

Доказательственное право Франции является автономным и системным правовым образованием, имеющим смешанную материально-процессуальную природу.

В доказательственной сфере действуют такие общие принципы права и процесса, как судейский нейтралитет, состязательность сторон, законность.

Доказывание во французском гражданском процессе - процессуальная деятельность, цель которой в достижении системного знания об объекте судебного познания.

В соответствии с ГПК, каждый обязан оказывать содействие правосудию в целях достижения истины.

Судебная истина зависит от установления фактов предмета доказывания, то есть совокупности фактов, с которыми норма права связывает определенный юридический эффект.

Каждая сторона обязана установить факты и доказать их. Факт, указанный стороной в обосновании своего права и неоспоримый в ходе рассмотрения дела по существу должен рассматриваться как истинный. Курылев С.В. Объяснения сторон как доказательство в гражданском процессе, 2003

Относимость факта - способность обосновать требование или воззражение.

Таким образом, в предмет доказывания входят спорные и относимые факты и исключаются бесспорные факты, преюдициально установленные и общеизвестные факты. Преюдициально установленными фактами называются факты, установленные в судебном решении.

Легального определения понятию доказательства во французских законах нет, но в соответствии с доктриной, под доказательствами понимаются сведения о фактах, которые делятся на юридические факты и юридические акты.

Юридические факты - события, материальные факты, которые невозможно фиксировать в установленных законах формах, поэтому не существуют ограничения допустимости средств доказывания.

Под юридическими актами понимаются действия, акты воли, волеизъявление субъектов правоотношений.

Для их подтверждения суд допускает только средства доказывания, прямо указанные в законе.

Виды доказательств:

1. Объяснения сторон и третьих лиц

2. Письменные объяснения сторон и свидетелей

3. Свидетельские показания

4. Участие специалистов в трех формах:

А) осмотр

Б) консультация

В) экспертиза

5. Письменные доказательства

6. Присяга

Объяснения сторон и третьих лиц: суд вправе обязать стороны или одну из них лично явиться в суд. Стороны могут давать объяснения в присутствии специалиста. При личном присутствии сторон обязательно участие адвоката. Третьи лица обязаны дать объяснение по делу, о которых им известно лично.

Документы в простой письменной форме должны быть подписаны лицами от которых исходят эти документы.

Для установления достоверности суд может привлечь свидетелей, которые видели как составлялся данный документ. А если будет установлено, что документ исходит от неуказанного лица или будет подписан не этим лицом, то он может быть подвергнут гражданскому штрафу в размере 15 - 1500 евро.

Свидетелями могут быть также лица, достигшие 18 лет. Заинтересованность в исходе дела не является основанием для отвода свидетелей.

Закон не требует от свидетелей, чтобы они непосредственно сами видели, слышали о том, что они сообщают. Юдельсон Р.С. Гражданский процесс, 2007

Не могут допрашиваться в качестве свидетелей: несовершеннолетние и больные, если они по мнению суда вследствие возраста или состояния здоровья не обладают памятью, достаточной для дачи показаний; лиц, которые являются родственниками по прямой нисходящей линии; свойственники одной из сторон в процессе, а также жена или муж, даже состоящие в разводе вправе отказаться от дачи показаний.

Процедура допроса свидетелей имеет две разновидности:

1. Общий порядок допроса свидетелей.

2. Упрощенный порядок.

Свидетели допрашиваются по отдельности в присутствии сторон и адвокатов.

Свидетель обязан явиться по вызову, приносит присягу. В случае неявки может быть подвергнут приводу или гражданскому штрафу в размере 100 - 1000 евро.

Свидетель имеет право на возмещение расходов.

Упрощенный порядок допроса свидетелей отличается тем, что сама процедура может происходить как в судебном заседании, так и в кабинете судьи.

ГПК не определяет конкретный случай допроса свидетелей в упрощенном порядке.

Применение свидетельских показаний имеет некоторые ограничения: с их помощью нельзя опровергать содержание сделок вне зависимости от суммы сделок, заключенных в письменной форме или доказать что-либо сверх содержания таких сделок вне зависимости от суммы сделок.

Однако, это ограничение касается только сторон договора и не затрагивает прав третьих лиц опровергать содержание письменного договора и оспаривать правильность выдвигаемых против них положений письменного текста, договора при посредстве свидетелей.

К числу судебных доказательств во Франции относят презумпции (выводы, которые в соответствии с фактами известными вытекают из закона или могут быть сделаны судом в отношении фактов неизвестных.

Презумпции подразделяются на законные и фактические (не предусмотренные законом), опровержимые и неопровержимые.

В качестве неопровержимой презумпции выступают вступившие в законную силу судебные решения.

Кроме этого, законная презумпция подразделяется на абсолютные и относительные. Абсолютной считается презумпция, подлежащая применению в отношении любого лица, а относительной та, которая может быть использована лишь в отношении определенной категории лиц.

Законом предусмотрены 3 формы исследования, проводимого специалистом - осмотр, консультация, экспертиза. Для этого суд вправе вызвать любое компетентное лицо. Специалистом может быть как физическое, так и юридическое лица. Заключение специалиста не является обязательным для суда.

