Становление нотариата в РФ

Размещено на http://www.allbest.ru/

Содержание

Введение

I. Организационные основы деятельности нотариата

1.1 Возникновение и становление российского нотариата

1.2 Понятие, цели, задачи и источники нотариата

1.3 Законодательство о нотариальной деятельности

II. Принципы и функции нотариальной деятельности

2.1 Принципы нотариальной деятельности

2.2 Функции нотариальной деятельности

III. Организация и порядок нотариальной деятельности

3.1 Частные и государственные нотариальные конторы

3.2 Нотариальные палаты

3.3 Нотариальные действия, совершаемые нотариусами и уполномоченными должностными лицами

Заключение

Список используемой литературы

Введение

Основы законодательства о нотариате действуют в Российской Федерации уже чуть более десяти лет - с 11 февраля 1993 года. В соответствии со ст. 1 Основ законодательства Российской федерации о нотариате целью нотариальной деятельности является защита прав и законных интересов граждан и юридических лиц.

Отношения собственности - наиболее фундаментальные, наиболее значимые для развития общества. Успешное развитие институтов различных форм собственности, установление экономически обоснованного и эффективного взаимодействия между ними невозможно без органов и организаций, удостоверяющих и подтверждающих имущественные и иные права.

Нотариальная деятельность является одним из важнейших регуляторов жизни гражданского общества. Нотариус - как бы авторитетнейший свидетель и удостоверитель наиболее значимых в гражданском обществе юридических фактов и действий, и в этом качестве нотариальная деятельность затрагивает интересы и жизни множества людей и организаций.

От качества работы нотариальных органов зависит нормальное функционирование гражданского оборота, эффективность защиты имущественных прав и законных интересов граждан и юридических лиц. Значение нотариата особенно возрастает в условиях формирования рыночных отношений применительно к интересам предпринимателей, связанных с оформлением и регистрацией договоров, созданием различных форм собственности и сделок с ней.

В современной России нотариальные действия совершают нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах и нотариусы, занимающиеся частной практикой, а также уполномоченные на совершение нотариальных действий должностные лица органов местного самоуправления и российских консульских учреждений. Все они действуют в пределах предоставленной им по закону компетенции и изготавливают нотариальные акты по установленным формам.

С принятием актов законодательства Российской Федерации о нотариате, не прекращаются дискуссии о перспективе дальнейшего существования нотариата. Многие авторы приходят к выводу, что наличие в каждом регионе частнопрактикующих нотариусов, работающих в государственных конторах, вызывает некоторое противоречие двух систем нотариата, которое отражается на качестве обслуживания населения и организации публичной нотариальной деятельности.

В своей работе я рассмотрел основы организации нотариата в Российской Федерации и некоторые вопросы правового регулирования его деятельности.

I. Организационные основы деятельности нотариата

1.1 Возникновение и становление российского нотариата

Нотариат в России прошел несколько стадий своего развития за очень короткий исторический период.

Появление института нотариата в России связано с периодом царствования династии Романовых.

В царствование Алексея Михайловича было принято Соборное Уложение, утвержденное Земским собором. Соборное Уложение царя Алексея Михайловича 1649 г. создало целую эпоху в развитии российского нотариального института. Оно упорядочило и систематизировало действующие до его появления отдельные отрывочные указы, создало ту основу, на которой впоследствии вырос твердый порядок укрепления прав на имущество, принятый в Своде законов в 1832 г.

Следующий шаг в становлении российского нотариата был сделан Петром Великим в 1966. В губерниях были созданы учреждения Юстиц-коллегии и образованы самостоятельные особые конторы крепостных дел, состоявшие из писцов и надсмотрщиков. Надзор за деятельностью главных контор поручен особому секретарю или комиссару, который назначался Юстиц-коллегией.

Следующий этап становления нотариата связан с царствованием Екатерины II. Вместе с упразднением в 1775 г. Юстиц-коллегии, совершение крепостных актов было передано Палате гражданского суда, представляющей собой соединение Департамента юстиции и Вотчинной коллегии. С 1781 г. утверждаются маклеры и нотариусы исключительно для торговых сделок и разного рода посредничеств. В период правления Екатерины II в соответствии с новым Уложением возникла масса правительственных учреждений нотариального характера для наблюдения за правильным и законным совершением различных частноправовых актов и составлением документов, освобожденных от тягостного для контрагентов крепостного порядка их совершения.

В эпоху реформ Александра II, охвативших все отрасли общественной и государственной жизни России, было преобразовано и нотариальное дело. Вместе с новыми Судебными Уставами императора Александра II было выработано и Положение о нотариальной части, в основу которого положены три нотариальных законодательства Западной Европы: французское 1813 г., австрийское 1845 г. и баварское 1861 г.

Нотариат в советский период получает новое правовое регулирование. Одним из первых декретов Советской власти, опубликованных 24 ноября 1917 г., упразднены «буржуазно-помещичьи» судебные органы.

В период Гражданской войны и борьбы с иностранными интервентами гражданский оборот в стране был крайне незначительным, и это определило место нотариата в системе государственных органов. Возникла тенденция к ликвидации нотариата. Обязательные отношения сводились к алиментным, семейно-имущественным делам, бытовой купле-продаже, бытовому подряду и не выходили за пределы домашнего обихода.

Ликвидации нотариата помешал переход к новой экономической политике (НЭП), в связи с чем вновь было обращено внимание к нотариату со стороны органов Советской власти.

