Применение актов амнистии и помилования в Республике Казахстан

То обстоятельство, что амнистия - внесудебный акт, и её достоинство, и её недостаток. Например, от наказания освобождаются лица, виновные в совершении тяжких преступлений, а те, кто совершил преступления средней тяжести, амнистии не подлежат. Более того, основания, порядок принятия актов амнистии законодательством не установлены и практически носят произвольный характер.

Эти обстоятельства привели к тому, что амнистия как вид освобождения имеет давних и последовательных противников, в числе которых был И.Кант, Ч.Беккарий и др. По их утверждению, ничто не может оправдать такое ниспровержение силы закона и судебного приговора, каким является амнистия.

Несмотря на это, именно амнистия наряду с помилованием является одним из самых исторически устойчивых институтов уголовного права. Необходимость её применения оправдывается обычно следующими обстоятельствами. С помощью амнистии имеется возможность устранить некоторые недостатки существующего или существовавшего ранее

Амнистия как государственно-правовой акт имеет следующие признаки. Во-первых, она при всех обстоятельствах носит нормативный характер, т.е. распространяется на индивидуально не определённый круг лиц, на неопределённое количество уголовных дел, независимо от того, на какой процессуальной стадии они находятся. Во-вторых, инициатива их издания всегда исходит от государственного органа. В-третьих, акты амнистии имеют общеобязательный характер как для правоохранительных органов, которые призваны применять акты амнистии, так и для тех лиц, которые попадают под амнистию. Единственное исключение - лица, признающие себя невиновными в совершении инкриминируемого преступления и настаивающие на судебном разбирательстве. Наконец, в-четвёртых, акт амнистии лишь создаёт нормативное основание для освобождения лица, определяет категории лиц, которые подпадают под амнистию, порядок и условия её применения. Юридическим же основанием освобождения от уголовной ответственности (наказания) служит индивидуально определённый акт применения норм права: постановление об отказе в возбуждении уголовного дела, определение суда о прекращении уголовного дела; обвинительный приговор суда с освобождением от наказания; постановление начальника исправительно-трудового учреждения, санкционированное прокурором, либо постановление специальной комиссии по освобождению из мест лишения свободы и т.д. [31].

2.2 Освобождение от уголовной ответственности и наказания на основании акта помилования

Помилование - акт высшего органа государственной власти об освобождении осуждённого от наказания. Помилование заключается: в прекращении уголовного преследования; полном или частичном освобождении от наказания; замене назначенного судом наказания другим, более мягким; в признании осуждённого не судившимся [32]

Право помилования - одно из основных конституционных полномочий главы государства во многих странах мира. Институт помилования представляет собой акт индивидуального милосердия по отношению к лицу, осуждённому судом за совершение какого-либо (обычно тяжкого) преступления. Применение помилования может быть мотивировано по разным (искреннее раскаяние осуждённого или просто соображения гуманности). Чаще всего в порядке помилования наиболее суровые наказания (такие, как смертная казнь) заменяются на более мягкие. В РК право помилования согласно Конституции РК принадлежит Президенту РК [33].

Помилование по своей сути -- это сложное образование, занимающее особое место в структуре права. Это подтверждается тем обстоятельством, что из семнадцати отраслей, образующих систему казахстанского права институт помилования применим в конституционном, уголовном, уголовно-процессуальном, уголовно-исполнительном отраслях права. Налицо межотраслевое образование, сложившееся на основе конституционного права. Поэтому, применение этого института, в отличие от других оснований освобождения от уголовного наказания, предусмотрено Конституцией Республики Казахстан. В частности в п.5 ст.54 основного закона говорится, что издание актов о помиловании является прерогативой Президента Республики Казахстан. Это, в свою очередь, свидетельствует о наличии государственно-правовых отношений. В то же время нормы о помиловании содержатся в уголовном кодексе (ст.76 УК РК предусматривает освобождение от уголовного наказания на основании акта помилования), в уголовно-процессуальном кодексе. Это подтверждает тезис о том, что помилование (равно как и амнистия) занимает особое положение в системе уголовного права, поскольку применение этого института, в отличие от других оснований освобождения от уголовного наказания, предусмотрено Конституцией Республики Казахстан.

Слово помилование соотнесено, в основном, с сохранением самого дорогого - жизни. Если осуждённого помиловали, значит, подарили вторую жизнь. Возможно, тогда только он одумается, раскается и станет жить по-другому. Будет уважать Закон, и приносить пользу обществу

В мире более 120 стран отменили смертную казнь как вид наказания. К примеру, 2 января текущего года Италия представила на рассмотрение Совета безопасности ООН предложение о введении всеобщего моратория на смертную казнь. А в первых числах февраля в Париже прошёл Всемирный конгресс против этого вида наказания. Идею о необходимости повсеместной отмены смертной казни разделяют многие наши правозащитники.

Болат Байкадамов, уполномоченный по правам человека в РК: «В настоящее время Министерство иностранных дел Итальянской Республики проводит международные консультации для внесения в повестку дня Генеральной Ассамблеи ООН проекта резолюции об установлении моратория на смертную казнь. Данную инициативу поддержали уже 85 стран. В этом смысле самый благополучный регион - европейский. За последние десять лет в государствах - членах Совета Европы не было приведено в исполнение ни одного смертного приговора. К группе государств, обеспечивающих высшую человеческую ценность -право на жизнь, присоединился и Казахстан.