Осмотр на месте. Осмотр может быть проведен по инициативе суда или по просьбе специалиста.

В суде может быть произведен осмотр вещественных доказательств.

Письменные доказательства. Во французском законодательстве действует принцип приоритета письменных доказательств, то есть по общему правилу доказывание юридических фактов не является свободным. К письменным доказательствам относятся разные документы, акты и так далее.

Приоритет имеет аутентичный акт, то есть документ составленный и удостоверенный компетентным, публичным должностным лицом с соблюдением необходимых формальностей. Такой документ может быть оспорен также в рамках специальной процедуры «заявления о подлоге».

Аутентичный акт - документ, составленный строго в формализованном виде, который должен содержать подписи.

ГПК Франции закрепляет 2 процедуры, относящихся к исследованию письменных доказательств:

1. Положение о документах, составленных в простой письменной форме.

2. Положение об аутентичных актах.

Одно из положений французского закона гласит о том, что связанность суда либо взаимным соглашением спорящих сторон, либо их признанием по существу спорных вопросов является основным. Это значит, что если одна сторона соглашается с признанием и доводами других сторон, то суд обязан ратифицировать такого рода компромисс.

В соответствии с ГК Франции судебным признанием является заявление, которое делает в суде одна сторона или лицо, имеющее специальные полномочия. Оно имеет полную силу против того, кто сделал признание.

Признание обладает следующими свойствами:

1. Оно не может быть использовано во вред лицу, сделавшему признание.

2. Обладает свойством неделимости.

Признание ответчика не имеет значения также в делах о разводе.

Присяга - утверждение стороны о факте, от которого зависит разрешение дела в ее пользу, совершенное в виде торжественной клятвы.

Выделяют 3 вида присяги: Треушников М.К. Относимость и допустимость доказательств в г8ражданском процессе, 2004

1. Решающая присяга - присяга, принести которую одна из сторон предлагает другой для того, чтобы решение данного дела было поставлено в зависимость от этой присяги.

2. Восполнительная присяга - присяга, применяемая при недостаточности доказательств в гражданском процессе. Ее применение предлагается суду для того, чтобы поставить решение дела в зависимости от присяги.

3. In item - присяга, предложенная судом истцу относительно размеру исковых требований, если невозможно установить его другим способом.

Классификация судебных доказательств во Франции построена на принципе различия в способах и средствах раскрытия содержания доказательств. ГПК Франции делит средства доказывания на совершенные и несовершенные. Совершенные средства доказывания допустимы для подтверждения любых юридических фактов, независимо от их природы (письменные доказательства, признание, решающая клятва). Несовершенные средства доказывания допустимы для подтверждения юридических актов и необязательны для судьи (свидетельские показания, опровержимые презумпции).

Иногда встречается деление доказательств на прямые и косвенные, первоначальные и производные.

Правило дополнительных доказательств принято понимать в двух смыслах. Под допустимостью доказательств в узком смысле понимается допустимость средств доказывания, когда закон ограничивает пользование конкретных источников доказуемой информации для подтверждения определенных фактов.

Так как процесс состязательный, то каждая сторона должна доказать факты, на которые ссылается. Судья в процессе пассивен.