Со временем, по мере изменения и развития экономических и социальных условий, росло значение нотариата. Совершенствовалось материальное и процессуальное законодательство. В республиканское законодательство о нотариате включались необходимые уточнения и изменения. В РСФСР Положения о государственном нотариате в новой редакции утверждались 30 июля 1930 г., 31 декабря 1947 г., 30 сентября 1965 г. Шестая сессия Верховного Совета СССР VIII созыва 19 июля 1973 г. приняла Закон СССР «О государственном нотариате».Распад СССР и появление на его основе независимых государств, стремящихся к созданию на своих территориях свободных рыночных отношений, а также своего законодательства, потребовали пересмотра союзного законодательства о нотариате. В Российской Федерации 11 февраля 1993 г. Верховным Советом российской Федерации были приняты Основы законодательства РФ о нотариате. Главным нововведением Основ можно считать возможность функционирования, наряду с государственными нотариусами, нотариусов, занимающихся частной практикой.

1.2 Понятие, цели, задачи и источники нотариата

Институт нотариата является одним из инструментов обеспечения гарантированных государством конституционных прав граждан на защиту их законных интересов.

Нотариат -- это система, на которую возложено удостоверение бесспорных прав и фактов, свидетельствование документов, выписок из них, придание документам исполнительной силы и выполнение других нотариальных действий в целях обеспечения защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц.

Нотариус (от лат. notaries -- писец, секретарь) -- должностное лицо, в обязанности которого входит совершение нотариальных действий.

Нотариат выполняет определенные законом полномочия по осуществлению государственной функции по защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц. Эти полномочия делегированы ему государством, и для их реализации нотариат в лице нотариусов наделяется определенными властными полномочиями, в силу чего его деятельность приобретает публичный характер и реализуется от имени Российской Федерации.

Особенностью современного российского нотариата является наличие двух категорий нотариусов: нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах, и нотариусов, занимающихся частной практикой. Определяющая тенденция в развитии нотариата в Российской Федерации должна выражаться в постепенном движении к единому нотариату, действующему в форме свободной профессии (латинскому нотариату).

Нотариат можно определить как институт гражданского общества, представляющий собой самоуправляющееся профессиональное сообщество нотариусов, наделенный в их лице властными полномочиями и осуществляющий от имени Российской Федерации публичную деятельность по реализации функции государства по защите прав и законных интересов граждан, юридических лиц и общества в целом путем совершения нотариальных действий на принципах профессионализма, беспристрастности и независимости.

Задачами нотариата Российской Федерации являются:

· охрана собственности, прав и законных интересов физических и юридических лиц, организаций и учреждений;

· укрепление законности и правопорядка;

· предупреждение правонарушений путем своевременного и соответствующего нормам законодательства РФ удостоверения договоров и сделок, оформления наследственных прав, совершения исполнительных надписей и иных нотариальных действий.

В правовой системе России стала складываться новая комплексная отрасль права -- нотариальное право, -- объединяющая систему норм, регулирующих порядок совершения нотариальных действий и взаимоотношения нотариуса с участниками нотариального производства.

Нотариат позволяет обеспечивать правоохранительные функции, законность и правомерность юридических действий участников гражданского оборота за счет них самих, без каких-либо затрат со стороны государства. Мало того, современный нотариат России позволяет государству успешнее осуществлять не только правоохранительные, но и фискальные, и судебно-юрисдикционные функции. На такие сущностные характеристики нотариата важно обратить внимание именно сейчас, когда государство испытывает большие сложности при финансировании правоохранительной и судебной систем России.

Важным при понимании современной системы нотариата как части юридической системы России является то обстоятельство, что нотариальная деятельность не является предпринимательством и не преследует цели извлечения прибыли. Указанная черта пронизывает содержание законодательства о нотариате, определяя целый ряд существенных характеристик нотариальной деятельности.

Нотариат является частью публично-правовой системы оказания квалифицированной юридической помощи. В соответствии со ст. 48 Конституции России каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи. В случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бесплатно. В условиях отсутствия федеральной системы оказания юридической помощи в сфере гражданской юрисдикции нотариат является важной формой ее осуществления применительно к системе нотариального производства. Имеется целый ряд и других характеристик нотариальной деятельности, которые будут раскрываться при дальнейшем изложении материала.

Публично-правовые основы нотариальной деятельности нашли подтверждение в ряде постановлений Конституционного Суда России, например, в Постановлении от 19 мая 1998 г. «По делу о проверке конституционности отдельных положений ст. ст. 2, 12, 17, 24 и 34 Основ законодательства РФ о нотариате».

1.3 Законодательство о нотариальной деятельности

Круг источников нотариального производства определен в ст. ст. 1 и 5 Основ законодательства о нотариате РФ, которые должны применяться с учетом Конституции 1993 г.

Законодательство, регулирующее нотариальную деятельность, состоит из:

· международных правовых актов;

· Конституции РФ и федеральных законов;

· конституций, уставов и законов субъектов РФ;

· нормативных правовых актов, изданных уполномоченными на то органами государственной власти.

Согласно ч. 4 ст. 15 Конституции РФ, общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры являются частью ее правовой системы. Например, нотариусами применяются:

· Конвенция, отменяющая требование легализации иностранных официальных документов (Гаага, 5 октября 1961 г.);

· Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Минск, 22 января 1993 г.);

· другие международные соглашения и договоры.

Существенное значение для правоприменительной практики имеет Европейская Конвенция о защите прав человека и основных свобод. Основные права и свободы, закрепленные в данной Конвенции, имеют приоритетное значение и для нотариусов, которые обязаны соблюдать ее положения.

Основным источником российского нотариата является Конституция РФ.