Введению моратория предшествовал опрос населения, который практически не дал ничего нового. Даже в тех странах, где давно отказались от смертной казни, есть те, кто ратует за сохранение или восстановление смертной казни. Где-то около семидесяти процентов опрошенных высказались за высшую меру наказания. Многие полагают, что смертная казнь - главное средство борьбы с такими преступлениями, как международный терроризм и контрабанда наркотиков. Но если серьёзно проанализировать этот вопрос, то оказывается, смертная казнь, наоборот, мешает борьбе с транснациональной преступностью. Такие формы оргпреступности, как транзит наркотиков, торговля людьми, терроризм, носят международный характер. Поэтому при привлечении преступников к уголовной ответственности нередко встаёт вопрос об их экстрадиции. Так вот, государства, отказавшиеся от смертной казни, не выдают преступников в те страны, где она сохраняется. По данным ассоциации «Вместе против смертной казни», в 2005 году были приведены в исполнение 2148 приговоров в 22 странах мира. К счастью, Казахстан не вошёл в их число. Объявление моратория - прогрессивный шаг, которым мы показали всему миру и нашим гражданам необходимость быть более гуманными по отношению друг к другу.

Если сравнить общественные настроения в Казахстане в 90 годы и сегодня, то в настоящее время гораздо меньше граждан высказывается за сохранение смертной казни. Рост экономического благосостояния ведёт к изменению мнения людей по этому вопросу.

В любом случае отмена или сохранение смертной казни является прерогативой Главы государства и зависит от его политического решения.

Как известно, Указом Президента РК от 17 декабря 2003 года в целях дальнейшей гуманизации уголовной политики государства в стране был введён мораторий на исполнение смертной казни до решения вопроса о её полной отмене. Введение этого моратория в республике и привело к практике применения пожизненного лишения свободы. В целях повышения эффективности исполнения данного вида уголовного наказания необходимо учитывать опыт зарубежных стран. Заслуживает внимания опыт Великобритании, в которой единственным видом наказания в виде лишения свободы является тюремное заключение: срочное или пожизненное. Все тюрьмы британской пенитенциарной системы делятся на категории «А» и «С». Тюрьмы категории «А» предусматривают более строгую изоляцию и режим, категории «С» - менее строгие условия содержания. В тюрьмах категории «А» отбывают наказание около 11 % лиц, осуждённых к пожизненному лишению свободы. С момента вступления приговора в законную силу осуждённые направляются в специальное заведение, где проводится первоначальный трёхлетний этап работы: изучение личности, привитие трудовых навыков и образовательная подготовка. Основой данного этапа является индивидуальная работа специально закреплённого за осуждённым сотрудника. По истечению этого периода осуждённый направляется в тюрьму с категории «А» или «С», в зависимости от его поведения и общественной опасности. Осуждённые к пожизненному лишению свободы по прибытии в тюрьму вместе со служащими составляют план основных занятий: работа, получение профессии, повышение образования. Осуждённый имеет право выбора. В тюрьмах категории «С» для осуждённых в сопровождении сотрудников заведения организовываются посещения города, осенние школя для получения дополнительного образования. Отдельным заключённым разрешается работать за пределами тюрьмы.

В штате тюрьмы имеются служители распространённых верований, других служителей приглашают из близлежащих церквей. Служители церкви также проводят индивидуальную работу с осуждёнными по восстановлению родственных связей. В случае смерти близких родственников или их болезни осуждённому предоставляется отпуск на один или два дня в сопровождении охранника.

По британским правилам осуждённые вправе требовать полезную работу продолжительностью не более десяти часов в день. Персонал тюрьмы обязан предоставить возможность трудиться, хотя трудоустроить возможно лишь незначительную часть осуждённых данной категории. В то же время они обязаны работать независимо от желания, по требованию администрации. За отказ от работы и за другие грубые нарушения к осуждённым применяется взыскание в виде переноса срока возможного освобождения.

Труд заключённых не оплачивается по нормам и расценкам, принятым в обществе, им выдаётся определённая сумма денег для приобретения продуктов питания и предметов первой необходимости. Не выплачивая заработную плату, государство берёт на себя заботу об оказании помощи семьям осуждённых, которым трудно прожить без главы семейства.

Осуждённые к пожизненному лишению свободы в британских тюрьмах могут быть освобождены по отбытии не менее двенадцати лет наказания, хотя формально такое право наступает по истечении четырёх лет с начала срока. Официальному освобождению от наказания министром внутренних дел и коллегией по паролю предшествует рассмотрение дела комиссией тюрьмы по пересмотру. Впервые эта комиссия рассматривает дело осуждённого за три года до начала «тарифа» - минимального срока, определённого судьёй при вынесении приговора. Если рекомендуемый судом срок превышает двадцать лет, то первое рассмотрение осуществляется через семнадцать лет с момента осуждения. При пересмотре комиссия оценивает риск, который может представлять для окружающих выпущенный на свободу заключённый.

Окончательное решение об освобождении выносит министр внутренних дел по рекомендации коллегии по паролю, главного лорда юстиции, а также судьи, вынесшего приговор. Освобождённый находится на «лицензии», то есть считается условно освобождённым, всю свою жизнь. С правовой точки зрения он всегда может быть «возвращён» в места лишения свободы министром внутренних дел или комиссией по паролю.

В Великобритании в отношении осуждённых к пожизненному заключению в случае их условного освобождения применяется в обязательном порядке пост пенитенциарный надзор, осуществляемый специальными должностными лицами. Надзор устанавливается на срок от двух до трёх лет. Сама служба постпепенитенциарного надзора находится в ведении министерства внутренних дел.

Таким образом, в Великобритании существует прогрессивная система отбывания наказания, «пожизненники» содержатся совместно с осуждёнными, приговорёнными к конкретному сроку. Первоначально они направляются в специальное заведение для изучения личности осуждённого, его общественной опасности, которое продолжается до трёх лет. Возможность условно-досрочного освобождения от отбывания наказания формально наступает через четыре года, практически через двенадцать лет [34].

В Германии, осуждённые к пожизненному лишению свободы, так же как и в Великобритании, отбывают наказание совместно с осуждёнными, приговорёнными судом к определённому сроку наказания.