1.3 Англия и США

В основе английского и американского доказательственного права лежит старинное каноническое правило состязательного процесса, в силу которого бремя доказывания (Burden of proof) лежит на том лице, которое желает выиграть свое дело путем доказывания фактов, подлежащих решению суда.Это означает, что необходимость доказывания лежит на том, кто предъявляет иск. Если истец не доказал факты, лежащие в основании иска, ответчик освобождается от ответственности.Из этого положения следует дальнейший вывод, что ответчик, возражая против иска, как бы превращается в истца и потому обязан доказывать свои возражения. Бремя доказывания изменяется, когда сторона приведет достаточные доказательства, из которых следует вывод, что то, что она утверждает, есть правда. Обязанность представления доказательств считается выполненной, когда подтверждаемые доказательствами факты достаточно правдоподобны для разрешения дела.Мера убеждения судей понимается в смысле рассмотрения вопроса о предпочтении доказательств, в смысле моральной вероятности, исключающей всякое разумное сомнение. Старая догма доказательственного права, указывающая на то, что отрицательные факты не доказываются в английской и американской теории не поддерживается.Во-первых, считается, что это вопрос формулировки, во-вторых, некоторые отрицательные факты допускают и прямые доказательства, в-третьих, отрицательные факты можно подтверждать, доказывая противоположный положительный факт. Об этом, в частности, писал А. Деннинг, замечая, что не имеет значения для дела, положительное или отрицательное утверждение подлежит доказыванию, так как это зависит от формулировки. Деннинг А. Гражданский процесс Англии, 2005Английская юриспруденция понимает под бременем доказывания, во-первых, "специальную обязанность представления доказательств того, кто несет риск от того или иного решения какого-либо вопроса, кто проиграет дело, если не докажет известного положения", а во-вторых, обязанность сторон представлять доказательства в первую очередь, в начале дела или в какой-либо отдельный момент его. В гражданском процессе рассматриваемых стран сбор процессуального материала и розыск доказательств есть исключительное право и обязанность тяжущихся сторон. Судья рассматривается как посредник, как третейский судья, который должен наблюдать за честной игрой между двумя состязающимися сторонами. Правда, существуют в английском процессе факты, в существовании которых суд удостоверяется сам, но это область фактов, удостоверенных путем, отличным от доказательств. Это факты, которые должны быть известны суду в порядке так называемого судебного уведомления. Здесь действует принцип "jura novit curia". По действующему праву Англии и США суды могут производить осмотр по собственной инициативе и рассматривать включение эксперта, если стороны об этом и не заявляли. Чтобы согласовать это право с принципом состязательности, это явление рассматривается как способ проверки доказательства, а не как способ их получения. Выполнение обязанностей по доказыванию начинается задолго до судебного заседания. В английском процессе существует длительная процедура досудебного разбирательства, именуемая "pleading". Факты, на которые содержатся ссылки, должны быть изложены заранее в состязательных бумагах. Что же касается доказательств, то они могут сохраняться в тайне до тех пор, пока не будут предъявлены противной стороне при слушании дела. Однако это процессуальное правило содержит важную оговорку. Каждая сторона может потребовать, чтобы другая сторона объявила обо всех находящихся в ее распоряжении относящихся к предмету спора доказательствах. Это требование выполняется путем составления списка всех относящихся к делу документов и принесения присяги в том, что этот список является исчерпывающим. Этот документ, заверенный под присягой, называется "аффидевитом", а порядок обмена аффидевитами после обмена состязательными бумагами называется "предъявлением".Каждая сторона должна предоставить своему противнику возможность ознакомиться со всеми документами, перечисленными в списке, и получить с них копии.Следующий шаг в осуществлении бремени доказывания состоит в обращении к барристеру (адвокату) за консультацией о доказательств. П. Арчер откровенно пишет, что консультация о доказательствах, возможно, является наиболее важным этапом подготовки дела. Значительный процент дел выигрывается и проигрывается до того, как стороны приходят в суд, в зависимости от того, как они подготовили свои доказательства. В судебном заседании истец должен представить доказательства, достаточные для того, чтобы сделать свое утверждение наиболее вероятным выводом. Если предоставленная истцу часть процесса прошла плохо, адвокат ответчика может сделать судье представление о том, что ему не на что возражать. Это означает, что истец не представил убедительных доводов в свою пользу. Если судья согласится с этим представлением, разбирательство заканчивается и решение выносится в пользу ответчика. Если судья отклонит представление, то решение тотчас выносится в пользу истца.