Государство гарантирует защиту прав и свобод человека и гражданина. Права и свободы человека принадлежат ему от рождения. Перечисленные права и свободы человека, закрепленные в Конституции РФ, не являются исчерпывающими. Ст. 19 Конституции РФ гарантирует равенство прав и свобод независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений и т.п. Лица, не являющиеся гражданами Российской Федерации, законно находящиеся на ее территории, пользуются правами и свободами, а также несут обязанности граждан России (если они не ограничены Конституцией, законами и международными договорами). Каждый имеет право быть собственником, т.е. имеет право владеть, пользоваться и распоряжаться своим имуществом и другими объектами собственности как индивидуально, так и совместно с другими лицами. Законом гарантируется право наследования. Каждый гражданин имеет право на жилище. Каждый вправе защищать свои права, свободы и законные интересы всеми способами, не противоречащими закону. Государственные органы, учреждения и должностные лица обязаны обеспечить каждому возможность ознакомления с документами и материалами, непосредственно затрагивающими его права и свободы, если иное не предусмотрено законом. Согласно Конституции РФ нотариат находится в совместном ведении Федерации и ее субъектов. Основным нормативным актом, регламентирующим деятельность нотариата, являются Основы законодательства РФ о нотариате (далее -- Основы) -- закон, принятый 11 февраля 1993 г. № 4462--1, существенно реформировавший организацию нотариата.

Основы законодательства РФ о нотариате являются актом организационно-правового характера, определяют современную организацию нотариата, правовой статус, компетенцию и порядок деятельности нотариуса, размер ставок государственной пошлины и тарифов по нотариальным действиям. Наряду с Основами необходимо выделить следующие кодифицированные акты:

· Налоговый кодекс Российской Федерации 1998 г. (ч. 1) и 2000 г. (ч. 2) (НК РФ);

· Гражданский кодекс Российской Федерации 1994 г. (ч. 1), 1996 г. (ч. 2), 2001 г. (ч. 3), 2006 г. (ч. 4) (ГК РФ);

· Семейный кодекс Российской Федерации (СК РФ) 1995 г.

Поскольку законодательство о нотариате относится к совместной компетенции федерации и ее субъектов, принятие Основ не исключает установления республиканскими, краевыми, областными органами государственной власти норм, не противоречащих Основам и регламентирующих деятельность нотариата. В некоторых случаях это прямо предусмотрено в Основах, например, в ст. ст. 14 и 34. Значительную роль в регламентации нотариальной деятельности играют нормативные правовые акты, издаваемые Министерством юстиции РФ. Приказом Министерства юстиции от 21 июня 2000 г. № 179 «Об утверждении Порядка прохождения стажировки лицами, претендующими на должность нотариуса» утвержден Порядок прохождения стажировки лицами, претендующими на должность нотариуса. Вопросы, связанные с принятием экзамена у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности, квалификационной комиссией регламентируются Приказом Министерства юстиции РФ от 14 апреля 2000 г. № 132 «Об утверждении Положения о квалификационной комиссии по приему экзамена у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности». После успешной сдачи квалификационного экзамена лицо имеет право на получение лицензии на осуществление нотариальной деятельности. Порядок выдачи данной лицензии утвержден Приказом Министерства юстиции РФ 26 октября 1998 г. № 150 «Об утверждении Порядка выдачи лицензий на право нотариальной деятельности». Министерство юстиции оказывает и методическую помощь нотариусам в осуществлении их обязанностей. Так, Приказом Министерства юстиции РФ от 15 марта 2000 г. № 91 утверждены Методические рекомендации по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами Российской Федерации. Порядок совершения нотариальных действий должностными лицами органов исполнительной власти в населенных пунктах, где нет нотариусов, устанавливается Инструкцией о порядке совершения нотариальных действий, утвержденной Министерством юстиции РФ от 19 марта 1996 г.

нотариат правовой законодательный должностной

II. Принципы и функции нотариальной деятельности

2.1 Принципы нотариальной деятельности

Под принципами нотариальных действий понимают основные исходные положения, лежащие в основе организации и деятельности нотариуса.

К принципам нотариальной деятельности относятся законность, гласность, уважение прав и свобод личности, независимость при осуществлении своих функций, соблюдение нотариальной тайны, объективной истины.

Принцип законности. Законность -- сознательное, творческое, точное единообразное выполнение законов, осуществление нотариусами таких действий, которые соответствовали бы содержанию государственной воли, выраженной в законах:

· совокупность многообразных, но одноплановых требований, связанных с отношением к законам и проведению их в жизнь;

· требование точно и неуклонно соблюдать законы всеми, кому они адресованы;

· требование соблюдать иерархию законов и иных нормативных актов;

· требование того, чтобы никто не мог отменить закон, кроме органа, который его издал (непререкаемость закона).

Принцип гласности означает открытость деятельности нотариусов, доступность ее для граждан. Однако сведения (документы) о совершенных нотариальных действиях могут выдаваться только лицам-участникам нотариального действия или лицам, в отношении которых совершены данные действия.

Справки о совершенных нотариальных действиях выдаются по требованию суда, прокуратуры, органов следствия в связи с находящимися в их производстве уголовными или гражданскими делами, а также по требованию арбитражного суда в связи с находящимися в его рассмотрении спорами.

Принцип уважения прав и свобод личности в значительной мере является общечеловеческой категорией, прежде всего это категория общечеловеческой морали. Нотариусы должны также признавать достоинство каждого человека.

Принцип независимости состоит в том, что все свои функциональные решения и действия нотариусы осуществляют только на основе закона, материалов проверок и расследований, проводимых в соответствии с требованиями полноты, всесторонности, объективности их проведения и внутреннего убеждения.

Принцип соблюдения нотариальной тайны. Нотариусу при исполнении служебных обязанностей, а также лицам, работающим в нотариальной конторе, запрещается разглашать сведения, оглашать документы, которые стали им известны в связи с совершением нотариальных действий, в том числе и после сложения полномочий или увольнения.