При этом исполнение данного вида уголовного наказания осуществляется в учреждениях двух типов: открытых и закрытых. Осуждённый может быть помещён в учреждение открытого типа, если он отвечает «особым требованиям», то есть не будет уклоняться от исполнения наказания или использовать пребывание в этом исправительном учреждении для совершения нового преступления. Осуждённый может быть помещён либо возвращён в учреждение закрытого типа по усмотрению администрации тюрьмы, имеющей право перевода осуждённого с открытого режима на закрытый.

После оглашения приговора осуждённого помещают на шесть недель в тюрьму временного содержания - тюрьму распределитель, где психологи, юристы, педагоги, представители биржи труда, профсоюзные работники вместе с ним обсуждают, что для него предпочтительнее - индивидуальная или групповая социальная терапия.

Прогнозируя возможность рецидива, ему назначают тюрьму и режим, но не режим содержания, он во всех тюрьмах одинаков, а лишь стандарт безопасности.

Каждая тюрьма имеет свой профиль работы, а именно: специализируется на получении осуждённым среднего образования, на получении высшего образования, на обучении ремёслам.

По закону осуждённые в ночное время должны помещаться в отдельную камеру. Администрация тюрьмы с санкции органа надзора может применять одиночные заключения по собственному решению или по приговору суда на срок не свыше трёх месяцев в течение года. Этот срок не прерывается тем, что осуждённый присутствует на богослужении или получает «свободный час».

На каждого осуждённого составляется план исполнения назначенного наказания: помещение осуждённого в учреждениях открытого или закрытого типа, направление в группы совместного проживания и одинакового обращения, использование на работе и т. д.

Размещение осуждённых в учреждениях открытого типа признаётся предпочтительным, предусматривается возможность существенного смягчения режима отбывания наказания. Осуждённым к пожизненному заключению могут предоставляться ежегодные отпуска общей продолжительностью до 21 календарного дня, а также краткосрочные выезды в связи с особыми обстоятельствами. Разрешены традиционные свидания по общему правилу. Также предусмотрено обязательное участие в производительном труде. В тюрьмах имеются священники. Вся воспитательная работа с осуждёнными направлена на подготовку к освобождению, на поддержание родственных связей, на восстановление. Большинство осуждённых к пожизненному лишению свободы отбывают наказание не более 15 лет [35].

В Казахстане одним из составных элементов гуманизации уголовного права является отмена смертной казни. В нашей Конституции записано, что смертная казнь в качестве исключительной меры наказания применяется за особо тяжкие преступления, связанные с посягательством на жизнь человека. Право на жизнь - фундаментальное, неотъемлемое, неотчуждаемое право, оно закреплено практически во всех международных договорах, касающихся прав человека, воспроизводится во всех конституциях стран мира, в том числе и в нашем Основном законе. Поэтому в применении исключительной меры наказания некоторые правозащитники усматривают противоречие. Гуманизация уголовного наказания привела к тому, что высшая мера наказания стала применяться за совершение преступлений, связанных с умышленным посягательством на жизнь человека. Если прежде каждые полгода выносилось от 12 до 15 смертных приговоров, то за первое полугодие текущего года - лишь один. И тот в апелляционном порядке заменён Верховным судом на пожизненное заключение. На сегодняшний день трём осуждённым смертная казнь заменена на пожизненное лишение свободы. Продолжается работа по совершенствованию казахстанского уголовного законодательства, вносятся изменения и дополнения в УК и УИК РК с целью обеспечения конституционных прав осуждённых. Это право на жизнь, которое возникает после отмены им смертной казни, право на свободу слова, охрану здоровья, свободу вероисповедания, пользования родным языком для тех людей, кто осуждён на длительное или пожизненное лишение свободы. Сейчас у нас такая ситуация: если человек осуждён к пожизненному лишению свободы, Уголовно-исправительным кодексом предусмотрено, что он должен 10 лет пробыть на строгом режиме, 10 - на обычном, и только после перевода на облегчённые условия содержания, то есть, через 25 лет, осуждённый может быть выведен на условно - досрочное освобождение. Условия содержания осуждённых в казахстанских тюрьмах в результате предпринятых мер улучшились. В колониях появились психологи, о необходимости которых нам говорили международные эксперты. По три таких специалиста на колонию, конечно, мало, потому что на каждых 100-150 заключённых надо по одному психологу, но это уже что-то. Сейчас проводятся тренинги по разрешению конфликтов, это также большая проблема для наших тюрем. В системе исправительных учреждений в последние годы произошло много позитивного. Подготовлены сотрудники, которые работают с осуждёнными по нормам, общепринятым в мире. Их мало, но мы надеемся, что они будут передавать свой опыт коллегам. Важно обратить внимание властей на вопросы финансирования. Все колонии строгого режима в Казахстане - старого образца, особенно находящиеся в отдалённых районах. Занятость заключённых - тоже большая проблема, их труд не должен использоваться для извлечения прибыли, но колонии должны сами покрывать свои потребности. Поэтому их нужно переселить поближе к городам, где больше таких возможностей. Многие представители по правам человека и соблюдению законности обращаются с просьбой к членам комиссии обратить особое внимание на такую категорию осуждённых, как женщины и дети. Потому что нередко приходится слышать, что перед законом все равны и никаких скидок тут не даётся. Помилование - это не юридический акт, это, скорее, вопрос нравственный, касающийся прощения, сострадания

Подводя итог, хотелось бы отметить, что у законодателей, практиков и ученых есть уникальная возможность учесть опыт друг друга, и создать совершенный во всех отношениях институт пожизненного лишения свободы на уровне мировых стандартов, который станет подлинной альтернативой смертной казни.

2.3 Различия между амнистией и помилованием

Помилование внутренне, своей природой схоже с институтом амнистии. Помилование и амнистия -- это два института государственного прощения. Их характеризует отдаленность от других институтов права. Однако, несмотря на единство мотивации, между ними имеются некоторые существенные признаки, обнаруживаемые в практике их применения, которые отличают их друг от друга.