2. Вещественные доказательства

2.1 Англия и США

Вещественные доказательства - это третья разновидность средств доказывания в американском гражданском процессе (также предусмотрены письменные доказательства и свидетельские показания). Но при изучении основных нормативных актов процессуального содержания эта разновидность либо вовсе не упоминается, либо регулируют отдельные, часто второстепенные вопросы, касающиеся вещественных доказательств. Процессуальная теория уделяет вещественным доказательствам некоторое внимание, но всё же намного меньше, чем свидетельским показаниям и документам. Вещественными доказательствами в США считаются люди и предметы, которые могут воздействовать непосредственно на чувства присяжных и судей, т.е. своим видом способствовать установлению искомых фактов. Примеры: обезображенное лицо, следы крови на одежде, сходство ребёнка с предполагаемым отцом, фотография места происшествия. Сюда же относят такие неуловимые, не поддающиеся закреплению судебными протоколами явления, как поведение свидетеля в ходе допроса, воздействующее особенно сильно на жюри (внешний облик, манера держаться, тон голоса, уверенность или колебание при ответах и т.д.) Рассуждения о подобном воздействии понятны, но из них вовсе не вытекает, что поведение свидетеля на заседании должно официально быть объявлено вещественным доказательством. Современная психологическая наука и судебная практика не подтверждает тезиса о наличии непосредственной и стабильной взаимосвязи между манерами допрашиваемого и правдивостью сообщаемой им информации. В полном соответствии с принципом состязательности процесса, розыск и представление суду вещественных доказательств осуществляют стороны по своей инициативе. Помощь суда в американском процессе выражается лишь в выдаче повесток, обязывающих тех, у кого находятся соответствующие предметы, передать их заинтересованным лицам или непосредственно суду. В Российской Федерации обязанности по доказыванию распределяются аналогичным образом: истец обязан доказывать обстоятельства, которыми он обосновывает иск, а ответчик - обстоятельства, которыми он обосновывает возражения против предъявленных к нему требований. Однако обязанности суда в Российской Федерации по содействию лицам, участвующим в деле, по доказыванию значительно шире, чем в США. Хмыров А.А. Проблемы теории доказывания, 2007 Во-первых, суд должен уточнить в соответствии с гипотезой материальной нормы права, регулирующей данное спорное отношение, круг фактов, подлежащих доказыванию; во-вторых, предложить сторонам в случае необходимости сослаться на дополнительные доказательства; в-третьих, оказать содействие в сборе дополнительных доказательств. Присяжные и судьи в США знакомятся с вещественными доказательствами путём их исследования при разбирательстве дела. Если транспортировка предметов затруднительна или невозможна, допустим их осмотр там, где они находятся. Характерно, что судья наделён правом запретить использование некоторых вещественных доказательств в некоторых случаях по мотивам необходимости предотвращения опасности их слишком сильного эмоционального влияния на членов жюри. Считается, например, нежелательным наглядное демонстрирование телесных повреждений в отдельных случаях. Актуальная проблема американского правосудия -- возможность использования в процессах вещественных доказательств, добытых незаконными методами, т.е. изъятых при незаконных обысках и других сомнительных полицейских акциях. Однако, главным образом эта проблема возникает применительно к уголовным делам. По делам гражданским в большинстве указанные доказательства применяются беспрепятственно, а в остальных штатах и в федеральных судах есть некоторые ограничения, которые американская доктрина не придаёт серьёзного значения. В российском законодательстве те доказательства, которые получены незаконным путём, доказательственного значения для суда не имеют. Кроме того, статьями 55 ч. 2,60 ГПК РФ предусмотрено правило допустимости средств доказывания. Оно заключается в том, что обстоятельства дела, которые по закону должны подтверждаться указанными в законе средствами доказывания, не могут подтверждаться никакими другими средствами доказывания. Так, например, в соответствии со ст. 812 ГК РФ в тех случаях, когда договор займа должен быть совершён в письменной форме, оспаривание его по безнадёжности путём свидетельских показаний не допускается. В этом случае в подтверждение договора должны предоставляться документы о его оформлении. В английском процессуальном законодательстве выделяются устные, документальные и вещественные доказательства. Арчер П. Английская судебная система, 2008 К устным относятся показания свидетелей, к документальным -- представление различных документов, к вещественным -- предъявление самих предметов для обследования их судом. Различие между документальными и вещественными доказательствами имеет важное значение, поскольку правило о наилучшем доказательстве применяется в первом случае и не применяется во втором. Хотя это различие, как правило, самоочевидно, но могут возникнуть затруднения в том случае, когда предмет содержит какую-либо надпись, например, надгробный камень, дощечка с номером автомашины. Решение вопроса о том, следует ли рассматривать эти предметы как вещественные или как документальные доказательства, зависит от цели, с которой они предъявляются. Если требуется подтвердить их наличие, то они являются вещественными доказательствами, если же они предъявляются для установления содержания надписи, то они являются документальными.Правило «о наилучшем доказательстве» одно из самых старых правил общего права в Англии Пучинский В.К. Английский гражданский процесс, 2006. Оно говорит само за себя: должно быть представлено лучшее (или самое прямое) доказательство. Так, наилучшим доказательством содержания или существования документа является представление подлинника этого документа; копия -- это производное доказательство. Наилучшее доказательство того, в каком состоянии находиться предмет, состоит в предъявлении этого предмета суду. Это правило применяется также для того, чтобы исключить косвенные доказательства тогда, когда доступно прямое доказательство. Правило о наилучшем доказательстве сейчас теряет своё значение. Оно больше не служит препятствием для принятия косвенных доказательств и теперь не применяется к вещественным доказательствам. Однако оно всё ещё применяется для подтверждения содержания документов личного характера, хотя даже в таких случаях им пользоваться с определёнными оговорками.