Принцип объективной истины. Нотариус совершает нотариальные действия на основе изучения юридических фактов, т.е. объективно существующих обстоятельств, с которыми связано возникновение, изменение или прекращение гражданских правоотношений.

2.2 Функции нотариальной деятельности

Функции нотариата отражают основные направления деятельности его системы, показывая содержательное значение нотариальной деятельности. Нотариальные функции в целом носят особый характер, отражая специфику нотариального производства и нотариальной деятельности в сфере гражданского оборота.

Их особенности вытекают из публично-правового характера нотариальной деятельности и особенностей компетенции нотариуса, действующего в рамках бесспорной гражданской юрисдикции.

Нотариат осуществляет следующие функции:

· социальные, характеризующие место нотариата в системе органов гражданской юрисдикции и правовой системе России;

· правоохранительную функцию;

· фискальную функцию;

· содержательные, отражающие характер нотариальной деятельности.

Социальные функции нотариальной деятельности связаны с гражданским судопроизводством, имея много общих черт и признаков. Так, и судья, и нотариус осуществляют публично-правовые функции, закон в равной мере обеспечивает независимость и беспристрастность судьи и нотариуса при решении конкретного юридического дела. Вместе с тем основное различие между данными правовыми институтами в рамках гражданской юрисдикции производится (помимо вытекающего из принципа разделения властей и связанного с ним места судебной власти в системе государственных органов) по критерию спорности либо бесспорности права.

При наличии спора гражданская юрисдикция осуществляется судом, при ее отсутствии -- нотариусом. Например, на данном критерии основаны такие нотариальные действия, как:

· удостоверение сделок и соглашений о разделе имущества между супругами, наследниками, брачных контрактов;

· удостоверение фактов;

· удостоверение соглашений об обращении взыскания на заложенное недвижимое имущество;

· решение вопросов о продлении сроков для принятия наследства или включении в число наследников по закону лица, не имеющего возможности представить доказательства о родственных отношениях и т.д.

Правоохранительная функция отражает место нотариата как публично-правового института, который обеспечивает законность и правомерность юридических действий участников гражданского оборота в самом широком смысле, снижая уровень как гражданских, так и уголовных правонарушений.

В рамках правоохранительной функции нотариат с помощью присущих ему правовых средств решает целый ряд задач:

· снижает уровень криминальности в гражданском обороте в сфере собственности;

· облегчает раскрытие преступлений;

· способствует снижению уровня преступности, обеспечивает юридическую безопасность граждан и организаций.

Фискальная функция вытекает из публично-правовой природы и необходимости для нотариата способствовать решению целого ряда государственных задач. Органы нотариата способствуют решению такой государственной задачи, как привлечение всех обязанных лиц к уплате налогов.

В соответствии со ст. 85 НК РФ нотариусы обязаны сообщать государственным налоговым инспекциям об удостоверении договоров дарения и выдаче свидетельств о праве на наследство, что позволяет государству отслеживать данные гражданские акты с целью взимания налога на имущество, переходящее в порядке дарения или наследования. При удостоверении договора дарения иностранному гражданину требуется предварительная уплата налога. В ряде стран системы латинского нотариата нотариусы более широко помогают в осуществлении фискальных функций государства, позволяя отслеживать во всех случаях переход права собственности и, тем самым, помогая устанавливать налогоплательщиков.

Данная функция приобретает особое значение в связи с увеличением значения налогообложения имущества как одного из источников формирования бюджетов. Нотариат является рациональной формой, позволяющей фиксировать сделки с недвижимостью, иные юридические действия участников гражданского оборота и учет налогоплательщиков.

Содержательные функции нотариальной деятельности.

Правоустановительная функция заключается в необходимости установления в нотариальном производстве больших групп юридических фактов, чаще всего связанных между собой в фактические составы различной степени сложности. Обязанность проверки наличия необходимого фактического состава, истребования необходимых документов лежит на самом нотариусе.

Удостоверительная функция -- наделение нотариуса полномочием придания от имени государства юридическим действиям участников гражданского оборота особого правового характера.

Охранительная функция заключается в возложении на систему нотариата охраны прав участников нотариального производства, в том числе путем содействия в осуществлении их прав и исполнении обязанностей. При этом охранительная функция осуществляется нотариусами не только при совершении нотариальных действий одноименного характера (принятие мер к охране наследственного имущества), но и при совершении практически любого нотариального действия.

Юрисдикционная функция вытекает из роли нотариата как органа гражданской юрисдикции. Удостоверение фактов, копий документов и другие нотариальные действия в отношении граждан и организаций совершаются таким образом, чтобы при этом не были затронуты (ущемлены) права третьих лиц, государственные и общественные интересы. Нотариус обязан, установив фактические обстоятельства по конкретному нотариальному действию с помощью доказательств, применить соответствующую правовую норму. Все действия совершаются в заранее установленной последовательности и по строго регламентированным правилам, отступление от которых ведет к недействительности нотариального акта.

Разграничение нотариальных функций позволяет отразить место нотариата в современном обществе как особого правового института (социальные функции нотариата) и показать специфику его деятельности в отношении участников нотариального производства (содержательные функции нотариата).

III. Организация и порядок нотариальной деятельности

3.1 Частные и государственные нотариальные конторы

Ведущую роль нотариат в России занимает при подготовке кадров, ориентированных на область отношений, которые возникают при осуществлении правосудия, а также при взаимоотношении органов нотариата с физическими и юридическими лицами и формирует у студентов самостоятельное юридическое мышление с учетом особенностей гражданско-правового регулирования и характера взаимоотношений физических и юридических лиц с органами нотариата.