Рассмотрим разграничительные признаки амнистии и помилования: в амнистии не указываются лица, а указываются критерии, которые допускают применение амнистии (категории преступлений, вид и размер наказания), категории лиц (женщины, инвалиды, несовершеннолетние, награжденные орденами и медалями и т.д.), на которых распространяются это вид института амнистия.

Амнистия распространяется также и на лиц, преступления которых еще не стали предметом судебного рассмотрения. В соответствии с УПК РК уголовные дела не возбуждаются в отношении лиц попадающих под акт амнистии, а возбужденные дела (находящиеся в производстве органов дознания и предварительного следствия) и дела, находящиеся на рассмотрении судов, подлежат прекращению. Помилование же производится в отношении персонально определенных в акте Президента РК лиц (осужденных или отбывающих наказание). В отличие от амнистии помилование не распространяется на лиц, привлеченных к уголовной ответственности, в отношении которых судом не вынесен обвинительный приговор [36].

Помилование, как и амнистия, относится к смешанным видам освобождения от наказания. С помощью акта помилования возможно освобождение от дальнейшего отбывания наказания, сокращение срока назначенного наказания, замена не отбытой части наказания более мягким видом. Актом помилования может быть также снята судимость (ч.4 ст.76 УК РК). Согласно этому положению Президент не вправе освободить лицо от уголовной ответственности или помиловать в отсутствии обвинительного приговора суда, тогда как амнистией лицо может быть освобождено и от уголовного преследования.

Инициатива издания акта амнистии всегда исходит от государственного органа. Амнистия принимается и применяется независимо от желания осужденного. Акты амнистии имеют общеобязательный характер, как для правоохранительных органов, так и для тех лиц, которые подпадают под амнистию. Единственное исключение -- лица, не признающие себя виновными в совершении инкриминируемого преступления и настаивающие на судебном разбирательстве. Ходатайство о помиловании должно исходить от самого осужденного, его родственников, если же осужденный является гражданином другого государства, то ходатайство может исходить от органов власти или управления иностранного государства [37].

Кроме того, законом не предусмотрены ограничения в возможности помилования в зависимости от тяжести совершенного преступления, продолжительности срока отбывания наказания и опасности виновного. Помилованию могут подлежать лица, совершившие преступления любой тяжести, чистосердечно раскаявшиеся и вставшие на путь исправления.

Амнистия не применяется в отношении лиц, совершивших тяжкие преступления, неоднократно осужденных и всегда исключаются в отношении лиц -- злостных нарушителей режима отбывания наказания и не вставших на путь исправления. Вынесение акта помилования обусловлено исключительными обстоятельствами, заслуживающими внимания и прощения [38].

Акт амнистии создает нормативное основание для освобождения лица, определяет категории лиц, которые подпадают под амнистию, порядок и условия ее применения. При этом создаются или называются органы, которые на основе критериев, приведенных в акте, сами решают вопрос о возможности применения амнистии к конкретному лицу. Окончательное решение зависит от усмотрения этих органов. То есть юридическим основанием освобождения от уголовной ответственности по амнистии служит индивидуально определенный акт применения норм права -- постановление о прекращении уголовного дела, обвинительного приговора суда с освобождением от наказания, постановление начальника учреждения, санкционированное прокурором, либо постановление специальной комиссии по освобождению из мест лишения свободы и т.п. При помиловании же сам акт о помиловании является юридическим основанием для освобождения лица от наказания. Органам, исполняющим наказание, остается только выполнить предписание.

Помилование носит единичный, разовый характер, поэтому процедура помилования предполагает немедленное исполнение органом, ведающим исполнением наказания, применения помилования, тогда как амнистия применяется достаточно длительный период, как правило, 6 месяцев с момента вступления его в силу.

Применяя помилование, государство руководствуется соображением милосердия по отношению к конкретному лицу, при амнистии -- и другими соображениями, например, требованием экономии мер уголовной репрессии. Несмотря на бескомпромиссные различительные признаки в литературе встречаются мнения, согласно которым предлагается стереть грань между амнистией и помилованием применительно к отдельным случаям. Так, К. Мирзажанов предлагает разрешить комиссиям, применяющим амнистию, ставить вопрос о ее применении в виде исключения к конкретным лицам, которые не подпадают под ее действие (например, при случайном участии в тяжком преступлении, незначительной роли в нем, заслуживающим доверия и раскаяния и т.п.). Это, на наш взгляд, неприемлемо, поскольку не должно быть смешения двух совершенно разных институтов -- амнистии и помилования. Такая постановка вопроса отображает рассматривать все дела осужденных, независимо от того, подпадают ли они под амнистию. Это осложнит работу органов, занимающихся амнистией, и приведет к менее тщательному анализу дел тех осужденных, которые могут быть амнистированы. Даже если какой-либо орган придет к выводу о том, что конкретное лицо заслуживает смягчения наказания, то вполне можно применить иные виды освобождения от уголовной ответственности или наказания.

Что касается других видов смягчения положения лиц, то мы рассмотрим соотношение помилования с условно-досрочным освобождением от отбывания наказания (ст.70 УК РК), с заменой, не отбытой части наказания более мягким видом (ст.71 УК РК), с освобождением от наказания в связи с болезнью (ст.73 УК РК), с отсрочкой отбывания наказания беременным женщинам и женщинам, имеющим малолетних детей (ст.72 УК РК), а также с реабилитацией.