2.2 Франция и Чехословакия

доказательственный вещественный письменный освобождение

Особенности оценки доказательств во Франции заключаются в том, что юридические сделки в принципе недоказуемы свидетельскими показаниями или законными предположениями. Они подтверждаются только письменными документами. Например, доказательство брака, происхождение детей, как правило, производятся только актами гражданского состояния, свидетельские показания устраняются.Во Франции, как и в других странах, суд при разбирательстве дела обязан непосредственно ознакомиться со всеми судебными материалами по делу и исследовать доказательства. Однако, во французском гражданском процессе, имеются свои характерные черты. Например, судебные коллегии гражданских трибуналов, постановляющие решения, непосредственно не производят допроса свидетелей: они знакомятся с их показаниями по протоколам допроса. Другой характерной чертой является то, что стороны обязаны представить суду первой инстанции сразу весь имеющийся у них материал по спору, все доказательства. Очень часто это вызывает ряд трудностей у лиц, представляющих доказательства. Однако, сторонам предоставлено право пользоваться доказательствами, представленными в ходе судебного процесса. К таким доказательствам относятся признание, присяга, показания свидетелей, заключения экспертов, осмотр на месте (ст.ст. 295-301 ГПК Франции). Судебная практика допускает и осмотр вещественных доказательств. В чехословацком праве самого понятия «вещественных доказательств» не содержится. Однако средством доказывания могут выступать движимые или недвижимые вещи, а в некоторых случаях - и человеческое тело. В чехословацком законе содержится такое понятие как «осмотр на месте» Абрамов С.Н. Гражданский процесс, 2006. При осмотре на месте средством доказывания, с точки зрения суда, является восприятие им определённых познаний о фактах путём прямых ощущений. Суд устанавливает порядок осмотра. Если имеется в виду движимая вещь, осмотр может производиться и в судебном заседании. Если нет возможности осмотреть её в суде, осмотр производят в месте нахождения. Если для осмотра необходимы специальные познания, то осмотр производиться не судом, а экспертом, который сообщает суду результаты исследований в своём заключении. Освидетельствование человека проводится экспертом вне заседания. С этой целью суд обязывает лицо, которое должно быть осмотрено, явиться к эксперту для медицинского обследования.Если гражданин не является для обследования или не предоставляет вещь для осмотра, это может повлечь применение принудительных мер.Остальными средствами доказывания, с помощью которых можно получить сведения о фактах в чехословацком праве, могут быть, например: фотографии, фильмы, диаграммы, графики, рисунки, статьи в газетах и другие печатные тексты, магнитофонные ленты и т.п. Порядок использования этих средств доказывания определяется также судом в соответствии с их характером: прочтение, демонстрация, просмотр, прослушивание. Лицо, располагающее такими средствами доказывания обязано представить суду по его требованию. Эти средства доказывания необходимо исследовать особенно тщательно, вследствие возможного подлога (например, фотомонтаж, монтаж при записи на магнитофонную ленту и т.д.). Вещественными доказательствами по законодательству различных государств могут быть предметы, которые своими свойствами могут свидетельствовать об обстоятельствах, имеющих значение для дела. Различными являются в некоторых случаях субъекты, которые обязаны представить вещественные доказательства суду (как, например, в США) или сами предметы, которые могут выступать в качестве вещественных доказательств (например, во многих странах вещественным доказательством могут считаться внешность людей). Также имеются небольшие особенности процессуального порядка представления и исследования вещественных доказательств в каждой стране. Но общим для гражданского процесса всех стран является то, что с помощью доказательств суд должен установить истину и вынести по делу справедливое и обоснованное решение.

3. Письменные доказательства

В праве Англии и Америки подход к письменным доказательствам основывается на двух правилах. Это правило наилучшего доказательства (best evidence rule) и правило показаний с чужих слов.

Значение правила наилучшего доказательства как в Англии, так и в США означает, что суду во всех случаях должен быть представлен подлинник Молчанов В.В. Собирание доказательств в гражданском процессе. 2004. Введение такого правила было связано с желанием всегда получать достоверное доказательство - подлинник и считался самым достоверным. Но в наши времена технического развития упомянутое правило уже практически стало историей.

Теперь для гражданских дел существует общее правило: если имеется возможность представить подлинник, он должен быть представлен, если нет возможности - суд должен разрешить представить ''второстепенное'' доказательство.

При представлении копии тоже возможны две ситуации. Первая - представившая копии сторона в деле мотивирует тем, что подлинник документа уничтожен или утерян, а усилия найти его были безуспешными; вторая - подлинник имеет другая сторона.

Законами Англии предусмотрена специальная процедура вручения извещения: стороне, располагающей подлинником документа, сообщается, что она должна представить его в суд, так как другая сторона желает воспользоваться этим подлинником. Когда подлинником обладает третье лицо, суд издает приказ, дающий указание третьему лицу предоставить подлинник в суд.

Интересным является второе правило - ''показания с чужих слов''. В американской литературе приводится такой пример: если А.Б. уплатил определенную денежную сумму В.Г., то факт того, что В.Г. дал А.Б. расписку, не препятсвует установлению устных показаний о факте платежа. Расписка будет считаться показанием ''с чужих слов'' о факте платежа.

Здесь можно усмотреть возможную конкуренцию между письменными доказательствами, которые в английской и американской правовой литературе зачастую толкуются как ''показания с чужих слов'', и устных показаний свидетелей.

В Англии письменные доказательства разделяются на публичные и частные. К публичным относятся документы, которые составляются для общественного пользования и для того, чтобы имелась возможность ссылаться на них. При предъявлении публичного документа его подлинник не требуется, достаточно копии. Такими документами являются свидетельства о смерти, рождении, судебные протоколы.

К частным можно отнести документы, доступные и для большего круга лиц и всего лишь нескольким лицам. Для таких документов действительно общее правило предъявления этих документов в подлиннике. Как упоминалось выше, в случае, если по важным причинам нет возможности представить документ в подлиннике, представляется его копия.

В Америке документы тоже делятся на публичные и частные. Но в этой стране специфичный порядок исследования некоторых письменных доказательств и установления их достоверности.

В англосаксонской правовой системе письменные доказательства чаще всего называются документальными доказательствами. В английском и американском праве понятие документа необычайно широкое. В английском «Законе о доказательствах в гражданских делах» 1968 г. к письменным доказательствам отнесено: письменные документы,. карты, планы, графики, чертежи, фотоснимки, диски, записи магнитных лент и другое оборудование, звуки или другие данные которые не являясь визуальными объектами переданы так, чтобы их можно было бы представить суду.