Действующее законодательство (ч. 2. ст. 1 Основ) закрепляет, что нотариальные действия в Российской Федерации совершают нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе или занимающиеся частной практикой.

Компетенция нотариусов, занимающихся частной практикой, и нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах, за некоторым исключением одинакова. Общими для них являются и правила совершения нотариальных действий, и правовая сила нотариальных актов. Следовательно, с появлением в законодательстве о нотариате в Российской Федерации нотариуса, занимающегося частной практикой, юрисдикционная природа нотариата в России не изменилась.

Несколько отличается порядок образования частных и государственных нотариальных контор. В соответствии со ст. 7 Основ государственные нотариальные конторы открываются и упраздняются в республиках в составе Российской Федерации, автономной области, автономных округах, краях, областях, городах Москве и Санкт-Петербурге Министерством юстиции Российской Федерации или по его поручению министерствами юстиции республик в составе Российской Федерации, органами юстиции автономной области, автономных округов, краев, областей, городов Москвы и Санкт-Петербурга.

Частные нотариальные конторы, как это следует из ст. 8 Основ, создаются по инициативе нотариуса, занимающегося частной практикой. В правовом статусе нотариуса, занимающегося частной практикой (ст. 8 Основ), по существу перечисляются все признаки юридического лица. Однако нотариус, занимающийся частной практикой, юридическим лицом не является. Его имущественная ответственность не ограничивается обособленным имуществом юридического лица, он несет полную имущественную ответственность, в том числе личным имуществом, за ущерб, причиненный незаконным нотариальным действием.

Необходимо отметить, что реестр всех нотариальных контор, как государственных, так и частных, ведет Министерство юстиции Российской Федерации (ч. 3 ст. 1 Основы законодательства РФ о нотариате 1993 г.).

Должность нотариуса учреждается и ликвидируется органом юстиции совместно с нотариальной палатой (ч. 1 ст. 12 Основы законодательства РФ о нотариате 1993 г.). С этим положением тесно связано требование ч. 2 ст. 12 Основ законодательства РФ о нотариате о том, что количество должностей нотариусов в каждом нотариальном округе определяется органом юстиции совместно с нотариальной палатой. Как отмечают исследователи, несомненно, что число должностей должно строго регулироваться. Если число нотариусов окажется больше необходимого, нотариус будет вынужден искать дополнительный заработок, зачастую в ущерб нотариальной деятельности. При этом он может попасть в зависимость от коммерческих или иных структур, что, конечно же, недопустимо.

Точная численность нотариусов должна быть установлена по каждому конкретному нотариальному округу. При этом должна быть определена как общая численность, так и конкретное число нотариусов, занимающихся частной практикой, и нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах. Такое четкое разграничение необходимо для обеспечения государственных нотариальных контор с определенной штатной численностью.

3.2 Нотариальные палаты

Нотариусы, занимающиеся частной практикой, объединяются в нотариальные палаты.

Основой объединения и координации осуществления нотариата являются нотариальные палаты, которые образуются в каждой республике в составе Российской Федерации, автономной области, автономном округе, крае, области, городах Москве и Санкт-Петербурге.

В соответствии с ч. 1 ст. 24 Основ законодательства РФ о нотариате нотариальная палата является некоммерческой организацией, представляющей собой профессиональное объединение, основанное на обязательном членстве нотариусов, занимающихся частной практикой.

Нотариальная палата действует на основании устава, который принимается собранием членов нотариальной палаты и регистрируется в порядке, установленном для регистрации уставов общественных объединений.

В отличие от нотариальных контор нотариальные палаты являются юридическими лицами (некоммерческими организациями). В связи с чем они подлежат государственной регистрации, которая осуществляется в соответствии с порядком регистрации юридических лиц, установленным Федеральным законом от 08.08.2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц».

Как и любая другая некоммерческая организация, нотариальная палата может осуществлять предпринимательскую деятельность постольку, поскольку это необходимо для выполнения ее уставных задач (ч. 5 ст. 24 Основы законодательства РФ о нотариате 1993 г.).

В соответствии со ст. 24 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. нотариальная палата -- некоммерческая организация, представляющая собой профессиональное объединение, основанное на обязательном членстве нотариусов, занимающихся частной практикой.

Членами нотариальной палаты могут быть также лица, получившие или желающие получить лицензию на право нотариальной деятельности.

Нотариальные палаты образуются в каждой республике в составе Российской Федерации, автономной области, автономном округе, крае, области, городах Москве и Санкт-Петербурге.

Ч. 1 ст. 29 Основ о нотариате предусмотрено создание Федеральной нотариальной палаты -- некоммерческой организации, представляющей собой профессиональное объединение нотариальных палат республик в составе Российской Федерации, автономной области, автономных округов, краев, областей, городов.

Нотариальные палаты образуются в каждом из субъектов РФ.

Публично-правовое предназначение нотариальных палат проявляется, прежде всего, в том, что они осуществляют контроль за исполнением нотариусами, занимающимися частной практикой, своих профессиональных обязанностей, а также обращаются в суд с ходатайствами или представлениями о лишении их права нотариальной деятельности за нарушение законодательства (п. 3 ч. 5 ст. 12, ч. 2 ст. 17 и ч. 1 ст. 34 Основ законодательства РФ о нотариате). Реализация такого рода полномочий предполагает обязательность членства в нотариальной палате нотариусов, занимающихся частной практикой (ч. 4 ст. 2 и ч. 1 ст. 24 Основ законодательства РФ о нотариате). Последнее выступает в качестве установленного законодателем условия их профессиональной деятельности. С момента наделения в определенном законом порядке полномочиями по осуществлению частной нотариальной деятельности нотариус в силу закона автоматически становится членом соответствующей нотариальной палаты как профессионального объединения, на которое государство возлагает ответственность за обеспечение надлежащего качества нотариальных действий.