Помилование как вид освобождения от наказания имеет сходство с условно-досрочным освобождением от наказания. Оба эти института могут рассматриваться как виды досрочного освобождения. Но между ними существуют серьезные различия. Во-первых, среди видов смягчения положения лиц в результате помилования нет условно-досрочного освобождения. Помилование возможно только в виде безусловного освобождения. Во-вторых, условно-досрочное освобождение применяется судом, помилование -- Президентом. В-третьих, помилование жестко не связано с формальным или материальным основаниями, хотя практика идет по пути помилования, как правило, лиц, отбывших более половины срока наказания. И, как правило, помилование применяется к положительно характеризующимся осужденным. Для условно-досрочного освобождения предусмотрены сроки необходимого отбытия наказания -- формальное основание (для осужденных совершивших преступления в совершеннолетнем возрасте -- 1/3, 1/2, 2/3, а для тех, кому в момент совершения преступления не исполнилось 18 лет -- 1/4, 1/3, 1/2, 2/3). Материальное основание отражает степень исправления осужденного. Законодатель формулирует его в ч.1 ст.70 УК РК следующим образом: “судом должно быть признано, что для его исправления осужденный не нуждается в полном отбывании назначенного судом наказания” [39].

Замена не отбытой части наказания более мягким применяется судом. Однако, замена возможна и при помиловании осужденного Президентом. Сходство этих институтов заключается в том, что заменяемое наказание должно быть более мягким, то есть в лестнице наказаний оно должно быть помещено выше отбываемого наказания. На практике эта мера наказания применяется только к отбывающим лишение свободы.

Кроме того, ч.3 ст.71 УК РК указывается, что при замене, не отбытой части наказания суд может избрать любой более мягкий вид наказания в соответствии с видами наказаний, указанными в ст. 39 УК РК, это не совсем так. Прежде всего, заменяемым может быть только основное наказание. Заменять основное наказание дополнительным нельзя. Значит, в порядке замены не могут быть назначены конфискация имущества и лишение специального воинского или почетного звания, классного чина, дипломатического ранга, квалификационного класса или государственных наград. Далее в системе наказаний есть такие, которые применяются только к военнослужащим -- ограничение по военной службе, содержание в дисциплинарной воинской части. То есть они также не могут быть применены в порядке замены. Арест пока не применяется из-за отсутствия условий для его исполнения в соответствии со ст.4 Закона РК от 16 июля 1997 г. №168-1 “ О введении в действие Уголовного кодекса Республики Казахстан”. В результате остаются штраф и исправительные работы, ограничение свободы. Применение штрафа очень проблематично. Ограничение свободы применяется, но пока очень осторожно по той причине, что это новый вид наказания. Исправительные работы, заменяющие наказание должны быть назначены в пределах, предусмотренных УК РК -- 2 года. Видимо это ограничение приемлемо и для помилования.

Между этими институтами можно выделить следующие различия:

1. Суд может применить замену только в том случае, если лицо осуждено за преступление небольшой, средней тяжести, тяжкое преступление. При помиловании Президент не связан никакими ограничениями, он может применить замену и к лицу, совершившему особо тяжкое преступление.

2. Для применения судом замены, осужденный должен отбыть не менее 1/3 назначенного судом срока. Применение помилования не связано с отбытием определенного срока наказания, но как мы уже отмечали, практика идет по пути отбытия 1/2 срока наказания.

Сравнивая с другим видом освобождения -- в связи с болезнью (ст.73 УК РК), следует отметить, что состояние здоровья осужденного является важным обстоятельством при решении вопроса о применении к нему помилования. Учитываются и другие факторы. При этом не имеет значения, предусмотрено ли заболевание осужденного перечнем заболеваний, являющихся основанием для представления, осужденного к освобождению от отбывания наказания. Еще одно отличие от помилования -- безусловное освобождение, освобождение по ст. 73 УК РК предусматривает, в случае выздоровления лица, при не истечении сроков давности направление его для отбывания наказания.

Что касается отсрочки отбывания наказания беременным женщинам и женщинам, имеющим малолетних детей и, сопоставляя его с помилованием, то следует отметить, что при применении помилования также учитывается состояние беременности и наличие малолетних детей, но это не является обязательным условием для применения помилования. Не является препятствием срок наказания и характер преступления. И при применении отсрочки суд по истечении ее возвращается к данному вопросу и решает (при условии, если давность обвинительного приговора не истекла) освободить женщину окончательно от отбывания наказания, назначенного судом за совершение преступления, заменить назначенное наказание более мягким или направить осужденную для отбывания, назначенного ей наказания, если ее поведение свидетельствует о том, что она не оправдала гуманного к ней отношения и предоставления отсрочки отбывания наказания. Осужденная не может автоматически освобождаться от отбывания наказания, исполнение которого было отсрочено. При помиловании решение является окончательным.

Иногда в специальной литературе происходит смешивание понятий помилования и реабилитации. Так, в юридическом словаре указывалось: “Помилование может заключаться в признании неправильно осужденного невиновным (см. Реабилитация)”. В этом же словаре говорится, что “реабилитацию следует отличать от амнистии, а также и от помилования, которое осуществляется по ходатайству заинтересованных лиц в отношении правильно осужденного лица”.

Реабилитация состоит в признании лица неправильно осужденным и изначально невиновным. Помилование является проявлением снисхождения к правильно осужденному лицу. Реабилитировать лицо может только суд, и даже не Президент. Суть реабилитации состоит в том, что человек (обвиняемый или подозреваемый) в отношении которого вынесено постановление органа уголовного преследования о прекращении уголовного дела по основаниям, предусмотренным ст.37 УПК РК, считаются невиновными и не могут быть подвергнуты каким-либо ограничениям в правах и свободах. Соответствующая статья.41 УПК РК определяет, что эти лица имеют право на возмещение в полном объеме имущественного вреда, устранение последствий морального вреда и восстановление в трудовых, пенсионных, жилищных и иных правах. Лицам, лишенным по приговору суда почетного, воинского, специального или иного звания, классного чина, дипломатического ранга, квалификационного класса, а также государственных наград, восстанавливаются. Из содержания данной статьи видно, что содержание реабилитации значительно шире помилования. Если реабилитация включает в себя возмещение имущественного и иного вреда, а также восстановление в правах, то помилование освобождает только от определенного воздействия, которое носит уголовно-правовой характер, от материальной и иной ответственности оно не освобождает.