В «Федеральных правилах доказательств» США также расписано, что относится к письменным доказательствам (1001 правило): это надписи и записи из букв, слов и цифр или их эквивалентов, нанесены рукой, пишущей машинкой, принтером, фотографированием, способом магнитных импульсов, способом механической или электронной записи, а также фотоснимки, в том числе и рентгеновские, видео и кино ленты.

По представляя выше перечислены исчерпывающие списки того что может быть признано письменными доказательствами, ни английское, ни американское право не называет критерии (признаки) по которым то же письменное доказательство можно отнести к письменным а не к вещественным доказательствам.

Гражданское процессуальное право всех зарубежных стран, письменные доказательства признает очень важным средством доказывания, но их значение и доказательственная сила в гражданских процессах западных стран имеет некоторые особенности. В некоторых странах письменные доказательства обладают большей доказательственной силой чем другие средства доказывания, т.е. письменные доказательства являются доказательствами «prima facie». Калинин А.Г. Письменные доказательства в судебной практике по гражданским делам, 2006 Такая оценка доказательств установлена в Испании, Франции, Италии. Одной из особенностей письменных доказательств в праве Англии и США является то, что всегда требуется представить суду оригинал письменного доказательства. Кроме того, если говорить о праве Англии и США, необходимо сказать, что в этих странах происходит специфическое развитие доказательственного права. Процесс доказывания ограничен единственной стадией - стадией исследования доказательств на заседании суда. В странах Западной Европы, в России, Литве, Латвии доказательственное право как таковое не выделяется, доказательства являются институтами отдельных отраслей права - гражданского, уголовного, арбитражного.