Кроме того, нотариальные палаты выполняют и другие специфические публично значимые задачи -- оказывают содействие в развитии частной нотариальной деятельности, организации стажировки претендентов на должность нотариуса, повышении профессиональной подготовки нотариусов, возмещении затрат на экспертизы, назначенные судом по делам, связанным с деятельностью нотариусов, организации страхования нотариальной деятельности для обеспечения возмещения возможного ущерба от нотариальных действий (ч. 2 ст. 25 Основ законодательства РФ о нотариате).

Именно в силу публичного предназначения нотариальных палат для их организации неприемлем принцип добровольности, характерный для членства в других объединениях, которые создаются в целях удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан исключительно на основе общности их интересов (ст. 30 Конституции РФ, ст. 117 ГК РФ, ч. 1 ст. 3 Федерального закона «Об общественных объединениях»).

Обязательное членство нотариусов, занимающихся частной практикой, в нотариальной палате как условие занятия указанной профессией не затрагивает ни конституционный принцип равенства, ни конституционные права на свободу объединения и свободный выбор рода деятельности и профессии (ст. 19, 30 и 37 Конституции РФ), поскольку государство вправе устанавливать для всех граждан, желающих осуществлять публичную (нотариальную) деятельность, обязательные условия назначения на должность и пребывания в должности.

Членство в нотариальной палате не препятствует нотариусам, занимающимся частной практикой, участвовать в создании других объединений (общественных, профессиональных союзов и т.п.), основанных на принципе добровольного членства. Однако такие объединения не могут наделяться установленными Основами законодательства РФ о нотариате для нотариальных палат властными организационно-контрольными полномочиями. Невыполнение занимающимся частной практикой нотариусом требования об обязательном членстве в нотариальной палате является нарушением законодательства и как таковое может повлечь прекращение судом его деятельности. Однако членство в нотариальной палате и связанное с ним право осуществления частной нотариальной деятельности не могут быть поставлены в зависимость от каких-либо иных, не установленных законом условий, в том числе от уплаты не предусмотренных Основами законодательства РФ о нотариате вступительных взносов.

Наделение государством нотариальных палат в соответствии с законом отдельными управленческими и контрольными полномочиями в целях обеспечения в нотариальной деятельности гарантий прав и свобод граждан не противоречит Конституции РФ. Ст. ст. 45 (ч. 1) и 48 (ч. 1) Конституции РФ, закрепляя обязанность государства гарантировать защиту прав и свобод, в том числе на получение квалифицированной юридической помощи, не связывают законодателя в выборе путей выполнения указанной обязанности. Ими осуществляется, в частности, и определение способов контроля со стороны нотариальных палат за деятельностью нотариусов, занимающихся частной практикой.

Предусмотренные Основами законодательства РФ о нотариате способы контроля согласуются с международной европейской практикой: Резолюция Европейского парламента от 18 января 1994 г. характеризует профессию нотариуса в странах-членах Европейского союза как публичную службу, контролируемую государством или органом, действующим на основании устава и наделенным соответствующими полномочиями от имени государства.

Вместе с тем контрольные полномочия нотариальных палат, закрепленные в оспариваемых положениях Основ законодательства РФ о нотариате (п. 3 ч. 5 ст. 12, ч. 2 ст. 17 и ч. 1 ст. 34), не исключают существования и иного государственного контроля за деятельностью как нотариусов, так и нотариальных палат:

· органы юстиции регистрируют уставы нотариальных палат и, следовательно, проверяют их соответствие закону, а также совместно с нотариальными палатами осуществляют контроль за исполнением нотариусами, занимающимися частной практикой, правил нотариального делопроизводства (ч. 2 ст. 9, ст. 33 Основ законодательства РФ о нотариате);

· выполнение нотариальной палатой предписанных законом обязанностей поднадзорно прокуратуре (п. 2 ст. 1, п. 1 ст. 21 Федерального закона «О прокуратуре Российской Федерации»), подконтрольно органам государственной статистики и налоговым органам (ст. 32 и 33 Федерального закона «О некоммерческих организациях»).

Отказ в совершении нотариального действия или неправильное совершение нотариального действия обжалуются в судебном порядке. Но, кроме того, в соответствии со ст. 46 (ч. 2) Конституции РФ и на основании Закона РФ «Об обжаловании в суд действий и решений, нарушающих права и свободы граждан» суды, во всяком случае, вправе рассмотреть вопрос и о законности действий или решений нотариальных палат.

Нотариальная палата является юридическим лицом и организует свою работу на принципах самоуправления. Высшим органом нотариальной палаты является собрание членов нотариальной палаты. При голосовании члены нотариальной палаты, являющиеся нотариусами, занимающимися частной практикой, обладают правом решающего голоса, а помощники и стажеры нотариуса -- правом совещательного голоса.

Руководят нотариальной палатой избранные собранием членов нотариальной палаты правление и президент нотариальной палаты. Полномочия собрания членов нотариальной палаты, правления нотариальной палаты и президента нотариальной палаты регламентируются уставом нотариальной палаты. Для практического осуществления работы в нотариальных палатах в зависимости от их размера, численности нотариусов, других факторов образуются комиссии, комитеты и советы по отдельным направлениям деятельности, например, комиссия по профессиональной этике или профессиональной чести, комиссия по повышению квалификации, конкурсная комиссия, комиссия по регламенту и нормотворческой работе, научно-методический совет и т. д.