Помилование, в отличие от других видов смягчения положения лиц, касается и должно в идеале касаться больше нетипичных, сложных ситуаций. Помилование должно оправдывать свое назначение как мера государственного прощения, а не применяться всякий раз, когда возможно досрочное освобождение. Необходимо применять помилование только в тех случаях, когда обычные институты досрочного освобождения лица от наказания не могут быть применены [40].

Помилование и амнистия, несмотря на очевидное сходство, различаются между собой. Перечислим эти отличия.

1.Помилование не носит нормативного характера, а представляет собой акт применения права в конкретном случае.

2.Помилование осуществляется в отношении определённого лица, тогда как амнистия распространяется на неопределённое количество лиц.

3.Акт о помиловании является юридическим основанием для освобождения лица от наказания, тогда как для применения амнистии необходим акт соответствующего органа, на который возложена обязанность по реализации амнистии.

4.Ходатайство о помиловании всегда исходит от самого осуждённого, его родственников, наблюдательных комиссий, администрации ИТУ. В тех случаях, когда помилование осуществляется в отношении иностранных граждан, ходатайство может исходить от органов власти или управления иностранного государства. Акты же амнистии всегда издаются по инициативе органов власти, правомочных на их издание.

5.Помилование носит единичный, разовый характер, тогда как применение амнистии - это достаточно продолжительный период, требующий усилий многих правоохранительных органов: следствия, дознания, суда, прокуратуры, органов, ведающих исполнением приговора (обычно амнистия подлежит исполнению в течение шести месяцев).

6.Реализуя амнистию, соответствующие органы лишь в некоторой степени учитывают поведение осуждённого, например, она не применяется к злостным нарушителям режима, тогда как помилование полностью зависит от поведения осуждённого в местах лишения свободы [41]

3. Практика и ошибки применения амнистии и помилования в Республике Казахстан

В связи с Годом единства и преемственности поколений, руководствуясь принципами гуманизма, принят настоящий Закон.

Освободить от наказания в виде лишения свободы и от других наказаний, не связанных с лишением свободы, независимо от назначенной меры наказания, осужденных:

а) несовершеннолетних и лиц, которые на момент преступления были несовершеннолетними, ранее не содержавшихся в воспитательных колониях;

б) женщин, имеющих детей, не достигших 16-го возраста, детей -инвалидов 1и 2 групп, а также беременных женщин;

в) мужчин, имеющих детей, не достигших 16 -го возраста;

г) женщин и мужчин старше50 лет;

д) участников и инвалидов ВОВ;

е) больных тяжёлыми заболеваниями.

Возложить исполнение настоящего закона на специальные органы . Амнистия не применяется в случае, если обвиняемый или подсудимый против этого возражает. Правительству РК, акимам областей, городов Астаны и Алматы принять меры к размещению в специальных домах-интернатах инвалидов и лиц преклонного возраста, освобождённых от наказания по амнистии и не имеющих родственников и близких; передаче освобождённых несовершеннолетних под надзор родителей, органов опеки и попечительства либо направление их в необходимых случаях в детские дома, школы-интернаты или иные учебные заведения; обеспечению контроля за продолжением лечением освобождённых из мест лишения свободы, больных туберкулёзом. Настоящий Закон вводится в действие со дня официального опубликования [42].

В связи с десятилетием независимости РК, руководствуясь принципами гуманизма принят настоящий Закон.

Освободить от наказания осужденных за преступления небольшой и средней тяжести:

а) несовершеннолетних и лиц, которые на момент преступления были несовершеннолетними, ранее не содержавшихся в воспитательных колониях;

б) женщин, имеющих детей, не достигших 16-го возраста, детей -инвалидов 1и 2 групп, а также беременных женщин;

в) мужчин, имеющих детей, не достигших 16 -го возраста;

г) женщин и мужчин старше50 лет;

д) участников и инвалидов ВОВ;

е) больных тяжёлыми заболеваниями.

Возложить исполнение настоящего закона на специальные органы .

Амнистия не применяется в случае, если обвиняемый или подсудимый против этого возражает. Правительству РК, акимам областей, городов Астаны и Алматы принять меры к размещению в специальных домах-интернатах инвалидов и лиц преклонного возраста, освобождённых от наказания по амнистии и не имеющих родственников и близких; передаче освобождённых несовершеннолетних под надзор родителей, органов опеки и попечительства либо направление их в необходимых случаях в детские дома, школы-интернаты или иные учебные заведения; обеспечению контроля за продолжением лечения освобождённых из мест лишения свободы, больных туберкулёзом. Настоящий Закон вводится в действие со дня официального опубликования [43].

В связи с празднованием Дня независимости Республики Казахстан, руководствуясь принципами гуманизма, был принят Закон «Об амнистии», где был принят ряд постановлений данного Закона:

Освобождаются от наказания, осужденные за преступления небольшой и средней тяжести несовершеннолетние, женщины, имеющие несовершеннолетних детей или детей-инвалидов I и II групп, находящихся на их иждивении, а также беременные женщины, инвалиды 1 и 2 группы, женщины и мужчины, достигшие пенсионного возраста.

Освобождаются от наказания в виде лишения свободы, осужденные за преступления небольшой и средней тяжести, не подпадающих под действие статьи 1 Закона, если они отбыли не менее одной трети назначенного срока наказания и осуждённые за тяжкие преступления, если они отбыли не менее одной трети назначенного срока наказания.

Также освобождаются от наказания лица, не подпадающие под действие статей 1, 2, 3 настоящего Закона, осужденные впервые к лишению свободы за тяжкие преступления, если они отбыли не менее половины назначенного срока наказания.

Освобождаются от наказания лица, не подпадающие под действие статей 1, 2, 3, 4 Закона, осужденные к лишению свободы, которым в период исполнения акта амнистии, установленный статьёй 19 настоящего Закона, осталось отбывать наказание менее одного года.