4. Основания освобождения от доказывания в Англии, США, Франции

Анализ оснований освобождения от доказывания в гражданском процессе таких государств, как Франция, Англия и США позволит более объективно оценить основания освобождения от доказывания, закрепленные в отечественном законодательстве. Во Франции к основаниям освобождения от доказывания относятся правовые презумпции и признание факта стороной.К предмету доказывания также не входят общеизвестные факты, но это рассматривается как само собой понятное, поэтому теория и судебная практика французского законодательства большого внимания им не уделяет.Широкое применение в Франции имеют презумпции, которые закон называет предположениями. Гражданский кодекс Франции относит презумпции к числу доказательств, причем доказательная сила признается как за законными презумпциями, так и за теми, какие законом не предусмотрены, то есть за фактическими. Законными презумпциями являются предусмотренные правом предположения, в силу которых при наличии определенных условий те или другие факты признаются установленными. Фактические презумпции -- это выводы из фактов, установленных относительно обстоятельств, которые подлежат исследованию и не являются обязательными для суда. Звягинцева М.М., Плюхина М.А. Доказывание в судебной практике по гражданским делам, 2007 Те лица, в чью пользу устанавливаются презумпции, освобождаются от их доказывания.Законные презумпции могут быть абсолютными, то есть такими, которые нельзя опровергнуть и оспаривать, и относительными, которые допускаются существующими до тех пор, пока не будет доказано противоположное. Таким образом, действие относительных презумпций состоит в перемещении обязанности доказывания и наложении ее на противоположную сторону.Закон предусматривает и некоторые исключения из общего правила о невозможности опровергнуть абсолютные презумпции. Так, во всех случаях лицо, против которого выдвигается законное предположение, хотя бы и абсолютное, имеет право опровергнуть его, предложив противоположной стороне принести присягу или получить от нее признание юридического факта, который допускается существующим. Принесение присяги допускается только против тех абсолютных законных предположений, которые связаны с частными интересами.Применение фактических презумпций зависит от суда, причем могут применяться только такие, которые имеют важное значение для решения дела, и в тех случаях, когда допускаются свидетельские показания. Фактические презумпции не допускаются при оспаривании действительности соглашения, которое было заключено в результате подлога или обмана. Во Франции, в отличие от Англии и США, признание являются отдельным видом доказательств. Оно состоит в том, что лицо, против которого приводится определенный факт, признает, что этот факт имел место. Учитывая то, что признание может быть неправдивым, закон не всегда предоставляет этому виду доказательств доказательную силу.Признание допускается в любых случаях, в том числе и тогда, когда не допускаются свидетельские показания, а также для опровержения даже письменных доказательств. Для действительности признания необходимы некоторые условия. Во-первых, лицо, которое делает признания, должно быть дееспособным. Во-вторых, запрещается признание, если оно влечет за собой отказ от права, от которого закон не разрешает отказываться или которым нельзя распоряжаться.Различают внесудебное и судебное признания. Внесудебное признание происходит вне суда или перед судом, но не в данном процессе. Доказательная сила внесудебного признания законом не определена и определяется самим судом. Судебное признание представляет собой письменное или устное заявление, которое делает перед судом сторона или уполномоченный на это ее представитель на протяжении судебного процесса. Это признание имеет полную доказательную силу против того, кто его сделал, то есть каким бы не было внутреннее убеждение судьи, он должен подчиниться сделанному стороной признанию, оно для него обязательно. Сделанное признание является бесповоротным и не может быть взято назад. Но судебная практика считает, что признания становится бесповоротным лишь после того, как вторая сторона его акцептировала. До согласия второй стороны оно является поворотным, но только в случае, когда сторона, которая сделала признание, была введена в обман или допустила ошибку.Таким образом, можно сделать вывод, что по сравнению с законодательством Франции, отечественное законодательство более широко определяет основания освобождения от доказывания, так как включает к их числу общеизвестность и преюдициальность факта. Однако, во французском законодательстве более регламентированы такие основания освобождения от доказывания, как презюмируемость факта и признание. На мой взгляд, так как правовые презумпции не являются очевидными истинами, уделяя им значительное внимание как основаниям освобождения от доказывания, французский законодатель не способствует объективизации гражданского процесса. В гражданском процессе Англии особое место занимает признание. Когда факты, представленные одной стороной, признаются второй, то они становятся бесспорными и доказыванию не подлежат. Щукин Я.Л. Предмет доказывания в гражданском процессе, 2003 Признание может быть формальным (судебным), неформальным (внесудебным).При неформальном признании имеет место признание фактов или правоотношений вне суда, без связи с процессом и очень часто до предъявления иска. Неформальное признание не лишает лицо возможности потом в судебном процессе отказаться от своего заявления и представить доказательства, которые опровергают достоверность признания. То есть неформальное признание не является бесповоротным и его юридическая сила определяется судом в каждом конкретном случае.Формальное, или судебное, признание может иметь место относительно иска в целом, отдельных правоотношений или факта. Оно может быть сделано при обмене состязательными документами, письменном опрашивании сторон или при раскрытии документов в стадии подготовки дела к рассмотрению. Существует общее правило: если одна сторона указала на какие-то факты, то они будут считаться признанными, если вторая сторона на них не прореагировала в своих письменных объяснениях и своих возражений не выдвинула. Формальное признание фактических обстоятельств или документов в особенности часто имеет место в том случае, когда одна из сторон обращается ко второй с предложением признать те или другие факты или документы. Если же она не осуществит этого действия относительно документов, то она будет нести все затраты, которые могут возникнуть в результате необходимости предъявлять доказательства на подтверждение содержания этих документов. В свою очередь, при необоснованном отказе второй стороны признать соответствующие документы или фактические обстоятельства на нее могут быть возложены все затраты относительно представления доказательств, независимо от результата решения дела. Формальное признание может быть сделано на любой стадии гражданского процесса. Вторым видом фактов, которые не требуют доказывания, являются известные суду факты. О таких фактах говорят, что они находятся в границах судебной осведомленности. Признание тех или иных фактов общеизвестными в одних случаях для суда обязательно, поскольку это вытекает из соответствующих законов, а в других -- зависит от усмотрения суда. Перечень общеизвестных фактов не может быть исчерпывающим, но английские процессуалисты сделали попытку их квалифицировать. К первой группе включены факты юридического характера: законы, обычаи, судебные решения, разные процессуальные положения и др. Другую группу составляют факты, которые имеют конституционное значение: государственное устройство Англии, деятельность парламента Англии и т.п.. К третьей группе принадлежат факты, которые судьи признают общеизвестными на свое усмотрение. Но в некоторых случаях, чтобы убедиться в своей мысли, судья имеет право пользоваться разными справочными изданиями, книгами и т.