Деятельность нотариальной палаты осуществляется в соответствии с законодательством РФ, субъектов РФ и своим уставом. Нотариальная палата может осуществлять предпринимательскую деятельность постольку, поскольку это необходимо для выполнения ее уставных задач. Имущество нотариальной палаты не облагается налогом на имущество предприятий.

Таким образом, Основы о нотариате устанавливают единую, заранее определенную по составу, организованную по территориальному принципу систему, состоящую из нотариальных палат субъектов Российской Федерации, объединенных в Федеральную нотариальную палату.

Невыполнение занимающимся частной практикой нотариусом требования об обязательном членстве в нотариальной палате является нарушением законодательства и как таковое может повлечь прекращение судом его деятельности. Однако членство в нотариальной палате и связанное с ним право осуществления частной нотариальной деятельности не могут быть поставлены в зависимость от каких-либо иных, не установленных законом условий, в том числе от уплаты не предусмотренных Основами вступительных взносов.

В соответствии с ч. 2 ст. 25 Основ нотариальная палата:

· представляет и защищает интересы нотариусов, оказывает им помощь и содействие в развитии частной нотариальной деятельности;

· организует стажировку лиц, претендующих на должность нотариуса, и повышение профессиональной подготовки нотариусов;

· возмещает затраты на экспертизы, назначенные судом по делам, связанным с деятельностью нотариусов; организует страхование нотариальной деятельности.

Организация деятельности региональной нотариальной палаты невозможна без руководящих органов нотариального самоуправления. Согласно ст. 26 Основ высший орган нотариальной палаты -- собрание ее членов. При голосовании члены нотариальной палаты, являющиеся нотариусами, занимающимися частной практикой, обладают правом решающего голоса, а помощники и стажеры нотариуса -- правом совещательного голоса.

Полномочия нотариальной палаты определяются Основами законодательства РФ о нотариате, а также ее уставом. Так, согласно ст. 25 Основ законодательства РФ о нотариате нотариальная палата:

· представляет и защищает интересы нотариусов, оказывает им помощь и содействие в развитии частной нотариальной деятельности;

· организует стажировку лиц, претендующих на должность нотариуса, и повышение профессиональной подготовки нотариусов;

· возмещает затраты на экспертизы, назначенные судом по делам, связанным с деятельностью нотариусов;

· организует страхование нотариальной деятельности.

В настоящее время согласно ст. 46 ГПК РФ 2002 г. в случаях, предусмотренных законом, организации вправе обратиться в суд с заявлением в защиту прав, свобод и законных интересов других лиц по их просьбе либо в защиту прав, свобод и законных интересов неопределенного круга лиц. Таким образом, возбуждение дел в защиту нотариусов будет возможным при наличии их просьбы, которая может выражаться в заявлении нотариусов, обращенном к нотариальной палате, об обращении в суд в защиту их интересов на основании ст. 25 Основ законодательства РФ о нотариате.

Иные полномочия нотариальных палат указываются в ее уставе.

Кроме того, законодательством субъектов РФ могут быть предусмотрены дополнительные полномочия. Следует иметь в виду, что Постановлением Собрания представителей нотариальных палат субъектов РФ от 18 апреля 2001 г. № 10 «О Примерном уставе нотариальной палаты субъекта Российской Федерации» утвержден примерный устав нотариальной палаты, который был предложен как основа для изменений уставов нотариальных палат России.

Полномочия Федеральной нотариальной палаты определяются Основами законодательства РФ о нотариате, а также ее уставом.

Федеральная нотариальная палата:

· осуществляет координацию деятельности нотариальных палат;

· представляет интересы нотариальных палат в органах государственной власти и управления, предприятиях, учреждениях, организациях;

· обеспечивает защиту социальных и профессиональных прав нотариусов, занимающихся частной практикой;

· участвует в проведении экспертиз проектов законов РФ по вопросам, связанным с нотариальной деятельностью;

· обеспечивает повышение квалификации нотариусов, стажеров и помощников нотариусов;

· организует страхование нотариальной деятельности;

· представляет интересы нотариальных палат в международных организациях.

Высшим органом Федеральной нотариальной палаты является собрание представителей нотариальных палат. Руководят Федеральной нотариальной палатой избранные тайным голосованием на собрании представителей нотариальных палат правление и президент Федеральной нотариальной палаты. Полномочия собрания представителей нотариальных палат, правления Федеральной нотариальной палаты, президента Федеральной нотариальной палаты регламентируются уставом Федеральной нотариальной палаты.

Органы юстиции осуществляют возложенные на них Основами законодательства РФ о нотариате функции государственного контроля за нотариальной деятельностью. Тем самым государство не осуществляет непосредственного оперативного контроля за нотариатом, а решает наиболее значимые вопросы нотариальной деятельности. Оперативный контроль за исполнением профессиональных обязанностей осуществляется органами юстиции в отношении государственных нотариусов.

Орган юстиции совместно с нотариальной палатой:

· учреждает и ликвидирует должность нотариуса;

· определяет количество должностей нотариусов в каждом из нотариальных округов;

· изменяет территорию деятельности нотариуса;

· формирует квалификационную комиссию в соответствии с Положением о квалификационной комиссии под председательством руководителя юстиции;

· организует проведение конкурсов на вакантные должности нотариусов из числа лиц, имеющих право претендовать на занятие должности;

· принимает решение о передаче документов, хранящихся у нотариуса, чьи полномочия прекращаются, другому нотариусу;

· наделяет полномочиями лицо, временно замещающее отсутствующего нотариуса, по предложению замещаемого из числа лиц, отвечающих требованиям ст. 2 Основ законодательства РФ о нотариате;

· осуществляет контроль за исполнением правил нотариального делопроизводства.