Под действие Закона подпадают:

1) осужденные, которым по приговору суда наказание в виде лишения свободы назначено с применением статьи 63 Уголовного кодекса Республики Казахстан;

2) осужденные к лишению свободы беременные женщины и женщины, имеющие малолетних детей, которым в соответствии со статьёй 72 Уголовного кодекса Республики Казахстан исполнение приговора суда отсрочено;

3) военнообязанные, уклонившиеся от призыва на воинскую службу, и военнослужащие, совершившие преступления небольшой или средней тяжести до введения в действие настоящего Закона, если они не позднее шести месяцев после введения в действие Закона явятся с повинной в ближайшие местные органы военного управления, военно-следственные органы, органы военной прокуратуры или военной полиции;

4) лица, осужденные к видам наказания, не связанным с лишением свободы, если это наказание применено в виде основного.

Сократить наполовину не отбытую часть наказания лицам, осужденным к лишению свободы, которые не подлежат освобождению от наказания на основании статьи 1 , 2, 3, 4, 5, 6 Закона:

1) осужденным за преступления небольшой и средней тяжести;

2) осужденным за тяжкие преступления, если они отбыли не менее половины назначенного срока наказания;

3) осужденным за особо тяжкие преступления, если они отбыли не менее двух третей назначенного срока наказания.

Отказать в возбуждении уголовного дела и прекратить производством все уголовные дела и дела, не рассмотренные судами, о преступлениях, совершенных до введения в действие настоящего Закона, за которые предусмотрено наказание до пяти лет лишения свободы или наказание, не связанное с лишением свободы.

Установить, что:

1) к лицам, указанным в подпункте 1 статьи 1 Закона, относятся лица, на момент совершения преступления, не достигшие восемнадцатилетнего возраста;

2) к лицам, указанным в подпункте 2) статьи 1 Закона, относятся женщины, не лишенные родительских прав и имеющие детей, в том числе усыновленных либо взятых под опеку, не достигших восемнадцатилетнего возраста на день введения в действие Закона, либо детей-инвалидов I и II групп независимо от их возраста, женщины, имеющие беременность на день введения в действие Закона;

3) к лицам, указанным в подпункте 3) статьи 1 Закона, относятся: шпионаж, террористический акт, террористический акт против представителя иностранного государства, диверсия вредительство, пропаганда войны, нарушение национального, расового равноправия и равноправия граждан в зависимости от их отношения к религии, наемничество, бандитизм, действия, дезорганизующие работу исправительно-трудовых учреждений, организация или руководство преступной группой либо преступным сообществом, участие в преступном, контрабанда, массовые беспорядки, угон или захват железнодорожного подвижного состава, воздушного, морского или речного судна, изготовление или сбыт поддельных денег или ценных бумаг, кража, грабеж, разбой, мошенничество, хищение чужого имущества путем присвоения или растраты либо путем злоупотребления служебным положением, вымогательство, умышленное уничтожение или повреждение чужого имущества, умышленное убийство, умышленное тяжкое телесное повреждение, заведомое поставление другого лица в опасность заражения заболеванием СПИД и заражение заболеванием СПИД, изнасилование, мужеложство, захват или удержание лица в качестве заложника, похищение человека, получение взятки, посягательство на жизнь работника органов внутренних дел, народного дружинника, лица, производящего дознание, следователя, прокурора, судьи или народных, подкуп или понуждение свидетеля, потерпевшего, эксперта или переводчика к даче ложных показаний, вынесение заведомо неправосудного приговора, решения, определения или постановления, угон транспортных средств, неповиновение, неисполнение приказа, сопротивление начальнику или принуждение его к нарушению служебных обязанностей, угроза начальнику, насильственные действия в отношении начальника, нарушение уставных правил взаимоотношений между военнослужащими при отсутствии между ними отношений подчиненности.

Наличие документов, подтверждающих статус лиц, перечисленных в подпунктах 1), 2), 3), 4) статьи 1 Закона, обязательно для применения амнистии в отношении их.

Установить, что предусмотренное статьями 2, 3, 4, 7 Закона отбытие части срока наказания исчисляется на день введения в действие Закона.

При совокупности преступлений, если одно из преступлений не подпадает под действие Закона, амнистия не применяется.

Исполнение Закона возлагается на:

органы и учреждения, исполняющие наказания в отношении осуждённых, находящихся в местах лишения свободы;

уголовно-исполнительные инспекции, исполняющие наказания в виде лишения права занимать определённую должность или заниматься определённой деятельностью в соответствии со статьёй 41 Уголовного кодекса РК.

Применение Закона производится на основании постановления уполномоченного органа (должностного лица), санкционированного прокурором, а также на основании постановления суда.

При применении судами настоящего Закона участие прокурора обязательно.

К постановлению начальника исправительного учреждения, уголовно-исполнительной инспекции или командира дисциплинарной воинской части и гауптвахты прилагаются:

1) справка о поощрениях и взысканиях;

2) личное дело осужденного;

3) другие документы, необходимые для решения вопроса о применении амнистии.

Отбывание наказания прекращается со дня санкционирования прокурором постановления уполномоченного органа (должностного лица) либо со дня вступления в законную силу постановления суда о применении акта амнистии.

Амнистия не применяется в случае, если лицо, в отношении которого может быть применена амнистия, против этого возражает.

Органам, перечисленным в статье 16 обеспечить исполнение Закона в течение шести месяцев со дня его введения в действие.

Вопрос о применении амнистии к лицам, осужденным судами Республики Казахстан, но отбывающим наказание за ее пределами, решается судами Республики Казахстан на основании международных договоров, участником которых является Республика Казахстан, по представлению компетентного органа государства, на территории которого осуществляется исполнение приговора суда.