п.. Это, как правило, делается для ссылки, а не для доказывания данного факта.К фактам, которые не подлежат доказыванию, принадлежат и презумпции, которые в Англии используются довольно широко. В соответствующих случаях суд предполагает наличие какого-нибудь факта в пользу стороны, которая таким образом освобождается от его доказывания. Возможно выделить три группы этих фактов. Фаткулин Ф.И. Общие проблемы процессуального доказывания, 2006 Это -- правовые презумпции, которые не подлежат опровержению, правовые презумпции, которые можно опровергнуть, и фактические, которые также подлежат опровержению. Правовые презумпции, которые нельзя опровергнуть, еще называют окончательными. По сути они никакого отношения к доказыванию не имеют, а являются нормами материального права, сформулированными в презумптивной форме. Правовые презумпции, которые можно опровергнуть, довольно многочисленны и их суть состоит в том, что закон допускает их существование, пока не будет доказано противоположное. Это -- нормы права, соответственно которым суду необходимо сделать вывод о существовании факта, относительно которого есть предположения, что он существует. Большинство презумпций, которые можно опровергнуть, зависят от доказывания основного факта. Например, допускается, что человек считается умершим, если на протяжении семи лет о нем нет никаких сведений; каждый человек рассматривается как лицо, которое находится при своем уме, и т.п..Фактические презумпции суд может принять ко вниманию, если будет считать это нужным. Они не предусмотрены нормами права, а являются логическими выводами, которые вытекают из жизненного опыта о нормальном ходе вещей. Например, если установлено, что человек управлял автомашиной непосредственно после наезда, то можно сделать вывод, что именно он находился за рулем в момент наезда. В Англии существует своеобразный институт (estopple), который связан с освобождением от доказывания некоторых фактических обстоятельств. Он состоит в том, что сторонам запрещается утверждать и доказывать, что сформированное представление о каком-нибудь факте не соответствует действительности. Если кто-нибудь словами или поведением нарочно принуждает человека поверить в существование соответствующего факта и побудит его действовать соответственно, то он лишается в дальнейшем возможности доказывать, что ситуация была иной. Этот институт применяется также и в том случае, когда речь идет о преюдициальных фактах. Исходя из этого, запрещается оспаривать в гражданском процессе выводы, сделанные судом в решении по иску, рассмотренному ранее и решения, которые не были упразднены.Интересным является подход в гражданском судопроизводстве Англии к вопросу о преюдициальности значения приговора суда в уголовном деле для гражданского дела. До 1968 p. приговор суда не имел преюдициального значения для гражданского дела. Закон 1968 p. установил, что приговор суда допускается в гражданском процессе как доказательство совершения лицом преступления и лицо будет считаться таким, что совершило преступление, пока заинтересованная сторона не докажет противоположное. Сравнивая нормы гражданского законодательства Англии, которые регламентируют основания освобождения от доказывания, с отечественным законодательством, следует отметить, что основания освобождения от доказывания в законодательстве Англии освещены более широко, чем в нашем, однако, существует очень много общего. Законодательство США также различает факты, которые имеют значение для решения дела и касаются сути спора, но не входят в предмет доказывания. Во-первых, это -- общеизвестные факты, то есть известные большому кругу людей, в том числе судьям. К ним законодательство и практика относят разнообразные факты, общеизвестность которых обуславливается элементарными познаниями явлений природы, окружающей жизни, быта, условий общественного и государственного устройства страны, событий, которые имеют историческое значение, разные факты из областей физики, химии, медицины, географии и т.п..Суд не требует доказывания фактов, ему известных, и вопрос состоит лишь в том, какие факты считать такими, что принадлежат к судебной осведомленности. Признание фактов общеизвестными в одних случаях является обязательным, поскольку это предусмотрено соответствующими законами, а в других -- зависит от усмотрения суда. К судебной осведомленности принадлежат законы, обычаи, которые имеют общее значение, правила судопроизводства, существование других государств, обычные явления природы и т.п.. Нормы иностранного права к общеизвестным фактам не принадлежат. Не являются общеизвестными и те факты, которые стали известными в частном порядке. Не входят в предмет доказывания и бесспорные факты, то есть те, которые признаны обеими сторонами. Судебные органы в США заинтересованы в максимальном сужении спорных вопросов между сторонами. Выявлению бесспорных фактов посвящена отдельная часть подготовительной стадии гражданского процесса. Американская практика рассматривает следующие виды признания: судебное (формальное и неформальное) и внесудебное. Судебным формальным признанием является признание, сделанное в процессе сторонами или их адвокатами в судебных документах или устно в судебном заседании. В силу такого признания соответствующие фактические обстоятельства считаются неопровержимо признанными. Если признание имело место в суде, но при рассмотрении другого дела, то оно считается судебным, но не формальным. Каждое признание фактов, сделанное вне суда, рассматривается как внесудебное. Американская теория и практика не считают признание доказательством, а рассматривают его как процессуальное действие, направленное на то, чтобы сделать ненужным доказывание тех или иных фактов. Независимо от того, что признается стороной -- иск, правоотношения или какой-либо отдельный факт, суд не ставит под сомнение правомерность такого признания. Очень распространенными в судебной практике США являются презумпции. Презумпции -- это предположения о существовании некоторых фактов, от доказывания которых стороны освобождаются. В вопросах о презумпциях США следует английской практике. Признаются презумпции как юридические, так и фактические. Юридические презумпции -- это предположения, предусмотренные законом, в силу чего при наличии определенных условий те или другие факты признаются установленными. Они могут быть такими, которые можно опровергнуть и которые опровержению не подлежат. Подчеркивается, что неопровержимость юридических презумпций заключается в том, что запрещается проверять фактические обстоятельства с целью оспаривания презумпций. Фактические презумпции характеризуются тем, что они представляют собой выводы из фактов, которые подлежат установлению. Законом они не предусмотрены и не являются обязательными для суда. Суд применяет их на свое усмотрение, когда считает их правильными и такими, что вытекают из сути дела. Имеют применение в судебной практике США и преюдициальные факты, которые не подлежат доказыванию. Как и в Англии, в США применяется конструкция estopple, соответственно которой, если кто-то своим поведением создаст у другого лица представления о существовании фактов и оно будет действовать соответственно создавшемуся представлению, то виновное лицо не имеет права опровергать эти факты независимо от их реальности. Решетникова И.Н. Доказательственное право Англии и США, 2003Анализируя вышеизложенное, можно сделать вывод, что хотя в отечественном законодательстве не так детально освещены некоторые основания освобождения от доказывания, как, например, общеизвестность факта, или его презюмируемость, это не говорит о его низкой эффективности, так как выдержать грань между объективностью процесса и освобождением от доказывания очень сложно, а по моему мнению, отечественные нормы, определяющие и регламентирующие основания освобождения от доказывания, более предрасположены к установлению истины и правильному разрешению гражданского дела, чем нормы законодательства таких в отдельности взятых стран, как Франция, Англия и США.