Нотариус не только обязан иметь высшее юридическое образование, он также должен быть культурным и воспитанным человеком. Законодательство требует, чтобы нотариус разъяснял закон обратившимся к нему гражданам и чтобы правовая неосведомленность последних не причинила им ущерба.

Экзамены принимает квалификационная комиссия, состоящая из нотариусов, работников органов юстиции, ученых. Как правило, квалификационная комиссия работает 1--2 раза в год. Все лица, прошедшие стажировку у нотариуса, должны представить на рассмотрение комиссии наряду с документами об образовании заключение (отзыв) нотариуса о прохождении стажировки и подготовленности соискателя. Без этих документов комиссия не допускает соискателя к сдаче экзаменов.

Лица, сдавшие квалификационные экзамены, вправе получить лицензию на право занятия нотариальной деятельностью. Сама лицензия не дает права приступить к нотариальной деятельности. Она фиксирует только подготовленность лица, имеющего лицензию, к этой работе. Разрешение на занятие такой деятельностью дает только приказ органа юстиции.

Нотариусы, независимо от того, являются ли они государственными или занимаются частной практикой, имеют равные права, т.е. они совершают равным образом все нотариальные действия и несут равные обязанности. При этом есть два исключения как для государственных, так и для частных нотариусов:

1) в соответствии с Основами наследственные дела ведут государственные нотариусы, и только там, где их нет, наследственные дела ведут частные нотариусы;

2) ответственность за государственных нотариусов несет государство, нотариусы, занимающиеся частной практикой, за все свои ошибки отвечают всем своим имуществом.

Документы, оформленные как государственным, так и частным нотариусом, имеют одинаковую силу, т.е. документы принимаются всеми государственными органами, общественными организациями, должностными лицами и гражданами.

3.3 Нотариальные действия, совершаемые нотариусами и уполномоченными должностными лицами

Нотариусы, занимающиеся частной практикой, совершают следующие нотариальные действия:

· удостоверяют сделки;

· выдают свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе супругов;

· налагают и снимают запрещения отчуждения имущества;

· свидетельствуют верность копий документов и выписок из них;

· свидетельствуют подлинность подписи на документах;

· свидетельствуют верность перевода документов с одного языка на другой;

· удостоверяют факт нахождения гражданина в живых;

· удостоверяют факт нахождения гражданина в определенном месте;

· удостоверяют тождественность гражданина с лицом, изображенным на фотографии;

· удостоверяют время предъявления документов;

· передают заявления физических и юридических лиц другим физическим и юридическим лицам;

· принимают в депозит денежные суммы и ценные бумаги;

· совершают исполнительные надписи;

· совершают протесты векселей;

· предъявляют чеки к платежу и удостоверяют неоплату чеков;

· принимают на хранение документы;

· совершают морские протесты;

· обеспечивают доказательства.

Нотариус удостоверяет сделки, то есть удостоверяет действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Нотариус удостоверяет сделки, для которых законодательством Российской Федерации и республик в составе Российской Федерации установлена обязательная нотариальная форма. По желанию сторон нотариус может удостоверить и другие сделки.

Нотариус свидетельствует верность копий (копия представляет собой дословное повторение оригинала) документов, выданных юридическими лицами, а также гражданами, при условии, что эти документы не противоречат законодательным актам Российской Федерации, и выписок из них. Верность выписок может быть засвидетельствована только тогда, когда в документе, из которого дается выписка, содержатся решения нескольких отдельных, не связанных между собой вопросов. Выписка должна воспроизводить полный текст части документа по определенному вопросу.

Свидетельствование подлинности подписей на документах возможно лишь в том случае, если содержание документа не противоречит законодательству Российской Федерации. Свидетельствуя подлинность подписи, нотариус не удостоверяет фактов, изложенных в документе, а лишь подтверждает, что подпись сделана определенным лицом.

Законодатель возложил ведение наследственных дел, выдачу свидетельства о праве на наследство, принятие мер к охране наследственного имущества на нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах. Такое требование вызвано рядом причин.

· Все архивные документы находятся в государственных нотариальных конторах и ранее составленные завещания хранятся здесь. Также здесь имеется возможность для хранения вновь поступающих документов.

· Там, где много нотариусов, может возникнуть много проблем для наследников -- кому из нотариусов следует подать документы для вступления в наследство, или к какому нотариусу следует обратиться с тем, чтобы была обеспечена охрана наследственного имущества.

· Нотариат становился на ноги в большинстве случаев не имея помещений для совершения нотариальных действий. Нотариусам порой приходилось менять много мест, прежде чем они могли выкупить или арендовать помещение. Чтобы избежать в этом вопросе недоразумений, законодатель оставил наследственные дела за нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах.

В ряде регионов государственные нотариальные конторы вообще отсутствуют, поскольку все ранее работающие в государственных нотариальных конторах перешли на частную практику. В этой связи органы юстиции совместно с нотариальной палатой поручают ведение наследственных дел одному из нотариусов, занимающихся частной практикой. Здесь, конечно, допущен законодательный промах, поскольку в крупных городах, где нет государственных нотариусов, один частнопрактикующий нотариус не сможет вести все наследственные дела. Практика выработала различные критерии работы с наследственными делами. В ряде городов, где нет государственных нотариусов, органы юстиции совместно с нотариальной палатой, используя административно-территориальное деление, закрепили ведение наследственных дел за нотариусами, занимающимися частной практикой, работающими в помещениях государственных нотариальных контор. За ними закреплен район обслуживания, ранее обслуживаемый государственными нотариусами. В других городах, например, в городе Астрахани, все частнопрактикующие нотариусы ведут наследственные дела по строго установленным районам и в строго установленном помещении. Таким образом, нотариус один раз в неделю ведет прием граждан по наследственным делам и выдает свидетельство о наследстве.