К лицам, переданным для дальнейшего отбывания наказания в виде лишения свободы в Республику Казахстан из иностранных государств, с которыми Республикой Казахстан не заключены соответствующие международные договоры, амнистия применяется только с согласия компетентных органов государств, передавших таких лиц. Согласно принятого Закона Правительству Республики Казахстан, акимам областей, городов Алматы и Астаны принять меры к:

1) размещению в специальных домах-интернатах инвалидов и лиц преклонного возраста, освобожденных от наказания по амнистии и не имеющих родственников и близких;

2) передаче освобожденных несовершеннолетних под надзор родителей, органов опеки и попечительства либо направлению их, в необходимых случаях, в детские дома, школы-интернаты или иные организации образования;

3) обеспечению контроля за продолжением лечения освобожденных из мест лишения свободы, больных туберкулезом [44]

В результате прокурорской проверки исполнения Закона об амнистии в Карагандинской области были выявлены факты незаконного отказа осуждённым в амнистии. Данный факт был опубликован в карагандинской газете от 28 августа «Казинформ» (Валентина Елизарова): В Карагандинской области органами прокуратуры проведена проверка применения Закона РК «Об амнистии в связи с празднованием Дня независимости РК». О ее результатах корреспонденту Казинформа сообщил и.о. прокурора Карагандинской специализированной прокуратуры по надзору за законностью в исправительных учреждениях Таксын Турмаганбетов.

По данным прокуратуры, за весь период применения этого закона исправительными учреждениями области было рассмотрено 990 материалов. В результате из исправительных учреждений отпущены на свободу 692 осужденных, для 174 сокращен срок отбывания наказания. На проезд до места жительства амнистированным было выдано более 800 тыс. тенге, а также предоставлен «сухой паек».

Между тем проверкой установлены факты незаконного отказа администрациями колоний в применении акта амнистии. Руководитель спецпрокуратуры приводит пять примеров защиты прав осужденных. «Администрация колонии в амнистии им отказала как злостным нарушителям установленного порядка отбывания наказания. Изучив материалы, мы установили, что сделано это было не обоснованно», - пояснил Т. Турмаганбетов. Спецпрокуратурой постановления руководителей учреждений были опротестованы, и эти осужденные амнистированы.

Наряду с этим за весь период исполнения закона спецпрокуратурой в применении акта амнистии было отказано 80 осужденным, признанным злостными нарушителями порядка отбывания наказания в местах лишения свободы, сообщает руководитель надзорного органа. Кроме того, 44 осужденных добровольно отказались от амнистии, объяснив это тем, что отбывать наказание, осталось совсем немного, либо тем, что предстоит условно-досрочное освобождение.

Работники спецпрокуратуры проводили в каждом исправительном учреждении личные приемы осужденных, в ходе которых разъяснялся порядок применения Закона «Об амнистии», утверждает руководитель надзорного органа [45]

Другая карагандинская газета «Kazakhstan Today» оповещала, что в Карагандинской области из колоний освобождены по амнистии 692 осуждённых, в связи с празднованием Дня независимости РК.

По информации заместителя начальника областного управления КУИС Минюста РК М. Абдуллина амнистированы 387 осужденных, отбывавших наказание за преступления небольшой и средней тяжести, 305 - за тяжкие преступления. Кроме того, 174 осужденным сокращен срок наказания.

Вместе с тем прокуратурой области 80 осужденным как "злостным нарушителям режима содержания" в амнистии отказано. 44 осужденных отказались от применения амнистии в связи с окончанием срока наказания и условно-досрочным освобождением.

В числе амнистированных 80 женщин, один инвалид, один пенсионер (женщина). Освобождены также восемь граждан СНГ, из них четверо - граждане России, по одному - Кыргызстана и Азербайджана и двое граждан Узбекистана.

Из числа состоящих на учете уголовно-исполнительной инспекции под действие акта амнистии подпали 1707 осужденных без изоляции от общества. На сегодняшний день по постановлению суда применена амнистия к 1692 людям, которые освобождены от дальнейшего наказания. Из них 268 женщин, 86 несовершеннолетних. Судом отказано в применении акта амнистии 16 осужденным, из них трем женщинам.

Как сообщалось ранее, закон "Об амнистии в связи с празднованием Дня независимости РК" подписан главой государства 9 января 2006 года и в течение шести месяцев со дня введения в действие должен быть реализован» [46]

«Гуманное правосудие свидетельствует о зрелости и демократичности общества. Только при этом не следует путать гуманность с ротозейством, о котором на недавнем заседании дисциплинарного совета Павлодарской области поведал начальник ДВД региона генерал-майор полиции Мурат Тумарбеков.

Дело в том, что в свое время его подчиненные, проявив незаурядный профессионализм, задержали и отправили за решетку гражданина Е. (хулиганство и хранение холодного оружия), и вот он снова на свободе. Причем по амнистии. Факт этот следовало бы приветствовать, так как, по логике, он свидетельствует о том, что человек осознал вину, встал на путь исправления. Вот только неувязка вышла. На момент, когда в учреждении АП-162/2 управления КУИСа готовили документы для амнистии Е., тот не просто имел дисциплинарное взыскание, но и находился в... штрафном изоляторе, что делало его выход на волю невозможным. Тем не менее, дело «перековавшегося» осужденного было направлено в суд, и тот удовлетворил представление администрации об амнистировании Е. Вот это, и вывело генерал-майора из равновесия. По его требованию виновным в неоправданном гуманизме объявлено о неполном служебном соответствии.

А вот областная прокуратура на первое место поставила требования закона, когда решала, заслуживает ли экибастузский водитель Д. административного наказания. Он был остановлен дорожными полицейскими по причине управления транспортом в нетрезвом состоянии. Но Экибастузский городской суд производство по делу прекратил из-за отсутствия состава правонарушения, ссылаясь на то, что в процессе оформления материала у Д. не было квалифицированной юридической помощи. Областной суд оставил это решение в силе. Прокуратура проявила настойчивость, и надзорная коллегия областного суда отменила предыдущие судебные выводы.